第十八章 合同訂立的程序
要約要向特定的人提出。特殊情況有：
一個是懸賞廣告：主流觀點是要約。
二個是電視商城里，電視購物等對商品描述都很說細，構不構能要約？
主流觀點構成要約。（欲買從速，售完為止是有教訓的）
三種是公共汽車站牌是要約，如果汽車人滿了上不去，構成無能力履行了。
四種是出租車，黃燈一亮是什么？是要約。招手是承諾。停了不上去也違約。
招手想要1.2的，來的是1.6的，可以以重大誤解抗辯。
五種是商品陳列：標上了價格的視為要約。如果寫了此貨以售，不構成要約。
如果標明受該要約的約束，構成要約。如果說你方回復要經過我方確認才發(fā)生效力，是邀請。
買賣合同中如果沒有價格條款是要約邀請。
如果沒有數量條款是要約邀請。
標的數量價格是要約必須有的。
要約只對要約人有效。
要約的撤回和撤銷：
撤回是針對沒有生效的要約，不負加條件。
撤銷是針對生產的要約，要附條件，一是標明不可撤銷，二是對方已做了準備。這兩種情況下不能撤銷。
承諾：
1、對要約人承諾或對代理人承諾。
2、對要約的內容沒有進行實質性變更。合同法12條
標的、數量、質量、價款、履行期限、方式、地點、違約責任、解決違約責任的方式。如果對這些變更了就是實質性的。
3、要在承諾期限或合理期限內作出。
否則就是新要約。
承諾可以撤回，但不能撤銷。如果撤銷就是違約行為。
招標投標
招標公告是要約邀請
投標是要約
決標或定標是承諾。
我國建設工程合同采用招標投標方式。
至少三個投標的。
政府采購實行招投標方式：
拍賣
1、拍賣公告是要約邀請
2、竟買表示是要約
3、定賣是承諾。
國家機關、拍賣行的（拍賣法針對）
合同成立：
承諾生效的時間就是合同成立的時間。
承諾自到達生效。
指定系統(tǒng)，沒有指定以到達對方任一系統(tǒng)時算到達。
郵寄的：對方簽收的時間為到達。一般到達傳達室的時間是到達。
合同文本兩個地方簽字：由簽字時間為合同成立，最后簽字的時間為合同成立的時間。有些經過確認，確認的時間為合同成立的時間。
地點問題：
實物中沒有意義，主要是考試的意義。
合同的內容：
八個條款
是不是必備條款？是不是主要條款？（沒有責不成立）不是?。?！
是合同的常見條款，提示性條款，
合同有沒有主要條款必備條款？有！一個是標的條款一個是數量條款，如果少了不能成立，當然也不能生效。
根據性質必須具備的條款也是必備條款，但是針對具體合同而言的。
如果已達到了國際標準，與國內標準不一致，也算達到了國際標準，因為國際標準高于國內標準。
合同訂立時的履行地的市場價格標準。
同時履行抗辯權
1、一定沒有規(guī)定先后順序。
2、雙方當事人都享有。
3、同時履行抗辯權行使時不能要求承擔違約責任。不存在。
不安抗辯權：
是付予先履行義務的一方
1、經營狀況嚴重惡化，不能清償到期債務。
2、轉移財產、偷逃資金一定要以逃避債務為目的。如果不以就不構成。
如無償轉讓財產，以明來不合理低價出賣財產等
3、喪失商業(yè)信譽。
有一般的違約行為不構成。
被工商局掛上不守合同的黃牌，人民法院對拒不執(zhí)行法院的判決掛黃牌，因為違法經營被吊銷工農業(yè)執(zhí)照的，違法經營被人民法院判處法人犯罪的。
4、有喪失或可能喪失履行能力的。
可以是不可抗力、罷工、政府禁止令等
只能暫時停止履行合同，要求對方提供擔保，如果提供了，應當繼續(xù)履行合同，如果沒有提供等可以行使解除合同。
舉證責任由誰承擔？由行使不安抗辯權人舉證。
要不要通過訴訟？不用，通知對方就發(fā)生法律效力。
先履行抗辯權
付予后履行義務一方的。
