第三節(jié) 有限責任公司
一、有限責任公司的設立
(一)有限責任公司設立的條件
1.股東符合法定人數(shù)
《公司法》規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設立?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竟蓶|人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責任公司股東人數(shù)可以為“1個”或“2個以上，50個以下”股東，既可以是自然人，也可以是法人。
2.股東出資達到注冊資本最低限額
(1)注冊資本最低限額。注冊資本是指公司向公司登記機關登記的出資額，即經(jīng)登記機關登記確認的資本?！豆痉ā芬?guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額，最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
(2)股東出資額和出資期限。除一人有限責任公司不得分期繳付出資外，有限責任公司的注冊資本可以分期繳納。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
【例題·單選題】甲、乙、丙三人準備成立一家有限責任公司，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，每個人平均最低的首次出資額是( )。
A.1000元人民幣
B.3000元人民幣
C.5000元人民幣
D.10000元人民幣
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是公司設立出資。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，所以對于一般有限責任公司首次出資額最低是不低于3萬元人民幣。甲、乙、丙三人每人平均最低的首次出資額是1萬元人民幣。
(3)股東出資方式
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。
全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權利負擔;逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產(chǎn)權等財產(chǎn)出資，己經(jīng)交付公司使用但未辦理權屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務;出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持。
出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資，辦理權屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。
【相關考點1】設立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。
【相關考點2】合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。
【相關考點3】合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。
【相關考點4】合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、土地使用權等財產(chǎn)權利。
【相關考點5】外資企業(yè)中，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。
3.股東共同制定公司章程
設立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時間;(6)公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程對特定的人員或機構具有約束力。下列各項中，屬于該特定人員或機構的有( )。(2010年)
A.公司財務負責人
B.公司股東
C.上市公司董事會秘書
D.公司實際控制人
『正確答案』ABC
『答案解析』根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的章程由股東共同制定，所有股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司實際控制人不屬于股東，不受公司章程約束。
4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構
5.有公司住所
(二)有限責任公司設立的程序
1.訂立公司章程
股東設立有限責任公司，必須先訂立公司章程，將要設立的公司基本情況以及各方面的權利義務加以明確規(guī)定。
2.股東繳納出資
(1)股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。
(2)股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入為設立有限責任公司而在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。
(3)股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
對于股東不按照規(guī)定繳納出資的，公司法規(guī)定除該股東應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。該違約責任除出資部分外，還包括未出資的利息。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任;公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。此外，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，未盡公司法規(guī)定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任;董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司債權人依照規(guī)定向該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人根據(jù)上述規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。但是，當事人另有約定的除外。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。這就是說，為維持公司資本，可釆取將出資財產(chǎn)所形成的股權通過折價補償受害人的損失，但不能直接將出資的財產(chǎn)從公司抽出。
(4)股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。依法設立的會計師事務所等，可以依法承擔股東出資的驗資工作。
3.申請設立登記
(1)股東的首次出資經(jīng)依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。
(2)有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。
(3)《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立后，股東不得抽逃出資。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：①將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;②通過虛構債權債務關系將其出資轉(zhuǎn)出;③制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配;④利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;⑤其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。
(4)《〈公司法〉司法解釋(三)》規(guī)定，第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資，相關權利人請求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應責任的，人民法院應予支持。
(5)《〈公司法〉司法解釋(三)》規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。
(6)公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權人的債權未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。
(7)有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。
(8)有限責任公司應當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記，登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
