5、工傷認(rèn)定誰說了算？
「案例」職工朱某系某國有鋼鐵企業(yè)的航車工，工作表現(xiàn)一貫較好。1998年10月8日夜晚，朱某當(dāng)晚班（晚12：00至次日8：00）時突感到頭部疼痛，便乘工作間歇，從航車上跳到緊挨航車不遠(yuǎn)的一幢平房上休息，睡得迷迷糊糊時，忽聽有人叫喊：“車間主任來了”。朱某聽了急忙爬起來就走，卻忘了自己是平房頂上，結(jié)果一腳踏空，從屋頂上掉下來，當(dāng)即昏迷不醒。經(jīng)3個月的住院治療，共花去醫(yī)藥費近3萬元人民幣。3個月后，朱某出院，但留下嚴(yán)重的腦震蕩后遺癥，經(jīng)常頭痛、暈眩，且由于脊椎骨受損，腿腳活動也受影響。朱某認(rèn)為自己是因工負(fù)傷，遂要求企業(yè)認(rèn)定其為工傷并落實工傷待遇，為其調(diào)換工作。廠方認(rèn)為朱某受傷雖然是在工作時間內(nèi)，但并不是在工作場所，也不是因為工作的原因而受傷，故不能認(rèn)定為工傷，因而也就不能享受工傷待遇，但可以為朱某調(diào)換工種。朱某上班時間擅自離崗，屬嚴(yán)重違紀(jì)，按規(guī)定應(yīng)給予行政處分。朱某在多次協(xié)商不能解決工傷待遇的情況下，到勞動爭議仲裁委員申請仲裁，勞動爭議仲裁委員會受理后，經(jīng)調(diào)查認(rèn)為：朱某在勞動過程中確有嚴(yán)重違紀(jì)的現(xiàn)象，但其負(fù)傷仍是在日常工作時間和場所內(nèi)造成的，因而應(yīng)認(rèn)定為工傷。在多次主持調(diào)解無和解可能的情況下，經(jīng)開庭審理，勞動爭議仲裁委員會作出如下裁決：
（1） 朱某負(fù)傷屬因工負(fù)傷，鋼廠應(yīng)按規(guī)定落實其工傷待遇。
（2） 企業(yè)可以根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》對朱某的違紀(jì)行為進(jìn)行處理。
「評析」這是一起因工傷認(rèn)定和工傷待遇而引發(fā)的勞動爭議案件，此案的關(guān)鍵在于宋某負(fù)傷究竟是否屬于工傷。
近年來，隨著《中華人民共和國勞動法》及其相應(yīng)配套法律、法規(guī)的制訂和完善，我國對工傷認(rèn)定方面的法律和政策依據(jù)作了相應(yīng)的調(diào)整。在1996年8月12日《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》頒布以前，認(rèn)定工傷的法律政策依據(jù)是《中華人民共和國勞動保險條例實施細(xì)則》和全國總工會發(fā)布的《勞動保險問題解答》等規(guī)定。原勞動部在1997年6月6日，給廣州市勞動局的《對〈關(guān)于工傷確認(rèn)等問題的請示〉的復(fù)函》中已作了明確的規(guī)定。本案發(fā)生于1998年，故應(yīng)按新的規(guī)定執(zhí)行。
《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第8條規(guī)定：“職工由于下列情形之一負(fù)傷、致殘、死亡的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）從事單位日常生產(chǎn)、工作或者單位負(fù)責(zé)人臨時指定的工作的，在緊急情況下，雖未經(jīng)本單位負(fù)責(zé)人指定但從事直接關(guān)系本單位重大利益的工作的……（四）在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi)，由于不安全因素造成傷害的，或者由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第搶救治療后全部喪失勞動能力的……”。為了進(jìn)一步確認(rèn)工傷范圍，《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第9條更進(jìn)一進(jìn)步明確規(guī)定了不屬于工傷的幾種情況：“職工由于下列情形之一造成負(fù)傷、致殘、死亡的，不應(yīng)認(rèn)定為工傷：（一）犯罪或違法；（二）自殺或自殘；（三）斗毆；（四）酗酒；（五）蓄意違章；（六）法律，法規(guī)規(guī)定的其他情形?！睆谋景傅那闆r來看，朱某正是在從事本單位日常生產(chǎn)時，也即在上班過程中和作業(yè)環(huán)境中受的傷，朱某雖有從航車上爬到平房上休息的違章行為，但其起因主要還因其在工作中感覺頭部不適，因此雖有過錯，卻絕非故意，因而不能將其行為認(rèn)定為“蓄意違章”，故其負(fù)傷應(yīng)認(rèn)定為工傷。
那么，工傷究竟由哪個部門來認(rèn)定呢？按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的規(guī)定，應(yīng)由當(dāng)?shù)貏趧有姓块T按照一定的程序來確認(rèn)。《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第10條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，15日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，15日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至30日。工傷職工本人或者其親屬沒有可能提出申請的，可以由本企業(yè)工會組織代表工傷職工提出待遇申請。職工工傷保險申請應(yīng)當(dāng)經(jīng)企業(yè)簽字后報送。企業(yè)不簽字的，工傷職工或其親屬可以直接報送申請?！痹撧k法第11條規(guī)定：“勞動行政部門接到企業(yè)工傷報告或職工的工傷保險待遇申請后，應(yīng)當(dāng)組織工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)進(jìn)行調(diào)查取證，在7日內(nèi)作出是否認(rèn)定為工傷的決定。特殊情況可以延長，但不得超過30日。”本案中，企業(yè)和朱某及家屬均未按《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的要求及時向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告和工傷保險待遇申請，以致發(fā)生工傷認(rèn)定爭議。根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第15條之規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會受理了此案，并依法作出裁決，應(yīng)該說仲裁委的裁決是正確的。企業(yè)應(yīng)落實朱某的工傷待遇，但落實待遇并不影響企業(yè)按規(guī)定對違章職工給予行政處分，故勞動爭議仲裁委員會同時裁決，企業(yè)可以根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》之規(guī)定對朱某予以行政處分。根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第17條至第27條的規(guī)定，職工享受的工傷待遇主要包括：
（1）工傷職工治療工傷或職業(yè)病所需掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費、就醫(yī)路費全額報銷。需要住院治療的，按當(dāng)?shù)匾蚬霾罨锸逞a助標(biāo)準(zhǔn)的2/3發(fā)給住院伙食補助費，經(jīng)批準(zhǔn)轉(zhuǎn)外地治療的，所需交通費，食宿費用按本企業(yè)職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報銷。（2）工傷職工實行工傷醫(yī)療期。工傷醫(yī)療期是指職工因工負(fù)傷或者患職業(yè)病停止工作接受治療和領(lǐng)取工傷津貼的期限。根據(jù)工傷的輕重情況，工傷醫(yī)療期一般為1個月至24個月，嚴(yán)重工傷或職業(yè)病需延長醫(yī)療期的，長不超過36個月。（3）工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)停發(fā)工資，改為按月發(fā)放工傷津貼，津貼標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于工傷職工本人受傷前12個月內(nèi)平均月工資收入。工傷醫(yī)療期滿或者評定傷殘等級后停發(fā)工傷津貼，改為享受傷殘待遇（4）工傷職工經(jīng)評殘并確認(rèn)護(hù)理的按月發(fā)給護(hù)理費。護(hù)理等級分為全部護(hù)理依賴、大部分護(hù)理依賴和部分護(hù)理依賴三個等級。護(hù)理等級由勞動鑒定委員會評定。護(hù)理費依上述等級分別按上年度當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的50%、40%、30%發(fā)給。（5）工傷職工因日常生活或者輔助生產(chǎn)勞動需要必須安裝假肢、義眼、鑲牙和配置代步車等輔助器具的，按國內(nèi)普及型標(biāo)準(zhǔn)報銷費用。（6）職工因工致殘被鑒定為1級到4級的，享受以下待遇：①按月發(fā)給傷殘撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)分別為本人工資的90%至75%.②發(fā)給性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于職工本人18至24個月工資。③患病時按醫(yī)療保險有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對其中執(zhí)行由個人負(fù)擔(dān)部分有困難的由工傷保險基金酌情補助。④易地安家的發(fā)給相當(dāng)于本省、市自治區(qū)上年度職工平均工資6個月的安家費。⑤到達(dá)退休年齡時，繼續(xù)由工傷保險基金支付傷殘退休金。（7）職工因工致殘被鑒定為5至10級，原則上由企業(yè)安排適當(dāng)工作并享受：①按傷殘等級發(fā)給性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于本人6至16個月工資。②因傷殘造成本人工資降低時，由所在單位發(fā)給在職傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為降低部分的90%。③舊傷復(fù)發(fā)經(jīng)確認(rèn)需要治療和休息的，享受工傷醫(yī)療待遇和工傷津貼。④傷殘程度被評為5級和6級且企業(yè)難以安排工作的，按月發(fā)給相當(dāng)于本人工資的70%的傷殘撫恤金。⑤傷殘程度被評為7至10級，職工本人愿自謀職業(yè)并經(jīng)企業(yè)同意的，可發(fā)給性傷殘就業(yè)補助金。（8）職工因死亡，應(yīng)發(fā)給喪葬補助金，供養(yǎng)親屬撫恤金，性工亡補助金。領(lǐng)取傷殘撫恤金的職工和因工死亡職工遺屬，本人自愿性領(lǐng)取待遇的，可以性計發(fā)有關(guān)待遇并終止工傷保險關(guān)系。
