2006年司法考試模擬試卷第一套卷三答案與解析10

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易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。(3)第159條規(guī)定,人民法院審理對判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。
     而關(guān)于審限的計算,《民訴意見》第164條規(guī)定,民事訴訟法第135條規(guī)定的審限,是指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達之日止的期間,但公告期間、鑒定期間、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應(yīng)計算在內(nèi)。本題還是直接考法條的題,很簡單,答案為ABCD。
     73.[參考答案l BD
     [測試點] 代位執(zhí)行第三人到期債權(quán)。
     [解析] 《民訴意見》第300條規(guī)定,被執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可依申請執(zhí)行人的申請,通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的,人民法院可以強制執(zhí)行。
     依據(jù)上述法條及相關(guān)理論,可知B、D項中的表述是正確的。
     74.[參考答案] CD
     [測試點] 人數(shù)確定的代表人訴訟。
     [解析] 《民事訴訟法》第54條規(guī)定:當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟,可以由當(dāng)事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當(dāng)事人的訴訟請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。
     《民訴意見》第60條規(guī)定:依照民事訴訟法第54條規(guī)定,當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時確定的,可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人,也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當(dāng)事人,在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。
     由以上兩條可見,只有CD項是正確的;而A項的代表人產(chǎn)生方式是沒有法律依據(jù)的;B項的錯誤在于代表人必須是當(dāng)事人。
     75.[參考答案] ABC
     [測試點] 簡易程序。
     [解析] 根據(jù)簡易程序規(guī)定,在基層人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣倪^程中,當(dāng)事人可以選擇適用簡易程序;簡易程序?qū)徖磉^程中,也可以向普通程序轉(zhuǎn)化。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,?yīng)當(dāng)一次開庭審結(jié)。故本題選ABC項。
     76.[參考答案] AD
     [測試點] 涉外民事訴訟中的特殊規(guī)定。
     [解析] 根據(jù)《民事訴訟法》第245條的規(guī)定,涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應(yīng)訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院,因此選項A正確。根據(jù)《民事訴訟法》第246條的規(guī)定,因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。選項B中中外合資經(jīng)營企業(yè)合同法院管轄是專屬管轄,當(dāng)事人是無權(quán)約定管轄的。因此,選項 B錯誤。由于《民事訴訟法》僅僅對財產(chǎn)保全可以依當(dāng)事人申請進行作出規(guī)定,沒有對法院主動依職權(quán)進行財產(chǎn)保全作出規(guī)定,因此選項C錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第249條,在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴,選項D的說法是不完整的,因為對于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有住所的當(dāng)事人是適用國內(nèi)民事訴訟法的規(guī)定,不適用30日的規(guī)定。由于本題是多項選擇題,選項B和C錯誤比較明顯,所以選擇A和D是比較符合題意的。
     77.[參考答案] ABCD
     [測試點] 判決效力。
     [解析] 《民事訴訟法》第141條規(guī)定:人民法院的判決、裁定,以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定。另外,依特別程序?qū)徖淼陌讣邕x民資格案件、宣告失蹤、宣告死亡案件、認定無民事行為能力、限制民事行為能力案件、認定財產(chǎn)無主案件,判決作出即發(fā)生法律效力。依此,ABCD項均為正確答案。
     78.[參考答案] ACD
     [測試點] 公示催告程序。
     [解析] 《民事訴訟法》第193條規(guī)定:按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人,因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項,適用本章規(guī)定。申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。
     第194條規(guī)定:人民法院決定受理申請,應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付,并在3 13內(nèi)發(fā)生公告,催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間,由人民法院根據(jù)情況決定,但不得少于60 H。
     第197條規(guī)定:沒有人申報的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告,并通知支付人。白判決公告之日起,申請人有權(quán)向支付人請求支付。
     《民訴意見》第232條規(guī)定:在申報權(quán)利的期間沒有人申報的,或者申報被駁回的,公示催告申請人應(yīng)自申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)申請人民法院作出判決。逾期不申請判決的,終結(jié)公示催告程序。根據(jù)以上法條,可以分析得出正確答案。B項的前半句陳述恰是對公告期間的要求,而不是錯誤的。
     依此,ACD項是正確答案。
     79.[參考答案] AD
     [測試點] 申請采取財產(chǎn)保全的程序。
     [解析] 《仲裁法》第28條第2款規(guī)定,當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。
     所以選項B是錯的,而選項AD是正確的。
     在仲裁程序中,只有