【考題·單選題】甲、乙、丙共同出資設立了一有限責任公司，其中甲以機器設備作價出資20萬元。公司成立6個月后，吸收丁入股。1年后，該公司因拖欠巨額債務被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機器設備出資時僅值10萬元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)8萬元。下列處理方式中，符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的是( )。(2001年)
A.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足
B.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由乙、丙補足
C.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由乙、丙、丁補足
D.甲無須補交差額，其他股東也不負補交差額的責任
『正確答案』B
『答案解析』本題考核點為有限責任公司股東的出資責任。有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其它股東承擔連帶責任。本題中，公司設立時丁不是出資人，不承擔補交其差額的責任。 二、有限責任公司的組織機構
(一)股東會
1.股東會的職權
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;
(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項;
(3)審議批準董事會的報告;
(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;
(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;
(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;
(8)對發(fā)行公司債券作出決議;
(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議;
(10)修改公司章程;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權。
【相關考點1】一人有限責任公司不設股東會。
【相關考點2】國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權。
2.股東會的形式
股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。
【考題·多選題】根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，有限責任公司下列人員中，可以提議召開股東會臨時會議的有( )。(2001年)
A.總經(jīng)理
B.董事長
C.1/3以上董事
D.代表1/4表決權的股東
『正確答案』CD
『答案解析』本題考核點是股東會的會議制度。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。
3.股東會的召開
(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權。以后的股東會會議：
①公司設立董事會的，由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
②公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。
(2)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。
所謂不能履行職務，是指因生病、出差在外等客觀上的原因?qū)е缕錈o法履行職務的情形。所謂不履行職務，是指不存在無法履行職務的客觀原因，但以其他理由或者根本就沒有理由而不履行職務的情形。
(3)召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。
4.股東會的決議
(1)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
(2)股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司股東會會議對下列事項作出的決議中，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過的有( )。(2006年)
A.修改公司章程
B.減少注冊資本
C.更換公司董事
D.變更公司形式
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東會的決議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。
【例題·多選題】某有限責任公司由甲、乙、丙、丁四人出資設立，其中甲出資10萬元、乙出資20萬元、丙出資60萬元、丁出資10萬元。當股東會對與其他公司合并的議案表決時，下列情形不能通過的有( )。
A.甲、乙同意，丙、丁反對
B.甲、乙反對，丙、丁同意
C.甲、乙、丁同意，丙反對
D.乙、丙、丁反對，甲同意
『正確答案』ACD
『答案解析』本題考核點是股東會特別決議。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。本題表決的議案屬于特別決議，丙與丁合計占70%的表決權，大于2/3，可以通過。
(二)董事會
董事會是公司股東會的執(zhí)行機構，對股東會負責。
【相關考點1】合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。董事會是合營企業(yè)的權力機構，決定合營企業(yè)的一切重大問題。
【相關考點2】具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定;決定合作企業(yè)的重大問題。
1.董事會的組成
(1)有限責任公司設董事會(依法不設董事會的除外)，其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
【相關考點】合營企業(yè)董事會成員不得少于3人。
(2)董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
(3)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。
2.董事會的職權
董事會對股東會負責，行使下列職權：
(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作;
(2)執(zhí)行股東會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;
(4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;
(7)制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機構的設置;
(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項;
(10)制定公司的基本管理制度;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權。
【例題·多選題】下列各項，屬于有限責任公司董事會行使的職權有( )。
A.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案
B.對發(fā)行公司債券作出決議
C.制訂公司的年度財務預算方案
D.對公司合并作出決議
『正確答案』AC
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東會的職權。選項BD屬于股東會職權。
3.董事會的召開
董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
4.董事會的決議
(1)董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
(2)董事會決議的表決，實行一人一票。
(3)有限責任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。
5.經(jīng)理
有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。(三)監(jiān)事會
監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。
1.監(jiān)事會的組成
(1)有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1～2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。
(2)監(jiān)事會應當包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(3)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
(4)監(jiān)事會設主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議;監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