以上工傷保險待遇，若企業(yè)實行了工傷保險，則其工傷醫(yī)療費、護(hù)理費、傷殘撫恤金、性傷殘補助金、殘疾輔助器具費、喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、性工亡補助金，由工傷保險基金和單位按規(guī)定支付，其他費用暫按原渠道支付。若企業(yè)未實行工傷保險，則按《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)由企業(yè)支付。
6、交通事故私了不能享受工傷保險待遇
「案例」李某是陽光化工廠采購員，一日李某在外出購買原材料的途中被一交通肇事車輛撞倒，導(dǎo)致腹部大面積軟組織挫傷。李某與肇事司機，私下商定，由肇事司機賠償了李某醫(yī)療費、誤工費、陪護(hù)費等共計5000元。事后李某并未將這一事件告知廠方，而是提出因身體原因病休兩個月，廠方同意了李某的病休申請，并支付其兩個月的病休工資。兩個月后李某病愈，但是并未上班，而是一紙訴狀將化工廠告上法庭，要求進(jìn)行工傷認(rèn)定，享受工傷保險待遇，并要求廠方支付李某治療期間的醫(yī)療費等項費用。法院經(jīng)審查查明：原告李某故意隱瞞了具體的受傷情節(jié)，使被告化工廠無從知道原告在交通事故中發(fā)生的傷害，沒有及時向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ喜块T提出工傷申請，且李某及其親屬也未在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出工傷保險待遇申請。交通肇事的司機已經(jīng)賠償了原告的醫(yī)療費等項費用。因此，法院根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的有關(guān)規(guī)定，依法駁回了原告的訴求。
「評析」本案涉及工傷保險申請時效和交通事故引起的工傷賠償兩個問題。 首先，本案中原告李某故意隱瞞了在工作中因交通事故受傷的情節(jié)，使原告化工廠不能獲取被告受傷的信息，以致于沒有及時向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T提出工傷報告，原告及其親屬也沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)向勞動保障部門提出工傷認(rèn)定申請。根據(jù)勞動部1996年發(fā)布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)［1996］266號）第十條的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至三十日。本案中被告化工廠沒有在法律規(guī)定的15日內(nèi)提出工傷報告，責(zé)任在原告，此外原告自己也沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出申請，因此，原告李某提出的工傷認(rèn)定申請超過時效，依法被駁回。 其次，本案中李某提出的原告應(yīng)支付其因工受傷的醫(yī)療費用的訴求。經(jīng)法院審理查明，交通事故發(fā)生后，原告李某與肇事司機私下調(diào)解，接受了肇事司機給付的5000元醫(yī)療費、誤工費等費用。根據(jù)勞動部1996年發(fā)布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)［1996］266號）第28條規(guī)定，由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理。交通事故賠償已給付了醫(yī)療費、喪葬費、護(hù)理費、殘疾用具費、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇（交通事故賠償?shù)恼`工工資相當(dāng)于工傷津貼），因此人民法院依法駁回原告提出的要求被告支付治療期間的醫(yī)療費等項費用的要求。
7、用人單位性支付職工全部工傷保險待遇的責(zé)任應(yīng)由誰負(fù)？
「案例」張某是一家建筑公司工人，并與該公司簽訂了為期5年的勞動合同。2001年8月，張某在施工中受傷，經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T認(rèn)定，張某屬于工傷，并被當(dāng)?shù)貏趧予b定委員會評定為五級傷殘。對此，張某及其所在單位均無異議。后來，張某主動提出性結(jié)算傷殘撫恤金及其他工傷保險待遇并終止工傷保險關(guān)系。其所在單位研究后同意了張某的要求，并按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)[1996]266號）第二十四條的規(guī)定，將應(yīng)按月發(fā)給張某的傷殘撫恤金、因工傷導(dǎo)致工資降低的傷殘補助金以及按傷殘等級應(yīng)發(fā)給的性傷殘補助金等進(jìn)行了折算，性發(fā)給了張某20年的傷殘撫恤金，并終止了與張某的工傷保險關(guān)系。事后，張某所在單位帶著張某工傷有關(guān)的相關(guān)材料到當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)要求其支付單位已經(jīng)支付給張某的傷殘撫恤。對此，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)只部分滿足了張某在所在單位的要求，即支付了應(yīng)性發(fā)給張某的十六個月的傷殘補助金。而張某所在單位認(rèn)為，我們參加了工傷保險，我們支付給張某的傷殘撫恤金屬于先為社會保險經(jīng)辦機構(gòu)墊付的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)該如數(shù)返還給企業(yè)。張某所在單位就此事向直接管理該經(jīng)辦機構(gòu)的勞動保障行政部門申請行政復(fù)議。經(jīng)審查，勞動保障行政部門維持了經(jīng)辦機構(gòu)的做法。
「評析」本案中勞動保障行政部門作出的行政復(fù)議決定是正確的。本案的核心問題是用人單位參加工傷保險，依法繳納工傷保險費后，對于本單位的工傷職工，是否還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟責(zé)任問題。這一問題，在實踐中具有一定的代表性。對此，應(yīng)從以下幾方面來理解。
根據(jù)現(xiàn)行國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定，職工因工負(fù)傷，無論被鑒定為幾級，其下列待遇應(yīng)由工傷保險基金支付。主要包括工傷職工治療工傷或職業(yè)病所需的掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費、工傷護(hù)理費、殘疾輔助器具費等。職工因工傷死亡的，工傷保險基金還應(yīng)支付喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、性工亡補助金。
工傷職工被鑒定為一至四級的，按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第二十二條的規(guī)定，除應(yīng)當(dāng)退出生產(chǎn)、工作崗位，終止與企業(yè)的勞動關(guān)系，工傷保險基金還應(yīng)按月支付其傷殘撫恤金和性傷殘補助金等工傷保險待遇。
工傷職工被鑒定為五至十級的，按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第二十四條的規(guī)定，原則上由企業(yè)安排適當(dāng)工作，并區(qū)分不同情況，享受不同項目的工傷保險待遇。其中傷殘程度被評為五級的，可享受以下工傷保險待遇：
（1）工傷保險基金性支付其十六個月的傷殘補助金。（2）因傷殘造成本人工資降低時，由所在單位發(fā)給在職傷殘補助金。（3）企業(yè)難以安排工作的，按月發(fā)給相當(dāng)于本人工資百分之七十的傷殘撫恤金等。從上述規(guī)定，可以看出企業(yè)對工傷職工應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，即后兩項待遇應(yīng)由企業(yè)支付。
從本案具體情況看，張某與所在單位終止勞動關(guān)系，單位為其發(fā)放了20年的傷殘撫恤金，并不是基于“企業(yè)難以安排工作”，而是由于張某主動申請，并且傷殘撫恤金不是采取按月發(fā)放，而是性領(lǐng)取。這種做法完全基于張某與其所在單位之間的協(xié)商，并由雙方自愿作出的決定，而不是法律強制賦予職工的權(quán)利。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)依法支付了其應(yīng)該支付的費用，對于其他費用不予支付是有道理的，也是合法的。正是基于上述法律規(guī)定，勞動保障行政部門才作出了上述行政復(fù)議決定。
8、解除勞動合同的經(jīng)濟補償金不包括性傷殘就業(yè)補助金
「案例」今年48歲的李先生于1999年11月在某公司工作期間因工受傷。2000年2月，公司為李先生辦理了工傷鑒定。3月，李先生領(lǐng)取了工傷證，工傷等級為八級。2001年3月，公司制定了《關(guān)于企業(yè)富余職工自謀職業(yè)經(jīng)濟補償金辦法》，規(guī)定：職工自愿自謀職業(yè)，對符合條件有自謀職業(yè)要求的職工，經(jīng)本人申請，企業(yè)同意終止、解除勞動合同的，可給予自謀職業(yè)性經(jīng)濟補償金。按職工連續(xù)工作年限，每滿一年發(fā)給1000元經(jīng)濟補償金，多不超過30000元。11月，李先生向公司申請自謀職業(yè)。12月，李先生與公司簽訂了自謀職業(yè)協(xié)議書，并辦理了終止勞動合同關(guān)系。其中協(xié)議書第三條規(guī)定，公司按有關(guān)規(guī)定向李先生性支付經(jīng)濟補償金30000元。隨后，公司性支付給李先生經(jīng)濟補償金30000元。2002年9月，李先生找公司有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)要求支付傷殘經(jīng)濟補助金，有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)說需要與上級領(lǐng)導(dǎo)研究，并且讓李先生等答復(fù)。以后，公司一直沒有給李先生答復(fù)。在此情況下，李先生將公司告到了人民法院請求法院做主，要求公司支付傷殘經(jīng)濟補助金。法院在審理中，公司辯解道，30000元經(jīng)濟補償金已經(jīng)含性傷殘就業(yè)補助金，但沒有提供相應(yīng)證據(jù)。
法院根據(jù)《北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定》48號令第十八條第四項的規(guī)定：“傷殘程度被評為五至十級，如本人愿意自謀職業(yè)并經(jīng)企業(yè)同意的，或者勞動合同期滿，終止合同后本人自行擇業(yè)的，由企業(yè)發(fā)給性傷殘就業(yè)補助金，補助金標(biāo)準(zhǔn)為五級30個月、六級25個月、七級20個月、八級15個月、九級10個月、十級5個月本市上年度職工月平均工資?！迸泄狙a發(fā)李先生傷殘就業(yè)補助金196575元（每月按1315.5計算）
六、失業(yè)保險
1、失業(yè)保險費應(yīng)以本單位工資總額為基數(shù)繳納
