第一節(jié) 法理學(xué)
一、法的概念與特征
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的,具有普遍性、明確性和肯定性的,以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的,首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的,各種社會(huì)規(guī)范的總稱。
(一)、法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)規(guī)范
法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)規(guī)范,這是它的首要特征。由于具有這一特征,法才與上層建筑中的國家、軍隊(duì)和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
(二)、法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)
從法的產(chǎn)生和變動(dòng)途徑看,法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的;從法的實(shí)施方式看,法是以國家政權(quán)的強(qiáng)制力為后盾來保證其實(shí)施的。
(三)、法有普遍性、明確性和肯定性
1 法的適用對象和適用范圍具有普遍性
2 法的形式和分類具有明確性、肯定性
(四)、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容
從內(nèi)容構(gòu)成的角度看,法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成,其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容(法的規(guī)則)中,權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。這是法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的又一重要特征。
二、當(dāng)代中國法的形式
1、憲法
作為法的形式,憲法是國家權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會(huì)和公民生活的根本問題的,具有法的效力的一種法。
憲法的修改,由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)或者五分之一以上的全國人民代表大會(huì)代表提議,并由全國人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
根據(jù)憲法和法律規(guī)定,全國人大及其常委會(huì)行使國家立法權(quán)。全國人大制定和修改基本法律,即刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他概括性的法律。全國人大常委會(huì)制定基本法律以外的其他法律。全國人大常委會(huì)修改法律的權(quán)力可以分為兩方面。一方面它可以修改自己制定的法律;另一方面可以對全國人大制定的基本法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機(jī)關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項(xiàng)范圍主要有二:一是為執(zhí)行法律,對某些行政管理事項(xiàng)作出規(guī)定,一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定,要求國務(wù)院制定實(shí)施細(xì)則等,這被稱為一般行政的授權(quán)立法;二是對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng),國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī),這被稱為行政的職權(quán)立法。此外,立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法,需制定法律予以規(guī)范的事項(xiàng)中,全國人大及其常委會(huì)還可以通過特別的授權(quán)決定,在某一尚未有法律規(guī)范的事項(xiàng)上由國務(wù)院制定行政法規(guī),條件成熟后再行國家立法;但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng),不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
省級(jí)人大及其常委會(huì),較大的市級(jí)人大及其常委會(huì)即省級(jí)人民政府、經(jīng)濟(jì)特區(qū)和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)行使地方立法權(quán)。這些主體制定的規(guī)范性法律文件叫做地方性法規(guī)。但由于省與較大的市是兩級(jí)行政區(qū)劃,所以,不僅地方性法規(guī)的效力等級(jí)低于法律,而且它本身也分為兩級(jí)。地方性法規(guī)如屬于省級(jí)人大及其常委會(huì)制定的,其前提是不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸;如屬于較大的市級(jí)人大及其常委會(huì)制定的,其前提還包括不得與本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸。省級(jí)地方性法規(guī)在完成立法程序且生效后,要即報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。較大的市級(jí)地方性法規(guī)通過后,要報(bào)省級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后方能生效,并由后者即報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。
此外,經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會(huì)根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施的法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是對民族區(qū)域自治地方人大及其常委會(huì)制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的法規(guī)的通俗稱謂,包括自治條例和單行條例。自治條例是根據(jù)自治權(quán)制定的有關(guān)本地區(qū)實(shí)行民族區(qū)域自治的基本制度的規(guī)范性法律文件。單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。