(5)監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。
【考題·單選題】甲、乙兩個國有企業(yè)出資設立丙有限責任公司。下列關于丙有限公司組織機構的表述中，不符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2011年)
A.丙公司監(jiān)事會成員中應當有公司股東代表
B.丙公司董事會成員中應當有公司職工代表
C.丙公司董事長須由國有監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定
D.丙公司監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點是有限責任公司的組織機構。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，監(jiān)事會設主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)的監(jiān)事選舉產(chǎn)生。因此選項A、選項D正確。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表，因此選項B正確。本題中的“丙”公司是一般有限責任公司，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。因此選項C錯誤。
2.監(jiān)事會的職權
監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：
(1)檢查公司財務;
(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;
(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;
(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;
(5)向股東會會議提出提案;
(6)依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;
(7)公司章程規(guī)定的其他職權。
3.監(jiān)事會的決議
監(jiān)事會每年度至少召開1次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。
三、有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓
(一)股東
股東是公司成立、存續(xù)不可或缺的條件，可以為自然人，也可以為法人。有些自然人法律禁止其為股東，如國家公務員。法人作為股東應遵守法律、法規(guī)的相關規(guī)定，如公司不得自為股東。
1.有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。當實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資****利的，人民法院不予支持。
2.如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。這是因為實際出資人并非公司相關文件上登記的股東，如果實際出資人請求將自己變更為股東并記載于股東名冊上，說明實際出資人將從非公司股東身份轉(zhuǎn)變?yōu)楣竟蓶|身份，而按照我國《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權的，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
3.名義股東將登記于其名下的股權轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照《物權法》第106條的規(guī)定處理。這就是說，如果受讓方符合善意取得的條件，受讓方即可取得股權。當然，名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。
此外，股權轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照《物權法》第106條的規(guī)定處理。
原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予支持;受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。
4.公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔賠償責任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院應予支持?BR> 5.冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任;公司、其他股東或者公司債取人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。
(二)股東權及其分類
1.以股東權行使的目的是為股東個人利益還是涉及到全體股東共同利益為標準，可以將股東權分為共益權和自益權。
(1)共益權是指股東依法參加公司事務的決策和經(jīng)營管理的權利，它是股東基于公司利益同時兼為自己的利益而行使的權利，包括股東會或股東大會參加權、提案權、質(zhì)詢權，在股東會或股東大會上的表決權、累積投票權，股東會或股東大會召集請求權和自行召集權，了解公司事務、查閱公司賬簿和其他文件的知情權，提起訴訟權等權利。
(2)自益權是指股東僅以個人利益為目的而行使的權利，即依法從公司取得收益、財產(chǎn)或處分自己股權的權利，包括股利分配請求權、剩余財產(chǎn)分配權、新股認購優(yōu)先權、股份質(zhì)押權和股份轉(zhuǎn)讓權等。
2.以股權行使的條件為標準劃分，分為單獨股東權和少數(shù)股東權。
(1)單獨股東權是指每一單獨股份均享有的權利，即只持有一股股份的股東也可單獨行使的權利，如自益權、表決權等。
(2)少數(shù)股東權是指須單獨或共同持有占股本總額一定比例以上股份方可行使的權利，如請求召開臨時股東會或股東大會的權利等。
(三)股東濫用股東權的責任
1.公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應依法承擔賠償責任。
2.公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。
這一規(guī)定表明在我國確立了公司法人人格否認原則。公司法人人格否認，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令股東對公司債權人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義的法律制度。如果公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益，則公司債權人可以追究股東的連帶責任。
【相關考點】普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。
【例題·多選題】甲有限公司的控股股東李某拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當銀行起訴后，李某以企業(yè)為有限責任公司，屬于有限責任為由，請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)。下列說法正確的有( )。
A.甲公司存在違法挪用公司資金的行為
B.可以依法由法院否認該公司的人格
C.李某和甲公司承擔連帶責任
D.李某應當向甲公司承擔賠償責任
『正確答案』ABCD
『答案解析』本題考核點是公司法人財產(chǎn)權與股東權利。以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，是典型的挪用企業(yè)資金的行為。所以，A正確;公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。所以，C正確;連帶責任就意味著公司的法人人格被否認了，因為有人格的主體責任是獨立的;B正確;公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。否則，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。所以，D正確。
3.公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
(四)有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權
1.股東之間轉(zhuǎn)讓股權
《公司法》對股東之間轉(zhuǎn)讓股權沒有作任何限制。
【考題·判斷題】有限責任公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。( )(2012年)
『正確答案』×
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權。有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權，無需經(jīng)其他股東同意。
2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權