「案例」在社會保險執(zhí)法大檢查中，勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)某公司繳納失業(yè)保險費的基數(shù)與其工資總額存在很大的差距。勞動保障部門詢問其原因，企業(yè)解釋說，該企業(yè)是按支付給本企業(yè)所招用的城鎮(zhèn)職工的工資為基數(shù)繳納失業(yè)保險費的，基數(shù)中未包括支付給農(nóng)民合同制工人的工資。勞動保障部門指出了該企業(yè)的錯誤，并作出了責(zé)令其補繳應(yīng)繳而未繳的失業(yè)保險費的決定。
「評析」這是一起錯誤理解《失業(yè)保險條例》的案例?！妒I(yè)保險條件》第六條規(guī)定：“城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費?！睂べY總額的正確理解，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定?！秶医y(tǒng)計局關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》（1989年9月30日國務(wù)院批準(zhǔn)，1990年1月1日國家統(tǒng)計局發(fā)布，國家統(tǒng)計局令第1號）明確規(guī)定，工作總額是單位在一定時期內(nèi)支付給本單位全部職工的勞動報酬總額，工資總額的計算應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動報酬為根據(jù)。工資總額的組成包括：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。工資總額不包括的范圍有：根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定頒發(fā)的創(chuàng)造發(fā)明獎、自然科學(xué)獎、科技技術(shù)進(jìn)步獎和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎以及支付給運動員和教練員的獎金，有關(guān)勞動保險和職工福利方面的各項費用，有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項支出，勞動保護(hù)的各項支出，稿費、講課費及其他專門工作報酬，出差伙食補助費、誤餐補助、調(diào)動工作的旅費和安家費，實行租賃經(jīng)營單位和承租人的風(fēng)險性補償收入，對購買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息和利息，支付給家庭工人的辦工費和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費用，計劃生育補貼等。根據(jù)這一規(guī)定，企業(yè)支付給本企業(yè)各類職工的工資都應(yīng)納入失業(yè)保險費的繳費基數(shù)。雖然，《失業(yè)保險條例》第六條中規(guī)定：“城鎮(zhèn)企事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費”，但是，這不能理解為企業(yè)支付給本單位農(nóng)民合同制工人的工資也不納入單位的失業(yè)保險費繳納基數(shù)。繳費單位繳納的社會保險費是勞動成本的一部分，如果企業(yè)支付給本單位農(nóng)民合同制工人的工資也不納入單位的失業(yè)保險費繳費基數(shù)，實際上就可以減少一塊勞動成本，對城鎮(zhèn)勞動者的就業(yè)造成壓力，甚至加大城鎮(zhèn)勞動者就業(yè)難的問題。
2、職工享受失業(yè)保險待遇并不影響企業(yè)支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金
「案例」2000年3月份，劉某與某公司訂立了為期五年的勞動合同。2002年5月份，公司經(jīng)營陷入嚴(yán)重困難實行經(jīng)濟性裁員，公司與劉某解除了勞動合同。在辦理解除勞動合同手續(xù)時，該公司認(rèn)為本單位已經(jīng)為劉某繳納了失業(yè)保險費，以劉某解除合同后即可領(lǐng)取失業(yè)保險金為由，不予支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。劉某對此不服，向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求該公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。仲裁委員會受案后，經(jīng)查實，認(rèn)為該公司與劉某解除勞動合同并無不當(dāng)，但以劉某可以領(lǐng)取失業(yè)保險金而不支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金則違反法律規(guī)定，經(jīng)調(diào)解無效后裁決，由該公司支付劉某解除勞動合同經(jīng)濟補償金3000余元。
「案例」在這起勞動爭議案件中，該公司解除職工劉某勞動合同不支付經(jīng)濟補償金是違反法律規(guī)定的，其理由是不能成立的。關(guān)于用人單位解除勞動者勞動合同支付經(jīng)濟補償金的問題，《勞動法》第二十八條規(guī)定：用人單位依據(jù)本法第二十四條、二十六條、二十七條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償金。本案中，該公司解除劉某勞動合同依據(jù)的是《勞動法》第二十七條的規(guī)定，即用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，在提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。該公司依照《勞動法》第二十七條規(guī)定與劉某解除勞動合同后，應(yīng)當(dāng)按照《勞動法》第二十八條的規(guī)定，向劉某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。關(guān)于勞動者被解除勞動合同后領(lǐng)取失業(yè)保險金的問題，《失業(yè)保險條例》第十四條規(guī)定：具備下列條件的失業(yè)人員，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金：㈠按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的；㈡非因本人意愿中斷就業(yè)的；㈢已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。本案中，劉某在履行了辦理失業(yè)登記等程序后，也是可以按照規(guī)定領(lǐng)取失業(yè)保險金的。關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償金與失業(yè)保險金的關(guān)系問題，原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第43條規(guī)定：勞動合同解除后，用人單位對符合規(guī)定的勞動者應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，不能因為勞動者領(lǐng)取了失業(yè)保險金而拒付或者克扣經(jīng)濟補償金。綜上，我們可以看出，經(jīng)濟補償金、失業(yè)保險金是兩種不同的待遇。經(jīng)濟補償金是由勞動者所在的原用人單位在勞動合同解除后根據(jù)《勞動法》向勞動者支付的費用；失業(yè)保險金則屬于社會保險，是由失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)在勞動者失業(yè)后按照《失業(yè)保險條例》發(fā)放的失業(yè)保險待遇中的部分費用。無論是從資金來源、發(fā)放條件、發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)還是功能上來看，經(jīng)濟補償金與失業(yè)保險金都是不同的。前者由用人單位發(fā)放，將勞動者在該單位的工作年限及本人工資等因素考慮進(jìn)來；后者則由社會統(tǒng)籌基金統(tǒng)管，具有社會性、統(tǒng)一性。因而，二者是不能等同的，也不能互相代替。
3、20年工齡參加失業(yè)保險半年就下崗 可否領(lǐng)取失業(yè)保險
20多年連續(xù)工齡的集體企業(yè)干部，參加失業(yè)保險剛剛半年就因企業(yè)轉(zhuǎn)制下崗，有沒有資格領(lǐng)取失業(yè)保險金？近日，順德開庭審理了一起因?qū)κI(yè)保險繳費年限的理解不同而引起的 行政訴訟，引起了各界的廣泛關(guān)注。
王先生原為順德掛車廠企業(yè)干部，1976年9月參加工作，連續(xù)工齡24.5年。2000年底順德掛車廠轉(zhuǎn)制，裁減200多人，王先生下崗。2001年1月，他到順德市社保局大良辦事處咨詢辦理失業(yè)保險待遇事宜，被告知由于他只是在2000年7月始參加失業(yè)保險，連續(xù)繳費未滿一年，沒有享受失業(yè)保險待遇的資格。他只好四處奔波找工作，由于在企業(yè)一直當(dāng)管理干部，沒有什么具體的技術(shù)，年齡又大，王先生一年多來面試了10多間企業(yè)，均以失敗告終。 更令王先生煩惱的是，王先生維持生計的經(jīng)濟補償金，眼看也用得差不多了，一家人彷徨無計。 妻子也失業(yè)了，兒子就要升高中了，這一年多一家人全靠王先生下崗時廠里發(fā)的幾萬元經(jīng)濟補償金。
王先生對于自己24年多年工齡卻無法享受失業(yè)保險待遇一直感到不能理解。他說：“順德是從2000年7月才實施失業(yè)保險的，以前國家沒有失業(yè)保險規(guī)定，這是歷史遺留問題。如果因為繳納失業(yè)保險費不滿一年，就把我們以前辛辛苦苦工作的幾十年工齡一筆勾銷，這似乎不合理?！?BR> 王先生查閱了有關(guān)社會保險方面的法律法規(guī)，認(rèn)為有關(guān)失業(yè)保險繳費年限的認(rèn)定，順德市的實施辦法與國家和廣東的相關(guān)法規(guī)有出入，國家勞動和社會保障部頒布的《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》以及《廣東省失業(yè)保險規(guī)定》都規(guī)定：“國有和縣以上集體所有制單位的原干部和固定工，在當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年限?！?BR> 王先生遂向順德市法院提起行政訴訟，要求順德市社保局給予他享受有關(guān)失業(yè)保險待遇。
廣東省勞動和社會保障廳失業(yè)保險處丁處長接受記者采訪時表示，國家和廣東省規(guī)定的“按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金?！敝饕轻槍]有工作經(jīng)歷的新參保人，對于老職工，可以按“累計年限”理解，當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年限。順德社保局將“實際繳費滿1年”適用于“所有新老職工”，這是對法規(guī)理解上的分歧。據(jù)悉，廣東省第九屆人大常委會7月份剛剛通過的《廣東省失業(yè)保險條例》就解決了“繳費年限”的分歧，取消了“連續(xù)繳費滿一年”的規(guī)定，職工繳費不足一年的月份以后重新就業(yè)時可以累加，同時承認(rèn)當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年齡。該條例將于今年10月1日開始實施，到時全省除了深圳都要實施該條例。