行使先履行抗辯權可以要求對方承擔違約責任。
合同變更：
合同法僅規(guī)定了協(xié)議變更
1、是指變更合同的內容，變更主體叫債的移轉。
2、合同存在法定變更嗎？有！基于欺詐脅迫重大乘人之危誤解顯失公平等
3、已經履行的部分沒有意義，只針對未來發(fā)生效力。
合同解除：
約定解除
事后協(xié)商解除，約定條件出現(xiàn)解除（附解除條件民事法律行為）
解除權由誰行使？有約定的按約定，沒約定的雙方當事人都享有。
法定解除
8
一定要有法定理由，合同法四種。
A/不可抗力，合同當事人享有合同的解除權。一定要強調使合同目的不能實現(xiàn)。如果行使？通知對方
就可以了。如果對方起訴，解除一方要負舉責任，否則承擔違約責任。損失由自己負擔。
B/預期違約，明確表示、以自己行為表明不履行。
12B
債務人轉移占有偷逃資金就是以自己行為表明不履行，合同法是不安抗辯權。
是行使解除權還是行使不安抗辯權？要么行使解除，要么行使不安抗辯權？學界主流觀點是行使不安抗辯權。只是通知對方，不必經過訴訟。違約救濟的行使必須是履行期限到來之后才能追糾違約責任。
嚴重違約（或根本違約）：直接向對方
不清楚
13A
轉移所有權：
當事人沒有約定法律沒有規(guī)定：交付之日起轉移。沒有區(qū)分特定物和種類物。
四種情況：
1、簡易交付；從我手里交到你手里。
多數都是簡單交付。一定是挑好放到包里才算交付。
一定是檢驗完畢交付完畢。銀行給我清點之后才算交付完畢。
如果銀行把錢交出來沒有點時，被搶走了，風險由銀行負擔，因為沒有交付。
2、間接交付：
一種是運輸：一定是驗收了，交付了貨物清單狀態(tài)良好才算交付。
交給第一承運人。針對的是代辦托運。如果是自己運輸，沒有完成交付。
如果約定交付地點是買方，買方清點后才算交付。
郵寄，交給郵局，郵局驗收后就算交付了，也是代辦托運。
3、擬制交付：
交付貨物所有權憑證。
主要有：提單買賣的情況下，買海上貨物的問題，如果把提單交付了，表明貨物就交付了。
倉單買賣，把倉單交付，就算交付了。
有關發(fā)票等單據，不是轉移所有權的行為，是轉移所有權的輔助行為。這種輔助行為有分離時，如果貨物已交付了，但有關單據沒有交付，不影響交付的完成。不影響所有權的轉移。
有關使用說明副件等沒有交也不影響。
4、占有改變：
已經占有了：主要有當事人之間的借用，借用改買賣，占有改變，先典后買，先租后買，先質后買都可能，買賣合同成立的時間即交付。
另一種是指示交付：不在所有人的占有之下，而在第三人的占有之下，租給B，又賣給A，讓B交給A，第三人實際交付的時候交付完成。當事人有特別約定除外。
交付完成了，所有權轉移了，出賣人不能訴訟保全扣押抵押質押的對象，但標的物可能做為撤銷權的對象。
風險轉移的規(guī)定：
法律有規(guī)定依照法律規(guī)定，主要是指不動產，不動產的風險與所有權同步。
房屋買賣風險由所有權人承擔。
當事人有約定的按照當事人約定。
法律沒有規(guī)定當事人沒有約定，風險跟著交付者。交付之前由賣方承擔，交付之后的風險由買方承擔。
提單、倉單的買賣：如果交了提單、倉單，沒有提貨之前，由買方承擔。
保管合同：保管人不承擔風險。
一般合同買賣中間，商城燒了，定金要不要還，不還，不適用定金罰責。
雙方當事人約定把貨物交付到指定地點，因為買方延期提貨，風險由買方承擔。
孳息：
法律沒有規(guī)定。
當事人有規(guī)定的依照當事人約定。
當事人沒有約定的，孳息跟著交付走（只有在買賣合同中）。其他情況下孳息跟著所有權走。
梨掉在別人地上，歸梨的所有人。