(1)《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
【相關考點1】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(2)股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
【相關考點】合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。
(3)其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權;不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
(4)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。但是，公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
【考題·多選題】甲、乙、丙共同出資設立了一有限責任公司，一年后，甲擬將其在公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給丁，乙、丙不同意，下列解決方案中，符合《公司法》規(guī)定的有( )。(2004年)
A.由乙或丙購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資
B.乙和丙共同購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資
C.乙和丙均不愿意購買，甲無權將出資轉(zhuǎn)讓給丁
D.乙和丙均不愿意購買，甲有權將出資轉(zhuǎn)讓給丁
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點為有限責任公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。
【考題·單選題】甲、乙、丙、丁四人擬共同出資設立一貿(mào)易有限責任公司，注冊資本為100萬元。其草擬的公司章程記載的下列事項中，不符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2009年)
A.公司由甲同時擔任經(jīng)理和法定代表人
B.公司不設監(jiān)事會，由乙擔任監(jiān)事
C.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意
D.甲乙丙丁首次出資額各為5萬元，其余部分出資自公司成立之日起3年內(nèi)繳足
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是有限公司的有關規(guī)定。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。本題中，選項D的首次出資額正確，但是總的出資期限不符合規(guī)定。
3.人民法院強制轉(zhuǎn)讓股東股權
(1)人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。
(2)其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。
【相關考點】合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，債權人可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權。
【例題·多選題】甲、乙、丙三個股東組建了A有限責任公司。后甲因為欠債，自身財產(chǎn)不足清償其債務，在其債權人的請求下，法院決定強制執(zhí)行甲在A公司的股權。下列說法正確的有( )。
A.法院首先應該通知A公司及乙和丙兩位股東
B.法院可以直接拍賣甲在A公司的股份
C.乙和丙在同等條件下有優(yōu)先購買權
D.如果乙和丙均不愿購買甲在A公司的股份，A公司以外的丁可以購買
『正確答案』ACD
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股份轉(zhuǎn)讓。法院拍賣甲在A公司的股份時，應當通知公司及全體股東。
(五)有限責任公司股東退出公司
1.股東退出公司的法定條件
《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司：
(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的;
(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;
(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
根據(jù)上述規(guī)定，股東退出公司應當滿足兩個條件：一是具備上述三種情形之一，二是對股東會上述事項決議投了反對票，投贊成票的股東就不能以上述事項為由，要求退出公司。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對有限責任公司股東會的有關決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理的價格收購其股權。下列各項中，屬于該有關決議的有( )。(2012年)
A.公司合并的決議
B.公司分立的決議
C.公司轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的決議
D.公司增加注冊資本的決議
『正確答案』ABC
『答案解析』本題考核點是股東退出公司。公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司。
【例題·多選題】下列選項中，對股東會該項決議投反對票的股東能夠請求公司按照合理的價格收購其股權的有( )。
A.甲有限責任公司連續(xù)3年盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件，但卻一直不向股東分配利潤
B.乙有限責任公司與A有限責任公司合并
C.丙農(nóng)機有限責任公司將其生產(chǎn)農(nóng)業(yè)機械的生產(chǎn)線出售給B公司
D.丁有限責任公司章程規(guī)定的營業(yè)期限已經(jīng)屆滿，但股東會會議作出決議修改了公司章程，延長營業(yè)期限10年
『正確答案』BCD
『答案解析』本題考核點是股東的股權回購請求權。本題A選項應為5年。
2.股東退出公司的法定程序
(1)請求公司收購其股權股東要求退出公司時，首先應當請求公司收購其股權。
(2)依法向人民法院提起訴訟股東請求公司收購其股權，應當盡量通過協(xié)商的方式解決。但如果協(xié)商不成，根據(jù)《公司法》規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
【考題·簡答題】甲、乙、丙、丁等20人擬共同出資設立一有限責任公司。股東共同制定了公司章程。在公司章程中，對董事任期、監(jiān)事會組成、股權轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項作了如下規(guī)定：
(1)公司董事任期為4年;
(2)公司設立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員為7人，其中包括2名職工代表;
(3)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，必須經(jīng)其他股東2/3以上同意。
要求：根據(jù)上述情況與《公司法》的有關規(guī)定，回答下列問題：
(1)公司章程中關于董事任期的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(2)公司章程中關于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(3)公司章程中關于股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。(2008年)
『正確答案』
(1)公司章程中關于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本題中，規(guī)定公司董事任期為4年是不符合要求的。
(2)公司章程中關于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。本題中，監(jiān)事會成員為7人，職工代表人數(shù)不得低于3人，因此公司章程中定為2名是不合法的。
(3)公司章程中關于股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定，公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本題中，公司章程雖然就股權轉(zhuǎn)讓作出了與《公司法》不同的規(guī)定，但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。
一、有限責任公司的設立
(一)有限責任公司設立的條件
1.股東符合法定人數(shù)