順德市社保局在行政答辯狀中稱，根據(jù)國務(wù)院《失業(yè)保險條例》第十四條，具備下列條件的失業(yè)人員，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金：（一）按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的； （二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。 而《廣東省失業(yè)保險規(guī)定》第十七條也規(guī)定，被保險人同時具備下列條件的，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金： （一）在法定勞動年齡內(nèi)非自愿性失業(yè)；（二）本人及單位按規(guī)定參加失業(yè)保險并連續(xù)繳費滿一年以上； （三）進(jìn)行失業(yè)登記；（四）有求職要求并接受職業(yè)介紹和就業(yè)指導(dǎo)。王先生的繳費時間不滿1年，因此不符合享受失業(yè)保險待遇的條件。
思考：王先生究竟能不能享受失業(yè)保險待遇？
七、生育保險
1、生育保險繳費需按政府規(guī)定執(zhí)行
「案例」某合資企業(yè)，按照省政府規(guī)定1997年參加當(dāng)?shù)氐纳ｋU，并要求按企業(yè)中方職工工資總額的0.7%的比例，按月向當(dāng)?shù)厣绫C構(gòu)繳納生育保險費。但是，企業(yè)自行規(guī)定按照每個職工月工資0.3%的比例，向職工個人征收生育保險費。該企業(yè)職工認(rèn)為，國家規(guī)定職工個人不繳納生育保險費用。因此，向勞動仲裁部門反映此情況，勞動部門與企業(yè)就這一問題進(jìn)行協(xié)商。
「評析」原勞動部頒布的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（勞部發(fā)［1994］504號）和福建省人民政府頒布的《福建省企業(yè)職工生育保險規(guī)定》明確規(guī)定，企業(yè)按照其工資總額的一定比例向社保機構(gòu)繳納生育保險費，建立生育保險基金，職工個人不繳納生育保險費。該企業(yè)向職工個人征收生育保險費顯然違反國家規(guī)定，應(yīng)予以糾正。
「結(jié)論」企業(yè)撤銷向職工征收生育保險費的決定；企業(yè)退還已經(jīng)向職工征收的生育保險費。
2、女職工產(chǎn)假有何規(guī)定？
「案例」湯某是一家外商投資企業(yè)的職工。1998年5月滿20歲后結(jié)婚，不久懷孕，1999年8月，湯某臨近產(chǎn)期，向單位請產(chǎn)假90天，單位卻只批準(zhǔn)了56天，并且表示在產(chǎn)假期間，工資將按基本工資標(biāo)準(zhǔn)的60%發(fā)放。湯某找領(lǐng)導(dǎo)反映情況，領(lǐng)導(dǎo)解釋說，《勞動保險條例》規(guī)定的產(chǎn)假就是56天，企業(yè)完全是依法辦事。湯某知道自己的一個女友生育時休了90天產(chǎn)假，并且全額領(lǐng)到了工資，于是向有關(guān)機構(gòu)咨詢，希望了解單位的做法是否合法，法定產(chǎn)假到底是多少天，產(chǎn)假期間是否減發(fā)工資。
「評析」湯某所在企業(yè)的做法是錯誤的，法定產(chǎn)假應(yīng)該是90天，產(chǎn)假期間不能減發(fā)基本工資。
1988年7月，國務(wù)院發(fā)布了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，規(guī)定女職工產(chǎn)假為90天，其中產(chǎn)前休假15天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天。多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假15天。
關(guān)于產(chǎn)假期間的工資問題，主要分為兩種情況。一種是沒有實行生育保險社會統(tǒng)籌的，女職工產(chǎn)假期間的工資應(yīng)該由企業(yè)支付。根據(jù)《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資。另一種是實行了生育保險社會統(tǒng)籌，企業(yè)參加了當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ喜块T建立的生育保險，并且按時足額繳納生育保險費的，根據(jù)原勞動部發(fā)布的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（勞部發(fā)〔1994〕504號）規(guī)定，女職工產(chǎn)假期間，企業(yè)可停發(fā)其工資，改由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)給生育津貼，生育津貼的標(biāo)準(zhǔn)是本企業(yè)上年度職工月平均工資，生育津貼由生育保險基金支付。
本案中，湯某所在企業(yè)仍然沿用原《勞動保險條例》規(guī)定，只批準(zhǔn)湯某56天產(chǎn)假，明顯違法了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定。該企業(yè)若沒有參加生育保險，就應(yīng)該承擔(dān)向湯某支付產(chǎn)假工資的義務(wù)，但是企業(yè)卻減發(fā)湯某的工資，違反了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定。
3、女工懷孕不能解除勞動合同
「案例」女職工C某1998年2月與中外合資的酒店簽訂為期兩年的勞動合同。1999年10月發(fā)現(xiàn)懷孕，4個月后，酒店以勞動合同到期為由與C某終止勞動合同。C某不服，一是認(rèn)為自己是按照國家計劃生育政策生育，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)；二是如果解除勞動合同，沒有經(jīng)濟收入會給家庭生活帶來困難。因此，應(yīng)當(dāng)決定向當(dāng)?shù)貏趧又俨梦瘑T會提出申訴。
「評析」《勞動法》第29條規(guī)定，用人單位不得在女職工孕期、產(chǎn)假、哺乳期解除勞動合同。勞辦計字［1990］21號文對《關(guān)于外商投資企業(yè)女職工在懷孕期、產(chǎn)假、哺乳期解除、終止勞動合同的請示》的復(fù)函中規(guī)定，“對實行計劃生育的女職工，在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)勞動合同期滿，也不能解除勞動合同，必須延續(xù)至哺乳期滿”。此案例中，雖然酒店與C某簽訂的勞動合同已到期，但是C某懷孕、生育符合國家計劃生育政策，根據(jù)國家法律規(guī)定，合同期應(yīng)該延長至哺乳期滿。
「結(jié)論」 （1）酒店撤銷與C某終止勞動合同的決定；
（2）雙方履行勞動合同至C某哺乳期滿。
4、職工生育產(chǎn)假工資由誰支付
「案例」王先生的太太是本市某大型超市的營業(yè)員。上個月王太太在一家婦產(chǎn)科醫(yī)院為小家庭生了個小子，這使得王先生全家十分欣喜。在醫(yī)院生育期間，王太太已經(jīng)了解到本市對生育婦女已實行生育保險，婦女生育期間的生活費開始由生育保險承擔(dān)。那么，在現(xiàn)行的辦法中，女職工生育后，是否還可以要求單位支付產(chǎn)假工資？生育生活津貼是按什么標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)取的？五·一長假剛過，王先生便興沖沖地從市郊趕到中心詢問打聽此事。
本市自去年11月開始實施《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》以來，凡符合規(guī)定的生育婦女都按《辦法》享受了生育保險待遇。而對參保單位來說，由于本市對此項保險的繳費采取了平穩(wěn)過渡的辦法，因此，《辦法》推出后，單位實際并未增加繳費負(fù)擔(dān)，而反之原來需承擔(dān)的女職工生育期間費用卻大幅度降低。此舉深得用工單位和市民歡迎。
應(yīng)當(dāng)看到，制定《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》其目的在于，適應(yīng)本市就業(yè)機制的市場化，均衡婦女的就業(yè)成本和單位的生育費用負(fù)擔(dān)，緩解目前普遍存在的婦女生育與就業(yè)之間的矛盾，有利于促進(jìn)婦女就業(yè)；其次，是為了確保婦女在生育期間得到必要的基本生活待遇和基本醫(yī)療保障，充分保障婦女的合法權(quán)益，體現(xiàn)婦女生育的社會價值。因此，無論是企業(yè)或單位，只有從繁雜的社會事務(wù)中解脫出來，才能專注于企業(yè)本身的可持續(xù)發(fā)展，從容應(yīng)對“入世”后所帶來的挑戰(zhàn)。所以，社會保險制度的不斷完善，無論是對用人單位，還是勞動者都是一種雙贏的局面。
根據(jù)《辦法》規(guī)定，從業(yè)婦女的月生育生活津貼標(biāo)準(zhǔn)為本人生產(chǎn)當(dāng)月城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險費繳費基數(shù)，如果生育女職工生產(chǎn)當(dāng)月的養(yǎng)老保險繳費基數(shù)為2000元，分娩是順產(chǎn)，那么她就可以享受以2000元為基數(shù)的三個月的生育生活津貼（即6000元）；如果她還是晚育的，可再增加享受半個月的生活津貼
（即6000＋1000）；如果是晚育加上難產(chǎn)，還可增加半個月的生活津貼
（即6000＋1000＋1000元）。
由于用人單位已參加了城鎮(zhèn)生育保險，因此，原來有關(guān)法規(guī)規(guī)定應(yīng)由用人
單位承擔(dān)生育婦女的相關(guān)待遇，改由生育保險支付。也就是說，女職工的產(chǎn)假
工資單位不需要再支付了。
5、生育費用不能包干
「案例」某皮件廠女工邱某，1993年11月與該廠簽訂10年勞動合同。邱某于1998年9月生小孩，住院期間花費檢查費、接生費、住院費、手術(shù)費等醫(yī)療費用共1470元。而廠里規(guī)定生育費用采取包干的辦法，性付給邱某2000元。邱某認(rèn)為2000元的標(biāo)準(zhǔn)太低，加上生育津貼至少也需要3000元。但是，廠里認(rèn)為企業(yè)女職工多，不能負(fù)擔(dān)太多的生育費用，只能實行包干的辦法。為此，邱某向當(dāng)?shù)貏趧又俨脵C關(guān)提出申訴，要求廠里為其報銷全部生育醫(yī)療費用和支付產(chǎn)假期間的生育津貼。
「評析」按照《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》和勞動部《關(guān)于女職工生產(chǎn)待遇若干問題的通知》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)該負(fù)擔(dān)邱某的生育醫(yī)療費用，并支付其產(chǎn)假期間的生育津貼。不能采取包干的辦法。
「結(jié)論」（1）企業(yè)撤銷生育費用包干的辦法；
（2）企業(yè)支付邱某生育津貼1984.5元，報銷醫(yī)療費用1470元，共計3454.5元