暇疵擔保：
賣方有暇疵擔保義務。
一個是權利暇疵，標的物上可能存在他人的專利權，抵押權，商標權等。
可能影響第三人的追訴，賣方的義務是如果標的物被追訴要負損害賠償責任。
一個是品質暇疵。表面暇疵：與驗貨義務相聯(lián)系。暇疵（肉眼看得見的）當事人也可以約定幾天之內提出。
隱敝暇疵：實質驗貨業(yè)務（要化驗）減肥藥不減肥肯定是隱敝暇疵。當事人可以在兩年內可以主張索賠。如果約定保質期約定超過兩年的，依照保質期的約定。這個期限是除斥期間的規(guī)定。
特殊買賣：
1、憑樣品買賣：和貨物的質量問題，質量標準的問題。
質量標準是樣品。樣品本身與品名不符。賣方的暇疵擔保義務。
2、分期付款與所有權保留的買賣：
保留所有權時，占有使用收益都歸買受人，只是沒有處分權。
分期付款的買受人未支付到期價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付，也可以要求解除。
如果合同解除，被雷批的牛乙老漢要賠償，因為他承擔風險，孳息也要返還，但可以主張必要費用。如果租期沒到，能不能將牛牽回？不能，因為不能影響善意第三人效力。牛五賣了，不能請求返還，但可以返還賣牛的錢。
3、試用買賣：
不是買賣，雙方當事人沒有達成買賣的合意。是買賣的預約。
如果試用期滿，買者沒有表示購買的，視為買了。
4、贈與合同：現(xiàn)在把贈與合同看成是諾成合同。
贈與人的暇疵擔保責任問題：
故意隱瞞贈與物的暇疵時，要負暇疵擔保責任。
贈與人保證該物品沒有暇疵，一定要有尋問。如果受贈人沒有尋問就沒有保證問題。這種情況下才負暇疵擔保責任。
負義務的贈與，贈與人應當在所負義務范圍內負暇疵擔保責任。哪怕是贈與人的重大過失，也不賠償責任。雞有病，贈與別人后，使別人家的雞都死了，也不負責任。
要約要向特定的人提出。特殊情況有：
一個是懸賞廣告：主流觀點是要約。
二個是電視商城里，電視購物等對商品描述都很說細，構不構能要約？
主流觀點構成要約。（欲買從速，售完為止是有教訓的）
三種是公共汽車站牌是要約，如果汽車人滿了上不去，構成無能力履行了。
四種是出租車，黃燈一亮是什么？是要約。招手是承諾。停了不上去也違約。
招手想要1.2的，來的是1.6的，可以以重大誤解抗辯。
五種是商品陳列：標上了價格的視為要約。如果寫了此貨以售，不構成要約。
如果標明受該要約的約束，構成要約。如果說你方回復要經過我方確認才發(fā)生效力，是邀請。
買賣合同中如果沒有價格條款是要約邀請。
如果沒有數量條款是要約邀請。
標的數量價格是要約必須有的。
要約只對要約人有效。
要約的撤回和撤銷：
撤回是針對沒有生效的要約，不負加條件。
撤銷是針對生產的要約，要附條件，一是標明不可撤銷，二是對方已做了準備。這兩種情況下不能撤銷。
承諾：
1、對要約人承諾或對代理人承諾。
2、對要約的內容沒有進行實質性變更。合同法12條
標的、數量、質量、價款、履行期限、方式、地點、違約責任、解決違約責任的方式。如果對這些變更了就是實質性的。
3、要在承諾期限或合理期限內作出。
否則就是新要約。
承諾可以撤回，但不能撤銷。如果撤銷就是違約行為。
招標投標
招標公告是要約邀請
投標是要約
決標或定標是承諾。
我國建設工程合同采用招標投標方式。
至少三個投標的。
政府采購實行招投標方式：
拍賣
1、拍賣公告是要約邀請
2、竟買表示是要約
3、定賣是承諾。
國家機關、拍賣行的（拍賣法針對）
合同成立：
承諾生效的時間就是合同成立的時間。
承諾自到達生效。
指定系統(tǒng)，沒有指定以到達對方任一系統(tǒng)時算到達。