《公司法》規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設立?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竟蓶|人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責任公司股東人數(shù)可以為“1個”或“2個以上，50個以下”股東，既可以是自然人，也可以是法人。
2.股東出資達到注冊資本最低限額
(1)注冊資本最低限額。注冊資本是指公司向公司登記機關登記的出資額，即經(jīng)登記機關登記確認的資本?！豆痉ā芬?guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額，最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
(2)股東出資額和出資期限。除一人有限責任公司不得分期繳付出資外，有限責任公司的注冊資本可以分期繳納。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。
【例題·單選題】甲、乙、丙三人準備成立一家有限責任公司，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，每個人平均最低的首次出資額是( )。
A.1000元人民幣
B.3000元人民幣
C.5000元人民幣
D.10000元人民幣
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是公司設立出資。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，所以對于一般有限責任公司首次出資額最低是不低于3萬元人民幣。甲、乙、丙三人每人平均最低的首次出資額是1萬元人民幣。
(3)股東出資方式
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。
全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權利負擔;逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產(chǎn)權等財產(chǎn)出資，己經(jīng)交付公司使用但未辦理權屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務;出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持。
出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資，辦理權屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。
【相關考點1】設立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。
【相關考點2】合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。
【相關考點3】合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。
【相關考點4】合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、土地使用權等財產(chǎn)權利。
【相關考點5】外資企業(yè)中，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。
3.股東共同制定公司章程
設立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時間;(6)公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程對特定的人員或機構具有約束力。下列各項中，屬于該特定人員或機構的有( )。(2010年)
A.公司財務負責人
B.公司股東
C.上市公司董事會秘書
D.公司實際控制人
『正確答案』ABC
『答案解析』根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的章程由股東共同制定，所有股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司實際控制人不屬于股東，不受公司章程約束。
4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構
5.有公司住所
(二)有限責任公司設立的程序
1.訂立公司章程
股東設立有限責任公司，必須先訂立公司章程，將要設立的公司基本情況以及各方面的權利義務加以明確規(guī)定。
2.股東繳納出資
(1)股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。
(2)股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入為設立有限責任公司而在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。
(3)股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
對于股東不按照規(guī)定繳納出資的，公司法規(guī)定除該股東應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。該違約責任除出資部分外，還包括未出資的利息。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任;公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。此外，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務，未盡公司法規(guī)定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任;董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司債權人依照規(guī)定向該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人根據(jù)上述規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。但是，當事人另有約定的除外。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。這就是說，為維持公司資本，可釆取將出資財產(chǎn)所形成的股權通過折價補償受害人的損失，但不能直接將出資的財產(chǎn)從公司抽出。
(4)股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。依法設立的會計師事務所等，可以依法承擔股東出資的驗資工作。
3.申請設立登記
(1)股東的首次出資經(jīng)依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。
(2)有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。
(3)《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立后，股東不得抽逃出資。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：①將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;②通過虛構債權債務關系將其出資轉(zhuǎn)出;③制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配;④利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;⑤其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。
(4)《〈公司法〉司法解釋(三)》規(guī)定，第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資，相關權利人請求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應責任的，人民法院應予支持。
(5)《〈公司法〉司法解釋(三)》規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。
(6)公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權人的債權未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。
(7)有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。
(8)有限責任公司應當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記，登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
【考題·單選題】甲、乙、丙共同出資設立了一有限責任公司，其中甲以機器設備作價出資20萬元。公司成立6個月后，吸收丁入股。1年后，該公司因拖欠巨額債務被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機器設備出資時僅值10萬元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)8萬元。下列處理方式中，符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的是( )。(2001年)