「案例」職工朱某系某國有鋼鐵企業(yè)的航車工，工作表現(xiàn)一貫較好。1998年10月8日夜晚，朱某當(dāng)晚班（晚12：00至次日8：00）時突感到頭部疼痛，便乘工作間歇，從航車上跳到緊挨航車不遠(yuǎn)的一幢平房上休息，睡得迷迷糊糊時，忽聽有人叫喊：“車間主任來了”。朱某聽了急忙爬起來就走，卻忘了自己是平房頂上，結(jié)果一腳踏空，從屋頂上掉下來，當(dāng)即昏迷不醒。經(jīng)3個月的住院治療，共花去醫(yī)藥費近3萬元人民幣。3個月后，朱某出院，但留下嚴(yán)重的腦震蕩后遺癥，經(jīng)常頭痛、暈眩，且由于脊椎骨受損，腿腳活動也受影響。朱某認(rèn)為自己是因工負(fù)傷，遂要求企業(yè)認(rèn)定其為工傷并落實工傷待遇，為其調(diào)換工作。廠方認(rèn)為朱某受傷雖然是在工作時間內(nèi)，但并不是在工作場所，也不是因為工作的原因而受傷，故不能認(rèn)定為工傷，因而也就不能享受工傷待遇，但可以為朱某調(diào)換工種。朱某上班時間擅自離崗，屬嚴(yán)重違紀(jì)，按規(guī)定應(yīng)給予行政處分。朱某在多次協(xié)商不能解決工傷待遇的情況下，到勞動爭議仲裁委員申請仲裁，勞動爭議仲裁委員會受理后，經(jīng)調(diào)查認(rèn)為：朱某在勞動過程中確有嚴(yán)重違紀(jì)的現(xiàn)象，但其負(fù)傷仍是在日常工作時間和場所內(nèi)造成的，因而應(yīng)認(rèn)定為工傷。在多次主持調(diào)解無和解可能的情況下，經(jīng)開庭審理，勞動爭議仲裁委員會作出如下裁決：
（1） 朱某負(fù)傷屬因工負(fù)傷，鋼廠應(yīng)按規(guī)定落實其工傷待遇。
（2） 企業(yè)可以根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》對朱某的違紀(jì)行為進(jìn)行處理。
「評析」這是一起因工傷認(rèn)定和工傷待遇而引發(fā)的勞動爭議案件，此案的關(guān)鍵在于宋某負(fù)傷究竟是否屬于工傷。
近年來，隨著《中華人民共和國勞動法》及其相應(yīng)配套法律、法規(guī)的制訂和完善，我國對工傷認(rèn)定方面的法律和政策依據(jù)作了相應(yīng)的調(diào)整。在1996年8月12日《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》頒布以前，認(rèn)定工傷的法律政策依據(jù)是《中華人民共和國勞動保險條例實施細(xì)則》和全國總工會發(fā)布的《勞動保險問題解答》等規(guī)定。原勞動部在1997年6月6日，給廣州市勞動局的《對〈關(guān)于工傷確認(rèn)等問題的請示〉的復(fù)函》中已作了明確的規(guī)定。本案發(fā)生于1998年，故應(yīng)按新的規(guī)定執(zhí)行。
《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第8條規(guī)定：“職工由于下列情形之一負(fù)傷、致殘、死亡的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）從事單位日常生產(chǎn)、工作或者單位負(fù)責(zé)人臨時指定的工作的，在緊急情況下，雖未經(jīng)本單位負(fù)責(zé)人指定但從事直接關(guān)系本單位重大利益的工作的……（四）在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi)，由于不安全因素造成傷害的，或者由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第搶救治療后全部喪失勞動能力的……”。為了進(jìn)一步確認(rèn)工傷范圍，《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第9條更進(jìn)一進(jìn)步明確規(guī)定了不屬于工傷的幾種情況：“職工由于下列情形之一造成負(fù)傷、致殘、死亡的，不應(yīng)認(rèn)定為工傷：（一）犯罪或違法；（二）自殺或自殘；（三）斗毆；（四）酗酒；（五）蓄意違章；（六）法律，法規(guī)規(guī)定的其他情形?！睆谋景傅那闆r來看，朱某正是在從事本單位日常生產(chǎn)時，也即在上班過程中和作業(yè)環(huán)境中受的傷，朱某雖有從航車上爬到平房上休息的違章行為，但其起因主要還因其在工作中感覺頭部不適，因此雖有過錯，卻絕非故意，因而不能將其行為認(rèn)定為“蓄意違章”，故其負(fù)傷應(yīng)認(rèn)定為工傷。
那么，工傷究竟由哪個部門來認(rèn)定呢？按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的規(guī)定，應(yīng)由當(dāng)?shù)貏趧有姓块T按照一定的程序來確認(rèn)。《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第10條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，15日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，15日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至30日。工傷職工本人或者其親屬沒有可能提出申請的，可以由本企業(yè)工會組織代表工傷職工提出待遇申請。職工工傷保險申請應(yīng)當(dāng)經(jīng)企業(yè)簽字后報送。企業(yè)不簽字的，工傷職工或其親屬可以直接報送申請?！痹撧k法第11條規(guī)定：“勞動行政部門接到企業(yè)工傷報告或職工的工傷保險待遇申請后，應(yīng)當(dāng)組織工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)進(jìn)行調(diào)查取證，在7日內(nèi)作出是否認(rèn)定為工傷的決定。特殊情況可以延長，但不得超過30日。”本案中，企業(yè)和朱某及家屬均未按《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的要求及時向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告和工傷保險待遇申請，以致發(fā)生工傷認(rèn)定爭議。根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第15條之規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會受理了此案，并依法作出裁決，應(yīng)該說仲裁委的裁決是正確的。企業(yè)應(yīng)落實朱某的工傷待遇，但落實待遇并不影響企業(yè)按規(guī)定對違章職工給予行政處分，故勞動爭議仲裁委員會同時裁決，企業(yè)可以根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》之規(guī)定對朱某予以行政處分。根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第17條至第27條的規(guī)定，職工享受的工傷待遇主要包括：
（1）工傷職工治療工傷或職業(yè)病所需掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費、就醫(yī)路費全額報銷。需要住院治療的，按當(dāng)?shù)匾蚬霾罨锸逞a助標(biāo)準(zhǔn)的2/3發(fā)給住院伙食補助費，經(jīng)批準(zhǔn)轉(zhuǎn)外地治療的，所需交通費，食宿費用按本企業(yè)職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報銷。（2）工傷職工實行工傷醫(yī)療期。工傷醫(yī)療期是指職工因工負(fù)傷或者患職業(yè)病停止工作接受治療和領(lǐng)取工傷津貼的期限。根據(jù)工傷的輕重情況，工傷醫(yī)療期一般為1個月至24個月，嚴(yán)重工傷或職業(yè)病需延長醫(yī)療期的，長不超過36個月。（3）工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)停發(fā)工資，改為按月發(fā)放工傷津貼，津貼標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于工傷職工本人受傷前12個月內(nèi)平均月工資收入。工傷醫(yī)療期滿或者評定傷殘等級后停發(fā)工傷津貼，改為享受傷殘待遇（4）工傷職工經(jīng)評殘并確認(rèn)護(hù)理的按月發(fā)給護(hù)理費。護(hù)理等級分為全部護(hù)理依賴、大部分護(hù)理依賴和部分護(hù)理依賴三個等級。護(hù)理等級由勞動鑒定委員會評定。護(hù)理費依上述等級分別按上年度當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的50%、40%、30%發(fā)給。（5）工傷職工因日常生活或者輔助生產(chǎn)勞動需要必須安裝假肢、義眼、鑲牙和配置代步車等輔助器具的，按國內(nèi)普及型標(biāo)準(zhǔn)報銷費用。（6）職工因工致殘被鑒定為1級到4級的，享受以下待遇：①按月發(fā)給傷殘撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)分別為本人工資的90%至75%.②發(fā)給性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于職工本人18至24個月工資。③患病時按醫(yī)療保險有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，對其中執(zhí)行由個人負(fù)擔(dān)部分有困難的由工傷保險基金酌情補助。④易地安家的發(fā)給相當(dāng)于本省、市自治區(qū)上年度職工平均工資6個月的安家費。⑤到達(dá)退休年齡時，繼續(xù)由工傷保險基金支付傷殘退休金。（7）職工因工致殘被鑒定為5至10級，原則上由企業(yè)安排適當(dāng)工作并享受：①按傷殘等級發(fā)給性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于本人6至16個月工資。②因傷殘造成本人工資降低時，由所在單位發(fā)給在職傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為降低部分的90%。③舊傷復(fù)發(fā)經(jīng)確認(rèn)需要治療和休息的，享受工傷醫(yī)療待遇和工傷津貼。④傷殘程度被評為5級和6級且企業(yè)難以安排工作的，按月發(fā)給相當(dāng)于本人工資的70%的傷殘撫恤金。⑤傷殘程度被評為7至10級，職工本人愿自謀職業(yè)并經(jīng)企業(yè)同意的，可發(fā)給性傷殘就業(yè)補助金。（8）職工因死亡，應(yīng)發(fā)給喪葬補助金，供養(yǎng)親屬撫恤金，性工亡補助金。領(lǐng)取傷殘撫恤金的職工和因工死亡職工遺屬，本人自愿性領(lǐng)取待遇的，可以性計發(fā)有關(guān)待遇并終止工傷保險關(guān)系。
