第十二章 擔(dān)保物權(quán)
擔(dān)保物權(quán)，指與用益物權(quán)相對(duì)應(yīng)的他物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。
一、特征
1、擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。
2、擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利。
3、擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價(jià)值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種。
4、擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。從屬性，指擔(dān)保物權(quán)以主債的成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨主債的消滅而消滅。
不可分性：擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。債權(quán)一部分消滅，如清償、讓與，債權(quán)人仍就未清償債權(quán)部分對(duì)擔(dān)保物全部行使權(quán)利;擔(dān)保物一部分滅失，殘存的部分仍擔(dān)保債權(quán)全部;分期履行的債權(quán)，已屆履行期的部分未履行時(shí)，債權(quán)人就全部擔(dān)保物有優(yōu)先受償權(quán);擔(dān)保物權(quán)設(shè)定后，擔(dān)保物價(jià)格上漲，債務(wù)人就無(wú)權(quán)要求減少擔(dān)保物，反之，擔(dān)保物價(jià)格下跌，債務(wù)人也無(wú)提供補(bǔ)充擔(dān)保的義務(wù)。
二、抵押權(quán)
抵押權(quán)是對(duì)于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有而供擔(dān)保的不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)(動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn))，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。
1、抵押權(quán)的設(shè)立
(1)、抵押合同的內(nèi)容
當(dāng)事人簽訂的抵押合同一般應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
a被擔(dān)保的主債權(quán)的種類(lèi)和數(shù)額;
b債務(wù)人履行債務(wù)的期限;
c抵押物的名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬(抵押財(cái)產(chǎn)一定要確定);
d抵押擔(dān)保的范圍;
e當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。
雙方當(dāng)事人約定抵押期限是無(wú)效的，抵押權(quán)是物權(quán)，不受抵押期限限制。
登記部門(mén)規(guī)定的抵押期限也不具有效力。
(2)、抵押登記
A.應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記的情況及登記部門(mén)：
a.以無(wú)地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書(shū)的土地管理部門(mén)。
b.以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門(mén)。縣級(jí)以上地方人民政府對(duì)登記部門(mén)未作規(guī)定，當(dāng)事人在土地管理部門(mén)或者房產(chǎn)管理部門(mén)辦理了抵押物登記手續(xù)，法院可以確認(rèn)其登記的效力。
c.以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門(mén)。
d.以航空器、船舶、車(chē)輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門(mén)。
e.以企業(yè)的設(shè)備(指生產(chǎn)性機(jī)器設(shè)備，不是指消費(fèi)性機(jī)器設(shè)備)和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門(mén)。
注意：登記是抵押合同生效的要件(合同法);登記是抵押權(quán)發(fā)生效力的要件(物權(quán)法);
當(dāng)事人以上述之外的其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門(mén)為抵押人所在地區(qū)的公證部門(mén)，當(dāng)事人不辦理抵押物登記的抵押合同自簽訂之日起生效，但不得對(duì)抗第三人。
B.不得抵押的財(cái)產(chǎn)：
a.土地所有權(quán)。
b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但以下兩種情況可以抵押：
(1)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。
(2)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
c.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施;以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，法院可以認(rèn)定抵押有效。
d.所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)。e.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。
f.依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 青苗可以抵押
B.辦理抵押物登記應(yīng)提供的文件：
a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書(shū)。
C.抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。
D.抵押合同的規(guī)定：
一般規(guī)定：
a.抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立抵押合同。
b.訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。有此內(nèi)容的，該內(nèi)容無(wú)效，但該內(nèi)容的無(wú)效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
抵押合同的生效時(shí)間：
a.登記生效：
(1)應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
(2)法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠(chéng)實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對(duì)該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)
b.簽定生效：
(1)當(dāng)事人以無(wú)須辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
(2)當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。
(3)當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為抵押人所在地的公證部門(mén)。