A.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足
B.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由乙、丙補足
C.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由乙、丙、丁補足
D.甲無須補交差額，其他股東也不負補交差額的責任
『正確答案』B
『答案解析』本題考核點為有限責任公司股東的出資責任。有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額;公司設立時的其它股東承擔連帶責任。本題中，公司設立時丁不是出資人，不承擔補交其差額的責任。 二、有限責任公司的組織機構
(一)股東會
1.股東會的職權
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;
(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項;
(3)審議批準董事會的報告;
(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;
(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;
(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;
(8)對發(fā)行公司債券作出決議;
(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議;
(10)修改公司章程;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權。
【相關考點1】一人有限責任公司不設股東會。
【相關考點2】國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權。
2.股東會的形式
股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。
【考題·多選題】根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，有限責任公司下列人員中，可以提議召開股東會臨時會議的有( )。(2001年)
A.總經(jīng)理
B.董事長
C.1/3以上董事
D.代表1/4表決權的股東
『正確答案』CD
『答案解析』本題考核點是股東會的會議制度。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。
3.股東會的召開
(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權。以后的股東會會議：
①公司設立董事會的，由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
②公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。
(2)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。
所謂不能履行職務，是指因生病、出差在外等客觀上的原因?qū)е缕錈o法履行職務的情形。所謂不履行職務，是指不存在無法履行職務的客觀原因，但以其他理由或者根本就沒有理由而不履行職務的情形。
(3)召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。
4.股東會的決議
(1)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
(2)股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司股東會會議對下列事項作出的決議中，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過的有( )。(2006年)
A.修改公司章程
B.減少注冊資本
C.更換公司董事
D.變更公司形式
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東會的決議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。
【例題·多選題】某有限責任公司由甲、乙、丙、丁四人出資設立，其中甲出資10萬元、乙出資20萬元、丙出資60萬元、丁出資10萬元。當股東會對與其他公司合并的議案表決時，下列情形不能通過的有( )。
A.甲、乙同意，丙、丁反對
B.甲、乙反對，丙、丁同意
C.甲、乙、丁同意，丙反對
D.乙、丙、丁反對，甲同意
『正確答案』ACD
『答案解析』本題考核點是股東會特別決議。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。本題表決的議案屬于特別決議，丙與丁合計占70%的表決權，大于2/3，可以通過。
(二)董事會
董事會是公司股東會的執(zhí)行機構，對股東會負責。
【相關考點1】合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。董事會是合營企業(yè)的權力機構，決定合營企業(yè)的一切重大問題。
【相關考點2】具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定;決定合作企業(yè)的重大問題。
1.董事會的組成
(1)有限責任公司設董事會(依法不設董事會的除外)，其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
【相關考點】合營企業(yè)董事會成員不得少于3人。
(2)董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
(3)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。
2.董事會的職權
董事會對股東會負責，行使下列職權：
(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作;
(2)執(zhí)行股東會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;
(4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;
(7)制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機構的設置;
(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項;
(10)制定公司的基本管理制度;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權。
【例題·多選題】下列各項，屬于有限責任公司董事會行使的職權有( )。
A.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案
B.對發(fā)行公司債券作出決議
C.制訂公司的年度財務預算方案
D.對公司合并作出決議
『正確答案』AC
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東會的職權。選項BD屬于股東會職權。
3.董事會的召開
董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
4.董事會的決議
(1)董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
(2)董事會決議的表決，實行一人一票。
(3)有限責任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。
5.經(jīng)理
有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。(三)監(jiān)事會
監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構。
1.監(jiān)事會的組成
(1)有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1～2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。
(2)監(jiān)事會應當包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(3)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
(4)監(jiān)事會設主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議;監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
(5)監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。