以上工傷保險待遇，若企業(yè)實行了工傷保險，則其工傷醫(yī)療費、護(hù)理費、傷殘撫恤金、性傷殘補助金、殘疾輔助器具費、喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、性工亡補助金，由工傷保險基金和單位按規(guī)定支付，其他費用暫按原渠道支付。若企業(yè)未實行工傷保險，則按《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)由企業(yè)支付。
6、交通事故私了不能享受工傷保險待遇
「案例」李某是陽光化工廠采購員，一日李某在外出購買原材料的途中被一交通肇事車輛撞倒，導(dǎo)致腹部大面積軟組織挫傷。李某與肇事司機，私下商定，由肇事司機賠償了李某醫(yī)療費、誤工費、陪護(hù)費等共計5000元。事后李某并未將這一事件告知廠方，而是提出因身體原因病休兩個月，廠方同意了李某的病休申請，并支付其兩個月的病休工資。兩個月后李某病愈，但是并未上班，而是一紙訴狀將化工廠告上法庭，要求進(jìn)行工傷認(rèn)定，享受工傷保險待遇，并要求廠方支付李某治療期間的醫(yī)療費等項費用。法院經(jīng)審查查明：原告李某故意隱瞞了具體的受傷情節(jié)，使被告化工廠無從知道原告在交通事故中發(fā)生的傷害，沒有及時向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ喜块T提出工傷申請，且李某及其親屬也未在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出工傷保險待遇申請。交通肇事的司機已經(jīng)賠償了原告的醫(yī)療費等項費用。因此，法院根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的有關(guān)規(guī)定，依法駁回了原告的訴求。
「評析」本案涉及工傷保險申請時效和交通事故引起的工傷賠償兩個問題。 首先，本案中原告李某故意隱瞞了在工作中因交通事故受傷的情節(jié)，使原告化工廠不能獲取被告受傷的信息，以致于沒有及時向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T提出工傷報告，原告及其親屬也沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)向勞動保障部門提出工傷認(rèn)定申請。根據(jù)勞動部1996年發(fā)布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)［1996］266號）第十條的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至三十日。本案中被告化工廠沒有在法律規(guī)定的15日內(nèi)提出工傷報告，責(zé)任在原告，此外原告自己也沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出申請，因此，原告李某提出的工傷認(rèn)定申請超過時效，依法被駁回。 其次，本案中李某提出的原告應(yīng)支付其因工受傷的醫(yī)療費用的訴求。經(jīng)法院審理查明，交通事故發(fā)生后，原告李某與肇事司機私下調(diào)解，接受了肇事司機給付的5000元醫(yī)療費、誤工費等費用。根據(jù)勞動部1996年發(fā)布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)［1996］266號）第28條規(guī)定，由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理。交通事故賠償已給付了醫(yī)療費、喪葬費、護(hù)理費、殘疾用具費、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇（交通事故賠償?shù)恼`工工資相當(dāng)于工傷津貼），因此人民法院依法駁回原告提出的要求被告支付治療期間的醫(yī)療費等項費用的要求。
7、用人單位性支付職工全部工傷保險待遇的責(zé)任應(yīng)由誰負(fù)？
「案例」張某是一家建筑公司工人，并與該公司簽訂了為期5年的勞動合同。2001年8月，張某在施工中受傷，經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ闲姓块T認(rèn)定，張某屬于工傷，并被當(dāng)?shù)貏趧予b定委員會評定為五級傷殘。對此，張某及其所在單位均無異議。后來，張某主動提出性結(jié)算傷殘撫恤金及其他工傷保險待遇并終止工傷保險關(guān)系。其所在單位研究后同意了張某的要求，并按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞部發(fā)[1996]266號）第二十四條的規(guī)定，將應(yīng)按月發(fā)給張某的傷殘撫恤金、因工傷導(dǎo)致工資降低的傷殘補助金以及按傷殘等級應(yīng)發(fā)給的性傷殘補助金等進(jìn)行了折算，性發(fā)給了張某20年的傷殘撫恤金，并終止了與張某的工傷保險關(guān)系。事后，張某所在單位帶著張某工傷有關(guān)的相關(guān)材料到當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)要求其支付單位已經(jīng)支付給張某的傷殘撫恤。對此，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)只部分滿足了張某在所在單位的要求，即支付了應(yīng)性發(fā)給張某的十六個月的傷殘補助金。而張某所在單位認(rèn)為，我們參加了工傷保險，我們支付給張某的傷殘撫恤金屬于先為社會保險經(jīng)辦機構(gòu)墊付的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)該如數(shù)返還給企業(yè)。張某所在單位就此事向直接管理該經(jīng)辦機構(gòu)的勞動保障行政部門申請行政復(fù)議。經(jīng)審查，勞動保障行政部門維持了經(jīng)辦機構(gòu)的做法。
「評析」本案中勞動保障行政部門作出的行政復(fù)議決定是正確的。本案的核心問題是用人單位參加工傷保險，依法繳納工傷保險費后，對于本單位的工傷職工，是否還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟責(zé)任問題。這一問題，在實踐中具有一定的代表性。對此，應(yīng)從以下幾方面來理解。
根據(jù)現(xiàn)行國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定，職工因工負(fù)傷，無論被鑒定為幾級，其下列待遇應(yīng)由工傷保險基金支付。主要包括工傷職工治療工傷或職業(yè)病所需的掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費、工傷護(hù)理費、殘疾輔助器具費等。職工因工傷死亡的，工傷保險基金還應(yīng)支付喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、性工亡補助金。
工傷職工被鑒定為一至四級的，按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第二十二條的規(guī)定，除應(yīng)當(dāng)退出生產(chǎn)、工作崗位，終止與企業(yè)的勞動關(guān)系，工傷保險基金還應(yīng)按月支付其傷殘撫恤金和性傷殘補助金等工傷保險待遇。
工傷職工被鑒定為五至十級的，按照《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第二十四條的規(guī)定，原則上由企業(yè)安排適當(dāng)工作，并區(qū)分不同情況，享受不同項目的工傷保險待遇。其中傷殘程度被評為五級的，可享受以下工傷保險待遇：
（1）工傷保險基金性支付其十六個月的傷殘補助金。（2）因傷殘造成本人工資降低時，由所在單位發(fā)給在職傷殘補助金。（3）企業(yè)難以安排工作的，按月發(fā)給相當(dāng)于本人工資百分之七十的傷殘撫恤金等。從上述規(guī)定，可以看出企業(yè)對工傷職工應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，即后兩項待遇應(yīng)由企業(yè)支付。
從本案具體情況看，張某與所在單位終止勞動關(guān)系，單位為其發(fā)放了20年的傷殘撫恤金，并不是基于“企業(yè)難以安排工作”，而是由于張某主動申請，并且傷殘撫恤金不是采取按月發(fā)放，而是性領(lǐng)取。這種做法完全基于張某與其所在單位之間的協(xié)商，并由雙方自愿作出的決定，而不是法律強制賦予職工的權(quán)利。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)依法支付了其應(yīng)該支付的費用，對于其他費用不予支付是有道理的，也是合法的。正是基于上述法律規(guī)定，勞動保障行政部門才作出了上述行政復(fù)議決定。
8、解除勞動合同的經(jīng)濟補償金不包括性傷殘就業(yè)補助金
「案例」今年48歲的李先生于1999年11月在某公司工作期間因工受傷。2000年2月，公司為李先生辦理了工傷鑒定。3月，李先生領(lǐng)取了工傷證，工傷等級為八級。2001年3月，公司制定了《關(guān)于企業(yè)富余職工自謀職業(yè)經(jīng)濟補償金辦法》，規(guī)定：職工自愿自謀職業(yè)，對符合條件有自謀職業(yè)要求的職工，經(jīng)本人申請，企業(yè)同意終止、解除勞動合同的，可給予自謀職業(yè)性經(jīng)濟補償金。按職工連續(xù)工作年限，每滿一年發(fā)給1000元經(jīng)濟補償金，多不超過30000元。11月，李先生向公司申請自謀職業(yè)。12月，李先生與公司簽訂了自謀職業(yè)協(xié)議書，并辦理了終止勞動合同關(guān)系。其中協(xié)議書第三條規(guī)定，公司按有關(guān)規(guī)定向李先生性支付經(jīng)濟補償金30000元。隨后，公司性支付給李先生經(jīng)濟補償金30000元。2002年9月，李先生找公司有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)要求支付傷殘經(jīng)濟補助金，有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)說需要與上級領(lǐng)導(dǎo)研究，并且讓李先生等答復(fù)。以后，公司一直沒有給李先生答復(fù)。在此情況下，李先生將公司告到了人民法院請求法院做主，要求公司支付傷殘經(jīng)濟補助金。法院在審理中，公司辯解道，30000元經(jīng)濟補償金已經(jīng)含性傷殘就業(yè)補助金，但沒有提供相應(yīng)證據(jù)。
法院根據(jù)《北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定》48號令第十八條第四項的規(guī)定：“傷殘程度被評為五至十級，如本人愿意自謀職業(yè)并經(jīng)企業(yè)同意的，或者勞動合同期滿，終止合同后本人自行擇業(yè)的，由企業(yè)發(fā)給性傷殘就業(yè)補助金，補助金標(biāo)準(zhǔn)為五級30個月、六級25個月、七級20個月、八級15個月、九級10個月、十級5個月本市上年度職工月平均工資?！迸泄狙a發(fā)李先生傷殘就業(yè)補助金196575元（每月按1315.5計算）
六、失業(yè)保險
1、失業(yè)保險費應(yīng)以本單位工資總額為基數(shù)繳納