郵寄的：對方簽收的時間為到達。一般到達傳達室的時間是到達。
合同文本兩個地方簽字：由簽字時間為合同成立，最后簽字的時間為合同成立的時間。有些經過確認，確認的時間為合同成立的時間。
地點問題：
實物中沒有意義，主要是考試的意義。
合同的內容：
八個條款
是不是必備條款？是不是主要條款？（沒有責不成立）不是?。?！
是合同的常見條款，提示性條款，
合同有沒有主要條款必備條款？有！一個是標的條款一個是數量條款，如果少了不能成立，當然也不能生效。
根據性質必須具備的條款也是必備條款，但是針對具體合同而言的。
如果已達到了國際標準，與國內標準不一致，也算達到了國際標準，因為國際標準高于國內標準。
合同訂立時的履行地的市場價格標準。
同時履行抗辯權
1、一定沒有規(guī)定先后順序。
2、雙方當事人都享有。
3、同時履行抗辯權行使時不能要求承擔違約責任。不存在。
不安抗辯權：
是付予先履行義務的一方
1、經營狀況嚴重惡化，不能清償到期債務。
2、轉移財產、偷逃資金一定要以逃避債務為目的。如果不以就不構成。
如無償轉讓財產，以明來不合理低價出賣財產等
3、喪失商業(yè)信譽。
有一般的違約行為不構成。
被工商局掛上不守合同的黃牌，人民法院對拒不執(zhí)行法院的判決掛黃牌，因為違法經營被吊銷工農業(yè)執(zhí)照的，違法經營被人民法院判處法人犯罪的。
4、有喪失或可能喪失履行能力的。
可以是不可抗力、罷工、政府禁止令等
只能暫時停止履行合同，要求對方提供擔保，如果提供了，應當繼續(xù)履行合同，如果沒有提供等可以行使解除合同。
舉證責任由誰承擔？由行使不安抗辯權人舉證。
要不要通過訴訟？不用，通知對方就發(fā)生法律效力。
先履行抗辯權
付予后履行義務一方的。
行使先履行抗辯權可以要求對方承擔違約責任。
合同變更：
合同法僅規(guī)定了協(xié)議變更
1、是指變更合同的內容，變更主體叫債的移轉。
2、合同存在法定變更嗎？有！基于欺詐脅迫重大乘人之危誤解顯失公平等
3、已經履行的部分沒有意義，只針對未來發(fā)生效力。
合同解除：
約定解除
事后協(xié)商解除，約定條件出現(xiàn)解除（附解除條件民事法律行為）
解除權由誰行使？有約定的按約定，沒約定的雙方當事人都享有。
法定解除
8
一定要有法定理由，合同法四種。
A/不可抗力，合同當事人享有合同的解除權。一定要強調使合同目的不能實現(xiàn)。如果行使？通知對方
就可以了。如果對方起訴，解除一方要負舉責任，否則承擔違約責任。損失由自己負擔。
B/預期違約，明確表示、以自己行為表明不履行。
12B
債務人轉移占有偷逃資金就是以自己行為表明不履行，合同法是不安抗辯權。
是行使解除權還是行使不安抗辯權？要么行使解除，要么行使不安抗辯權？學界主流觀點是行使不安抗辯權。只是通知對方，不必經過訴訟。違約救濟的行使必須是履行期限到來之后才能追糾違約責任。
嚴重違約（或根本違約）：直接向對方
不清楚
13A
轉移所有權：
當事人沒有約定法律沒有規(guī)定：交付之日起轉移。沒有區(qū)分特定物和種類物。
四種情況：
1、簡易交付；從我手里交到你手里。
多數都是簡單交付。一定是挑好放到包里才算交付。
一定是檢驗完畢交付完畢。銀行給我清點之后才算交付完畢。
如果銀行把錢交出來沒有點時，被搶走了，風險由銀行負擔，因為沒有交付。
2、間接交付：
一種是運輸：一定是驗收了，交付了貨物清單狀態(tài)良好才算交付。
交給第一承運人。針對的是代辦托運。如果是自己運輸，沒有完成交付。
如果約定交付地點是買方，買方清點后才算交付。