【考題·單選題】甲、乙兩個國有企業(yè)出資設立丙有限責任公司。下列關于丙有限公司組織機構的表述中，不符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2011年)
A.丙公司監(jiān)事會成員中應當有公司股東代表
B.丙公司董事會成員中應當有公司職工代表
C.丙公司董事長須由國有監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定
D.丙公司監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生
『正確答案』C
『答案解析』本題考核點是有限責任公司的組織機構。監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，監(jiān)事會設主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)的監(jiān)事選舉產(chǎn)生。因此選項A、選項D正確。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表，因此選項B正確。本題中的“丙”公司是一般有限責任公司，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。因此選項C錯誤。
2.監(jiān)事會的職權
監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：
(1)檢查公司財務;
(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;
(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;
(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;
(5)向股東會會議提出提案;
(6)依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;
(7)公司章程規(guī)定的其他職權。
3.監(jiān)事會的決議
監(jiān)事會每年度至少召開1次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。
三、有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓
(一)股東
股東是公司成立、存續(xù)不可或缺的條件，可以為自然人，也可以為法人。有些自然人法律禁止其為股東，如國家公務員。法人作為股東應遵守法律、法規(guī)的相關規(guī)定，如公司不得自為股東。
1.有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。當實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資****利的，人民法院不予支持。
2.如果實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。這是因為實際出資人并非公司相關文件上登記的股東，如果實際出資人請求將自己變更為股東并記載于股東名冊上，說明實際出資人將從非公司股東身份轉(zhuǎn)變?yōu)楣竟蓶|身份，而按照我國《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權的，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
3.名義股東將登記于其名下的股權轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照《物權法》第106條的規(guī)定處理。這就是說，如果受讓方符合善意取得的條件，受讓方即可取得股權。當然，名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。
此外，股權轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照《物權法》第106條的規(guī)定處理。
原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予支持;受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。
4.公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔賠償責任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院應予支持?BR> 5.冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任;公司、其他股東或者公司債取人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。
(二)股東權及其分類
1.以股東權行使的目的是為股東個人利益還是涉及到全體股東共同利益為標準，可以將股東權分為共益權和自益權。
(1)共益權是指股東依法參加公司事務的決策和經(jīng)營管理的權利，它是股東基于公司利益同時兼為自己的利益而行使的權利，包括股東會或股東大會參加權、提案權、質(zhì)詢權，在股東會或股東大會上的表決權、累積投票權，股東會或股東大會召集請求權和自行召集權，了解公司事務、查閱公司賬簿和其他文件的知情權，提起訴訟權等權利。
(2)自益權是指股東僅以個人利益為目的而行使的權利，即依法從公司取得收益、財產(chǎn)或處分自己股權的權利，包括股利分配請求權、剩余財產(chǎn)分配權、新股認購優(yōu)先權、股份質(zhì)押權和股份轉(zhuǎn)讓權等。
2.以股權行使的條件為標準劃分，分為單獨股東權和少數(shù)股東權。
(1)單獨股東權是指每一單獨股份均享有的權利，即只持有一股股份的股東也可單獨行使的權利，如自益權、表決權等。
(2)少數(shù)股東權是指須單獨或共同持有占股本總額一定比例以上股份方可行使的權利，如請求召開臨時股東會或股東大會的權利等。
(三)股東濫用股東權的責任
1.公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應依法承擔賠償責任。
2.公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。
這一規(guī)定表明在我國確立了公司法人人格否認原則。公司法人人格否認，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令股東對公司債權人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義的法律制度。如果公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益，則公司債權人可以追究股東的連帶責任。
【相關考點】普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。
【例題·多選題】甲有限公司的控股股東李某拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當銀行起訴后，李某以企業(yè)為有限責任公司，屬于有限責任為由，請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)。下列說法正確的有( )。
A.甲公司存在違法挪用公司資金的行為
B.可以依法由法院否認該公司的人格
C.李某和甲公司承擔連帶責任
D.李某應當向甲公司承擔賠償責任
『正確答案』ABCD
『答案解析』本題考核點是公司法人財產(chǎn)權與股東權利。以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，是典型的挪用企業(yè)資金的行為。所以，A正確;公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。所以，C正確;連帶責任就意味著公司的法人人格被否認了，因為有人格的主體責任是獨立的;B正確;公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。否則，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。所以，D正確。
3.公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
| 控股股東 | 是指其出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 |
| 實際控制人 | 是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 |
| 高級管理人員 | 是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書等人員。 |
| 關聯(lián)關系 | 是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。 |
| 但是，國家控股的企業(yè)之間不因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。 |
1.股東之間轉(zhuǎn)讓股權
《公司法》對股東之間轉(zhuǎn)讓股權沒有作任何限制。
【考題·判斷題】有限責任公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。( )(2012年)