「案例」在社會保險執(zhí)法大檢查中，勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)某公司繳納失業(yè)保險費的基數(shù)與其工資總額存在很大的差距。勞動保障部門詢問其原因，企業(yè)解釋說，該企業(yè)是按支付給本企業(yè)所招用的城鎮(zhèn)職工的工資為基數(shù)繳納失業(yè)保險費的，基數(shù)中未包括支付給農(nóng)民合同制工人的工資。勞動保障部門指出了該企業(yè)的錯誤，并作出了責(zé)令其補繳應(yīng)繳而未繳的失業(yè)保險費的決定。
「評析」這是一起錯誤理解《失業(yè)保險條例》的案例?！妒I(yè)保險條件》第六條規(guī)定：“城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費?！睂べY總額的正確理解，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定?！秶医y(tǒng)計局關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》（1989年9月30日國務(wù)院批準(zhǔn)，1990年1月1日國家統(tǒng)計局發(fā)布，國家統(tǒng)計局令第1號）明確規(guī)定，工作總額是單位在一定時期內(nèi)支付給本單位全部職工的勞動報酬總額，工資總額的計算應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動報酬為根據(jù)。工資總額的組成包括：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。工資總額不包括的范圍有：根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定頒發(fā)的創(chuàng)造發(fā)明獎、自然科學(xué)獎、科技技術(shù)進(jìn)步獎和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎以及支付給運動員和教練員的獎金，有關(guān)勞動保險和職工福利方面的各項費用，有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項支出，勞動保護(hù)的各項支出，稿費、講課費及其他專門工作報酬，出差伙食補助費、誤餐補助、調(diào)動工作的旅費和安家費，實行租賃經(jīng)營單位和承租人的風(fēng)險性補償收入，對購買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息和利息，支付給家庭工人的辦工費和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費用，計劃生育補貼等。根據(jù)這一規(guī)定，企業(yè)支付給本企業(yè)各類職工的工資都應(yīng)納入失業(yè)保險費的繳費基數(shù)。雖然，《失業(yè)保險條例》第六條中規(guī)定：“城鎮(zhèn)企事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費”，但是，這不能理解為企業(yè)支付給本單位農(nóng)民合同制工人的工資也不納入單位的失業(yè)保險費繳納基數(shù)。繳費單位繳納的社會保險費是勞動成本的一部分，如果企業(yè)支付給本單位農(nóng)民合同制工人的工資也不納入單位的失業(yè)保險費繳費基數(shù)，實際上就可以減少一塊勞動成本，對城鎮(zhèn)勞動者的就業(yè)造成壓力，甚至加大城鎮(zhèn)勞動者就業(yè)難的問題。
2、職工享受失業(yè)保險待遇并不影響企業(yè)支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金
「案例」2000年3月份，劉某與某公司訂立了為期五年的勞動合同。2002年5月份，公司經(jīng)營陷入嚴(yán)重困難實行經(jīng)濟性裁員，公司與劉某解除了勞動合同。在辦理解除勞動合同手續(xù)時，該公司認(rèn)為本單位已經(jīng)為劉某繳納了失業(yè)保險費，以劉某解除合同后即可領(lǐng)取失業(yè)保險金為由，不予支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。劉某對此不服，向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，要求該公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。仲裁委員會受案后，經(jīng)查實，認(rèn)為該公司與劉某解除勞動合同并無不當(dāng)，但以劉某可以領(lǐng)取失業(yè)保險金而不支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金則違反法律規(guī)定，經(jīng)調(diào)解無效后裁決，由該公司支付劉某解除勞動合同經(jīng)濟補償金3000余元。
「案例」在這起勞動爭議案件中，該公司解除職工劉某勞動合同不支付經(jīng)濟補償金是違反法律規(guī)定的，其理由是不能成立的。關(guān)于用人單位解除勞動者勞動合同支付經(jīng)濟補償金的問題，《勞動法》第二十八條規(guī)定：用人單位依據(jù)本法第二十四條、二十六條、二十七條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償金。本案中，該公司解除劉某勞動合同依據(jù)的是《勞動法》第二十七條的規(guī)定，即用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，在提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。該公司依照《勞動法》第二十七條規(guī)定與劉某解除勞動合同后，應(yīng)當(dāng)按照《勞動法》第二十八條的規(guī)定，向劉某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。關(guān)于勞動者被解除勞動合同后領(lǐng)取失業(yè)保險金的問題，《失業(yè)保險條例》第十四條規(guī)定：具備下列條件的失業(yè)人員，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金：㈠按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的；㈡非因本人意愿中斷就業(yè)的；㈢已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。本案中，劉某在履行了辦理失業(yè)登記等程序后，也是可以按照規(guī)定領(lǐng)取失業(yè)保險金的。關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償金與失業(yè)保險金的關(guān)系問題，原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第43條規(guī)定：勞動合同解除后，用人單位對符合規(guī)定的勞動者應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，不能因為勞動者領(lǐng)取了失業(yè)保險金而拒付或者克扣經(jīng)濟補償金。綜上，我們可以看出，經(jīng)濟補償金、失業(yè)保險金是兩種不同的待遇。經(jīng)濟補償金是由勞動者所在的原用人單位在勞動合同解除后根據(jù)《勞動法》向勞動者支付的費用；失業(yè)保險金則屬于社會保險，是由失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)在勞動者失業(yè)后按照《失業(yè)保險條例》發(fā)放的失業(yè)保險待遇中的部分費用。無論是從資金來源、發(fā)放條件、發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)還是功能上來看，經(jīng)濟補償金與失業(yè)保險金都是不同的。前者由用人單位發(fā)放，將勞動者在該單位的工作年限及本人工資等因素考慮進(jìn)來；后者則由社會統(tǒng)籌基金統(tǒng)管，具有社會性、統(tǒng)一性。因而，二者是不能等同的，也不能互相代替。
3、20年工齡參加失業(yè)保險半年就下崗 可否領(lǐng)取失業(yè)保險
20多年連續(xù)工齡的集體企業(yè)干部，參加失業(yè)保險剛剛半年就因企業(yè)轉(zhuǎn)制下崗，有沒有資格領(lǐng)取失業(yè)保險金？近日，順德開庭審理了一起因?qū)κI(yè)保險繳費年限的理解不同而引起的 行政訴訟，引起了各界的廣泛關(guān)注。
王先生原為順德掛車廠企業(yè)干部，1976年9月參加工作，連續(xù)工齡24.5年。2000年底順德掛車廠轉(zhuǎn)制，裁減200多人，王先生下崗。2001年1月，他到順德市社保局大良辦事處咨詢辦理失業(yè)保險待遇事宜，被告知由于他只是在2000年7月始參加失業(yè)保險，連續(xù)繳費未滿一年，沒有享受失業(yè)保險待遇的資格。他只好四處奔波找工作，由于在企業(yè)一直當(dāng)管理干部，沒有什么具體的技術(shù)，年齡又大，王先生一年多來面試了10多間企業(yè)，均以失敗告終。 更令王先生煩惱的是，王先生維持生計的經(jīng)濟補償金，眼看也用得差不多了，一家人彷徨無計。 妻子也失業(yè)了，兒子就要升高中了，這一年多一家人全靠王先生下崗時廠里發(fā)的幾萬元經(jīng)濟補償金。
王先生對于自己24年多年工齡卻無法享受失業(yè)保險待遇一直感到不能理解。他說：“順德是從2000年7月才實施失業(yè)保險的，以前國家沒有失業(yè)保險規(guī)定，這是歷史遺留問題。如果因為繳納失業(yè)保險費不滿一年，就把我們以前辛辛苦苦工作的幾十年工齡一筆勾銷，這似乎不合理?！?BR> 王先生查閱了有關(guān)社會保險方面的法律法規(guī)，認(rèn)為有關(guān)失業(yè)保險繳費年限的認(rèn)定，順德市的實施辦法與國家和廣東的相關(guān)法規(guī)有出入，國家勞動和社會保障部頒布的《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》以及《廣東省失業(yè)保險規(guī)定》都規(guī)定：“國有和縣以上集體所有制單位的原干部和固定工，在當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年限?！?BR> 王先生遂向順德市法院提起行政訴訟，要求順德市社保局給予他享受有關(guān)失業(yè)保險待遇。
廣東省勞動和社會保障廳失業(yè)保險處丁處長接受記者采訪時表示，國家和廣東省規(guī)定的“按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金?！敝饕轻槍]有工作經(jīng)歷的新參保人，對于老職工，可以按“累計年限”理解，當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年限。順德社保局將“實際繳費滿1年”適用于“所有新老職工”，這是對法規(guī)理解上的分歧。據(jù)悉，廣東省第九屆人大常委會7月份剛剛通過的《廣東省失業(yè)保險條例》就解決了“繳費年限”的分歧，取消了“連續(xù)繳費滿一年”的規(guī)定，職工繳費不足一年的月份以后重新就業(yè)時可以累加，同時承認(rèn)當(dāng)?shù)貙嵤┦I(yè)保險前按國家原規(guī)定計算的連續(xù)工齡視同繳費年齡。該條例將于今年10月1日開始實施，到時全省除了深圳都要實施該條例。