擔(dān)保物權(quán)，指與用益物權(quán)相對(duì)應(yīng)的他物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價(jià)值為內(nèi)容的權(quán)利。
一、特征
1、擔(dān)保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。
2、擔(dān)保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利。
3、擔(dān)保物權(quán)以支配擔(dān)保物的價(jià)值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種。
4、擔(dān)保物權(quán)具有從屬性和不可分性。從屬性，指擔(dān)保物權(quán)以主債的成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨主債的消滅而消滅。
不可分性：擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔(dān)保物的全部行使其權(quán)利。債權(quán)一部分消滅，如清償、讓與，債權(quán)人仍就未清償債權(quán)部分對(duì)擔(dān)保物全部行使權(quán)利;擔(dān)保物一部分滅失，殘存的部分仍擔(dān)保債權(quán)全部;分期履行的債權(quán)，已屆履行期的部分未履行時(shí)，債權(quán)人就全部擔(dān)保物有優(yōu)先受償權(quán);擔(dān)保物權(quán)設(shè)定后，擔(dān)保物價(jià)格上漲，債務(wù)人就無(wú)權(quán)要求減少擔(dān)保物，反之，擔(dān)保物價(jià)格下跌，債務(wù)人也無(wú)提供補(bǔ)充擔(dān)保的義務(wù)。
二、抵押權(quán)
抵押權(quán)是對(duì)于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有而供擔(dān)保的不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)(動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn))，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。
1、抵押權(quán)的設(shè)立
(1)、抵押合同的內(nèi)容
當(dāng)事人簽訂的抵押合同一般應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
a被擔(dān)保的主債權(quán)的種類(lèi)和數(shù)額;
b債務(wù)人履行債務(wù)的期限;
c抵押物的名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬(抵押財(cái)產(chǎn)一定要確定);
d抵押擔(dān)保的范圍;
e當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。
雙方當(dāng)事人約定抵押期限是無(wú)效的，抵押權(quán)是物權(quán)，不受抵押期限限制。
登記部門(mén)規(guī)定的抵押期限也不具有效力。
(2)、抵押登記
A.應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記的情況及登記部門(mén)：
a.以無(wú)地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書(shū)的土地管理部門(mén)。
b.以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門(mén)。縣級(jí)以上地方人民政府對(duì)登記部門(mén)未作規(guī)定，當(dāng)事人在土地管理部門(mén)或者房產(chǎn)管理部門(mén)辦理了抵押物登記手續(xù)，法院可以確認(rèn)其登記的效力。
c.以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門(mén)。
d.以航空器、船舶、車(chē)輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門(mén)。
e.以企業(yè)的設(shè)備(指生產(chǎn)性機(jī)器設(shè)備，不是指消費(fèi)性機(jī)器設(shè)備)和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門(mén)。
注意：登記是抵押合同生效的要件(合同法);登記是抵押權(quán)發(fā)生效力的要件(物權(quán)法);
當(dāng)事人以上述之外的其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門(mén)為抵押人所在地區(qū)的公證部門(mén)，當(dāng)事人不辦理抵押物登記的抵押合同自簽訂之日起生效，但不得對(duì)抗第三人。
B.不得抵押的財(cái)產(chǎn)：
a.土地所有權(quán)。
b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但以下兩種情況可以抵押：
(1)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。
(2)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
c.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施;以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，法院可以認(rèn)定抵押有效。
d.所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)。e.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。
f.依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 青苗可以抵押
B.辦理抵押物登記應(yīng)提供的文件：
a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書(shū)。
C.抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。
D.抵押合同的規(guī)定：
一般規(guī)定：
a.抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立抵押合同。
b.訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。有此內(nèi)容的，該內(nèi)容無(wú)效，但該內(nèi)容的無(wú)效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
抵押合同的生效時(shí)間：
a.登記生效：
(1)應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
(2)法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠(chéng)實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對(duì)該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)
b.簽定生效：
(1)當(dāng)事人以無(wú)須辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
(2)當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。
(3)當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為抵押人所在地的公證部門(mén)。