『正確答案』×
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權。有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權，無需經(jīng)其他股東同意。
2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權
(1)《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
【相關考點1】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
(2)股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
【相關考點】合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。
(3)其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權;不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
(4)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。但是，公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
【考題·多選題】甲、乙、丙共同出資設立了一有限責任公司，一年后，甲擬將其在公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給丁，乙、丙不同意，下列解決方案中，符合《公司法》規(guī)定的有( )。(2004年)
A.由乙或丙購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資
B.乙和丙共同購買甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資
C.乙和丙均不愿意購買，甲無權將出資轉(zhuǎn)讓給丁
D.乙和丙均不愿意購買，甲有權將出資轉(zhuǎn)讓給丁
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核點為有限責任公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。
【考題·單選題】甲、乙、丙、丁四人擬共同出資設立一貿(mào)易有限責任公司，注冊資本為100萬元。其草擬的公司章程記載的下列事項中，不符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2009年)
A.公司由甲同時擔任經(jīng)理和法定代表人
B.公司不設監(jiān)事會，由乙擔任監(jiān)事
C.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意
D.甲乙丙丁首次出資額各為5萬元，其余部分出資自公司成立之日起3年內(nèi)繳足
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是有限公司的有關規(guī)定。有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。本題中，選項D的首次出資額正確，但是總的出資期限不符合規(guī)定。
3.人民法院強制轉(zhuǎn)讓股東股權
(1)人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。
(2)其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。
【相關考點】合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，債權人可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權。
【例題·多選題】甲、乙、丙三個股東組建了A有限責任公司。后甲因為欠債，自身財產(chǎn)不足清償其債務，在其債權人的請求下，法院決定強制執(zhí)行甲在A公司的股權。下列說法正確的有( )。
A.法院首先應該通知A公司及乙和丙兩位股東
B.法院可以直接拍賣甲在A公司的股份
C.乙和丙在同等條件下有優(yōu)先購買權
D.如果乙和丙均不愿購買甲在A公司的股份，A公司以外的丁可以購買
『正確答案』ACD
『答案解析』本題考核點是有限責任公司股份轉(zhuǎn)讓。法院拍賣甲在A公司的股份時，應當通知公司及全體股東。
(五)有限責任公司股東退出公司
1.股東退出公司的法定條件
《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司：
(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的;
(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;
(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
根據(jù)上述規(guī)定，股東退出公司應當滿足兩個條件：一是具備上述三種情形之一，二是對股東會上述事項決議投了反對票，投贊成票的股東就不能以上述事項為由，要求退出公司。
【考題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對有限責任公司股東會的有關決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理的價格收購其股權。下列各項中，屬于該有關決議的有( )。(2012年)
A.公司合并的決議
B.公司分立的決議
C.公司轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的決議
D.公司增加注冊資本的決議
『正確答案』ABC
『答案解析』本題考核點是股東退出公司。公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司。
【例題·多選題】下列選項中，對股東會該項決議投反對票的股東能夠請求公司按照合理的價格收購其股權的有( )。
A.甲有限責任公司連續(xù)3年盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件，但卻一直不向股東分配利潤
B.乙有限責任公司與A有限責任公司合并
C.丙農(nóng)機有限責任公司將其生產(chǎn)農(nóng)業(yè)機械的生產(chǎn)線出售給B公司
D.丁有限責任公司章程規(guī)定的營業(yè)期限已經(jīng)屆滿，但股東會會議作出決議修改了公司章程，延長營業(yè)期限10年
『正確答案』BCD
『答案解析』本題考核點是股東的股權回購請求權。本題A選項應為5年。
2.股東退出公司的法定程序
(1)請求公司收購其股權股東要求退出公司時，首先應當請求公司收購其股權。
(2)依法向人民法院提起訴訟股東請求公司收購其股權，應當盡量通過協(xié)商的方式解決。但如果協(xié)商不成，根據(jù)《公司法》規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
【考題·簡答題】甲、乙、丙、丁等20人擬共同出資設立一有限責任公司。股東共同制定了公司章程。在公司章程中，對董事任期、監(jiān)事會組成、股權轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項作了如下規(guī)定：
(1)公司董事任期為4年;
(2)公司設立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員為7人，其中包括2名職工代表;
(3)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，必須經(jīng)其他股東2/3以上同意。
要求：根據(jù)上述情況與《公司法》的有關規(guī)定，回答下列問題：
(1)公司章程中關于董事任期的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(2)公司章程中關于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(3)公司章程中關于股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。(2008年)
『正確答案』
(1)公司章程中關于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本題中，規(guī)定公司董事任期為4年是不符合要求的。
(2)公司章程中關于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。本題中，監(jiān)事會成員為7人，職工代表人數(shù)不得低于3人，因此公司章程中定為2名是不合法的。
(3)公司章程中關于股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定，公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本題中，公司章程雖然就股權轉(zhuǎn)讓作出了與《公司法》不同的規(guī)定，但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。