順德市社保局在行政答辯狀中稱，根據(jù)國務(wù)院《失業(yè)保險條例》第十四條，具備下列條件的失業(yè)人員，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金：（一）按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的； （二）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（三）已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。 而《廣東省失業(yè)保險規(guī)定》第十七條也規(guī)定，被保險人同時具備下列條件的，可以領(lǐng)取失業(yè)保險金： （一）在法定勞動年齡內(nèi)非自愿性失業(yè)；（二）本人及單位按規(guī)定參加失業(yè)保險并連續(xù)繳費滿一年以上； （三）進(jìn)行失業(yè)登記；（四）有求職要求并接受職業(yè)介紹和就業(yè)指導(dǎo)。王先生的繳費時間不滿1年，因此不符合享受失業(yè)保險待遇的條件。
思考：王先生究竟能不能享受失業(yè)保險待遇？
七、生育保險
1、生育保險繳費需按政府規(guī)定執(zhí)行
「案例」某合資企業(yè)，按照省政府規(guī)定1997年參加當(dāng)?shù)氐纳ｋU，并要求按企業(yè)中方職工工資總額的0.7%的比例，按月向當(dāng)?shù)厣绫C構(gòu)繳納生育保險費。但是，企業(yè)自行規(guī)定按照每個職工月工資0.3%的比例，向職工個人征收生育保險費。該企業(yè)職工認(rèn)為，國家規(guī)定職工個人不繳納生育保險費用。因此，向勞動仲裁部門反映此情況，勞動部門與企業(yè)就這一問題進(jìn)行協(xié)商。
「評析」原勞動部頒布的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（勞部發(fā)［1994］504號）和福建省人民政府頒布的《福建省企業(yè)職工生育保險規(guī)定》明確規(guī)定，企業(yè)按照其工資總額的一定比例向社保機構(gòu)繳納生育保險費，建立生育保險基金，職工個人不繳納生育保險費。該企業(yè)向職工個人征收生育保險費顯然違反國家規(guī)定，應(yīng)予以糾正。
「結(jié)論」企業(yè)撤銷向職工征收生育保險費的決定；企業(yè)退還已經(jīng)向職工征收的生育保險費。
2、女職工產(chǎn)假有何規(guī)定？
「案例」湯某是一家外商投資企業(yè)的職工。1998年5月滿20歲后結(jié)婚，不久懷孕，1999年8月，湯某臨近產(chǎn)期，向單位請產(chǎn)假90天，單位卻只批準(zhǔn)了56天，并且表示在產(chǎn)假期間，工資將按基本工資標(biāo)準(zhǔn)的60%發(fā)放。湯某找領(lǐng)導(dǎo)反映情況，領(lǐng)導(dǎo)解釋說，《勞動保險條例》規(guī)定的產(chǎn)假就是56天，企業(yè)完全是依法辦事。湯某知道自己的一個女友生育時休了90天產(chǎn)假，并且全額領(lǐng)到了工資，于是向有關(guān)機構(gòu)咨詢，希望了解單位的做法是否合法，法定產(chǎn)假到底是多少天，產(chǎn)假期間是否減發(fā)工資。
「評析」湯某所在企業(yè)的做法是錯誤的，法定產(chǎn)假應(yīng)該是90天，產(chǎn)假期間不能減發(fā)基本工資。
1988年7月，國務(wù)院發(fā)布了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，規(guī)定女職工產(chǎn)假為90天，其中產(chǎn)前休假15天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天。多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假15天。
關(guān)于產(chǎn)假期間的工資問題，主要分為兩種情況。一種是沒有實行生育保險社會統(tǒng)籌的，女職工產(chǎn)假期間的工資應(yīng)該由企業(yè)支付。根據(jù)《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資。另一種是實行了生育保險社會統(tǒng)籌，企業(yè)參加了當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ喜块T建立的生育保險，并且按時足額繳納生育保險費的，根據(jù)原勞動部發(fā)布的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（勞部發(fā)〔1994〕504號）規(guī)定，女職工產(chǎn)假期間，企業(yè)可停發(fā)其工資，改由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)給生育津貼，生育津貼的標(biāo)準(zhǔn)是本企業(yè)上年度職工月平均工資，生育津貼由生育保險基金支付。
本案中，湯某所在企業(yè)仍然沿用原《勞動保險條例》規(guī)定，只批準(zhǔn)湯某56天產(chǎn)假，明顯違法了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定。該企業(yè)若沒有參加生育保險，就應(yīng)該承擔(dān)向湯某支付產(chǎn)假工資的義務(wù)，但是企業(yè)卻減發(fā)湯某的工資，違反了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》的規(guī)定。
3、女工懷孕不能解除勞動合同
「案例」女職工C某1998年2月與中外合資的酒店簽訂為期兩年的勞動合同。1999年10月發(fā)現(xiàn)懷孕，4個月后，酒店以勞動合同到期為由與C某終止勞動合同。C某不服，一是認(rèn)為自己是按照國家計劃生育政策生育，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)；二是如果解除勞動合同，沒有經(jīng)濟收入會給家庭生活帶來困難。因此，應(yīng)當(dāng)決定向當(dāng)?shù)貏趧又俨梦瘑T會提出申訴。
「評析」《勞動法》第29條規(guī)定，用人單位不得在女職工孕期、產(chǎn)假、哺乳期解除勞動合同。勞辦計字［1990］21號文對《關(guān)于外商投資企業(yè)女職工在懷孕期、產(chǎn)假、哺乳期解除、終止勞動合同的請示》的復(fù)函中規(guī)定，“對實行計劃生育的女職工，在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)勞動合同期滿，也不能解除勞動合同，必須延續(xù)至哺乳期滿”。此案例中，雖然酒店與C某簽訂的勞動合同已到期，但是C某懷孕、生育符合國家計劃生育政策，根據(jù)國家法律規(guī)定，合同期應(yīng)該延長至哺乳期滿。
「結(jié)論」 （1）酒店撤銷與C某終止勞動合同的決定；
（2）雙方履行勞動合同至C某哺乳期滿。
4、職工生育產(chǎn)假工資由誰支付
「案例」王先生的太太是本市某大型超市的營業(yè)員。上個月王太太在一家婦產(chǎn)科醫(yī)院為小家庭生了個小子，這使得王先生全家十分欣喜。在醫(yī)院生育期間，王太太已經(jīng)了解到本市對生育婦女已實行生育保險，婦女生育期間的生活費開始由生育保險承擔(dān)。那么，在現(xiàn)行的辦法中，女職工生育后，是否還可以要求單位支付產(chǎn)假工資？生育生活津貼是按什么標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)取的？五·一長假剛過，王先生便興沖沖地從市郊趕到中心詢問打聽此事。
本市自去年11月開始實施《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》以來，凡符合規(guī)定的生育婦女都按《辦法》享受了生育保險待遇。而對參保單位來說，由于本市對此項保險的繳費采取了平穩(wěn)過渡的辦法，因此，《辦法》推出后，單位實際并未增加繳費負(fù)擔(dān)，而反之原來需承擔(dān)的女職工生育期間費用卻大幅度降低。此舉深得用工單位和市民歡迎。
應(yīng)當(dāng)看到，制定《上海市城鎮(zhèn)生育保險辦法》其目的在于，適應(yīng)本市就業(yè)機制的市場化，均衡婦女的就業(yè)成本和單位的生育費用負(fù)擔(dān)，緩解目前普遍存在的婦女生育與就業(yè)之間的矛盾，有利于促進(jìn)婦女就業(yè)；其次，是為了確保婦女在生育期間得到必要的基本生活待遇和基本醫(yī)療保障，充分保障婦女的合法權(quán)益，體現(xiàn)婦女生育的社會價值。因此，無論是企業(yè)或單位，只有從繁雜的社會事務(wù)中解脫出來，才能專注于企業(yè)本身的可持續(xù)發(fā)展，從容應(yīng)對“入世”后所帶來的挑戰(zhàn)。所以，社會保險制度的不斷完善，無論是對用人單位，還是勞動者都是一種雙贏的局面。
根據(jù)《辦法》規(guī)定，從業(yè)婦女的月生育生活津貼標(biāo)準(zhǔn)為本人生產(chǎn)當(dāng)月城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險費繳費基數(shù)，如果生育女職工生產(chǎn)當(dāng)月的養(yǎng)老保險繳費基數(shù)為2000元，分娩是順產(chǎn)，那么她就可以享受以2000元為基數(shù)的三個月的生育生活津貼（即6000元）；如果她還是晚育的，可再增加享受半個月的生活津貼
（即6000＋1000）；如果是晚育加上難產(chǎn)，還可增加半個月的生活津貼
（即6000＋1000＋1000元）。
由于用人單位已參加了城鎮(zhèn)生育保險，因此，原來有關(guān)法規(guī)規(guī)定應(yīng)由用人
單位承擔(dān)生育婦女的相關(guān)待遇，改由生育保險支付。也就是說，女職工的產(chǎn)假
工資單位不需要再支付了。
5、生育費用不能包干
「案例」某皮件廠女工邱某，1993年11月與該廠簽訂10年勞動合同。邱某于1998年9月生小孩，住院期間花費檢查費、接生費、住院費、手術(shù)費等醫(yī)療費用共1470元。而廠里規(guī)定生育費用采取包干的辦法，性付給邱某2000元。邱某認(rèn)為2000元的標(biāo)準(zhǔn)太低，加上生育津貼至少也需要3000元。但是，廠里認(rèn)為企業(yè)女職工多，不能負(fù)擔(dān)太多的生育費用，只能實行包干的辦法。為此，邱某向當(dāng)?shù)貏趧又俨脵C關(guān)提出申訴，要求廠里為其報銷全部生育醫(yī)療費用和支付產(chǎn)假期間的生育津貼。
「評析」按照《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》和勞動部《關(guān)于女職工生產(chǎn)待遇若干問題的通知》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)該負(fù)擔(dān)邱某的生育醫(yī)療費用，并支付其產(chǎn)假期間的生育津貼。不能采取包干的辦法。
「結(jié)論」（1）企業(yè)撤銷生育費用包干的辦法；
（2）企業(yè)支付邱某生育津貼1984.5元，報銷醫(yī)療費用1470元，共計3454.5元