郵寄，交給郵局，郵局驗收后就算交付了，也是代辦托運。
3、擬制交付：
交付貨物所有權憑證。
主要有：提單買賣的情況下，買海上貨物的問題，如果把提單交付了，表明貨物就交付了。
倉單買賣，把倉單交付，就算交付了。
有關發(fā)票等單據，不是轉移所有權的行為，是轉移所有權的輔助行為。這種輔助行為有分離時，如果貨物已交付了，但有關單據沒有交付，不影響交付的完成。不影響所有權的轉移。
有關使用說明副件等沒有交也不影響。
4、占有改變：
已經占有了：主要有當事人之間的借用，借用改買賣，占有改變，先典后買，先租后買，先質后買都可能，買賣合同成立的時間即交付。
另一種是指示交付：不在所有人的占有之下，而在第三人的占有之下，租給B，又賣給A，讓B交給A，第三人實際交付的時候交付完成。當事人有特別約定除外。
交付完成了，所有權轉移了，出賣人不能訴訟保全扣押抵押質押的對象，但標的物可能做為撤銷權的對象。
風險轉移的規(guī)定：
法律有規(guī)定依照法律規(guī)定，主要是指不動產，不動產的風險與所有權同步。
房屋買賣風險由所有權人承擔。
當事人有約定的按照當事人約定。
法律沒有規(guī)定當事人沒有約定，風險跟著交付者。交付之前由賣方承擔，交付之后的風險由買方承擔。
提單、倉單的買賣：如果交了提單、倉單，沒有提貨之前，由買方承擔。
保管合同：保管人不承擔風險。
一般合同買賣中間，商城燒了，定金要不要還，不還，不適用定金罰責。
雙方當事人約定把貨物交付到指定地點，因為買方延期提貨，風險由買方承擔。
孳息：
法律沒有規(guī)定。
當事人有規(guī)定的依照當事人約定。
當事人沒有約定的，孳息跟著交付走（只有在買賣合同中）。其他情況下孳息跟著所有權走。
梨掉在別人地上，歸梨的所有人。
暇疵擔保：
賣方有暇疵擔保義務。
一個是權利暇疵，標的物上可能存在他人的專利權，抵押權，商標權等。
可能影響第三人的追訴，賣方的義務是如果標的物被追訴要負損害賠償責任。
一個是品質暇疵。表面暇疵：與驗貨義務相聯(lián)系。暇疵（肉眼看得見的）當事人也可以約定幾天之內提出。
隱敝暇疵：實質驗貨業(yè)務（要化驗）減肥藥不減肥肯定是隱敝暇疵。當事人可以在兩年內可以主張索賠。如果約定保質期約定超過兩年的，依照保質期的約定。這個期限是除斥期間的規(guī)定。
特殊買賣：
1、憑樣品買賣：和貨物的質量問題，質量標準的問題。
質量標準是樣品。樣品本身與品名不符。賣方的暇疵擔保義務。
2、分期付款與所有權保留的買賣：
保留所有權時，占有使用收益都歸買受人，只是沒有處分權。
分期付款的買受人未支付到期價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付，也可以要求解除。
如果合同解除，被雷批的牛乙老漢要賠償，因為他承擔風險，孳息也要返還，但可以主張必要費用。如果租期沒到，能不能將牛牽回？不能，因為不能影響善意第三人效力。牛五賣了，不能請求返還，但可以返還賣牛的錢。
3、試用買賣：
不是買賣，雙方當事人沒有達成買賣的合意。是買賣的預約。
如果試用期滿，買者沒有表示購買的，視為買了。
4、贈與合同：現(xiàn)在把贈與合同看成是諾成合同。
贈與人的暇疵擔保責任問題：
故意隱瞞贈與物的暇疵時，要負暇疵擔保責任。
贈與人保證該物品沒有暇疵，一定要有尋問。如果受贈人沒有尋問就沒有保證問題。這種情況下才負暇疵擔保責任。
負義務的贈與，贈與人應當在所負義務范圍內負暇疵擔保責任。哪怕是贈與人的重大過失，也不賠償責任。雞有病，贈與別人后，使別人家的雞都死了，也不負責任。