自治法規(guī)在我國法律體系中處于十分特殊的地位上,本質(zhì)上屬于地方性法規(guī)的一種。一般而言,我國的規(guī)范性法律文件或可以稱為廣義的實(shí)在“法”的文件以較大的市為終止點(diǎn),的例外就是民族區(qū)域自治地方的縣級(jí),它們也可以制定法規(guī),即縣的自治法規(guī)。
自治區(qū)、自治州和自治縣是我國的民族區(qū)域自治地方,它們可以制定自治條例和單行條例。其中自治區(qū)的自治法規(guī)報(bào)全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效;自治州和自治縣的自治法規(guī)報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會(huì)批準(zhǔn)生效,并由后者報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。此外,自治區(qū)和自治區(qū)中較大的市在一般性問題上還可以制定地方性法規(guī)。
6.規(guī)章
規(guī)章屬于行政法律規(guī)范,包括兩種:一種是國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu),依據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)章,叫做部門規(guī)章,它與地方性法規(guī)基本上屬于同一等級(jí)的規(guī)范性法律文件;另一種是省級(jí)和較大的市級(jí)人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省或本市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章,叫做地方規(guī)章,其效力等級(jí)低于地方性法規(guī)。
三、立法
立法是由特定主體,依據(jù)一定職權(quán)和程序,運(yùn)用一定技術(shù),制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。制定法,通常指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)所進(jìn)行的直接立法活動(dòng),如全國人大及其常委會(huì)制定法律。認(rèn)可法,指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)所進(jìn)行的旨在賦予某些習(xí)慣、判例、法理、國際條約或其他規(guī)范以法的效力的活動(dòng)。修改、補(bǔ)充和廢止法,則指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)變更現(xiàn)行的國內(nèi)法、國際法、成文法和不成文法的活動(dòng)。
立法程序
立法程序是有權(quán)的國家機(jī)關(guān),在制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)中,所須遵循的法定步驟和方法。
(一)提出法案
提出法案,就是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和人員,依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定、認(rèn)可、變動(dòng)規(guī)范性法文件的提議和議事原型的專門活動(dòng)。
在中國現(xiàn)時(shí)期,全國人大主席團(tuán)、常委會(huì)、各專門委員會(huì),全國人大的一個(gè)代表團(tuán)或30名以上的代表,國務(wù)院,中央軍委,人民法院,人民檢察院,可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的法案;全國人大常委會(huì)委員長會(huì)議、常委會(huì)組成人員10人以上,國務(wù)院,中央軍委,人民法院,人民檢察院,全國人大各專門委員會(huì),可以向全國人大常委會(huì)提出屬于常委會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的法案。
(二)審議法案
審議法案,就是在由法案到法的階段,由有權(quán)主體對法案運(yùn)用審議權(quán),決定其是否應(yīng)列入議事日程、是否需要修改以及對其加以修改的專門活動(dòng)。
(三)表決和通過法案
表決法案,是有權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。
立法機(jī)關(guān)大會(huì)表決法案的基本方式,通常有公開表決和秘密表決兩種。通過法案的基本原則一般是少數(shù)服從多數(shù),法案只有獲得法定多數(shù)表決者的贊同,才能通過而成為法。普通法案通常由法定會(huì)議人數(shù)中的普通多數(shù)通過。特殊法案如憲法案,由特殊多數(shù)通過。在中國,全國人大審議的普通法案由全體代表的過半數(shù)通過;憲法的修改由全體代表的三分之二以上多數(shù)通過;全國人大常委會(huì)審議的法案,由常委會(huì)全體組成人員的過半數(shù)通過。
(四)公布法
公布法,是指由有權(quán)機(jī)關(guān)或人員,在特定時(shí)間內(nèi),采用特定方式將法公之于眾。亦稱法的頒布。
在中國,法律由國家主席公布;法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過半數(shù)通過后,由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;憲法修正案由全國人大主席團(tuán)公布;行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布;省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)制定的地方性法規(guī)由大會(huì)主席團(tuán)發(fā)布公告予以公布;省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后,由較大的市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;自治條例和單行條例報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后,分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布;地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。
四、法的實(shí)施
法的實(shí)施就是法在社會(huì)生活中的具體適用和實(shí)現(xiàn)。法的實(shí)施包括法的遵守、法的適用和法的執(zhí)行三個(gè)方面。
(一)法的執(zhí)行
法的執(zhí)行,通常簡稱執(zhí)法。當(dāng)我們把執(zhí)法、司法、守法三者并提的時(shí)候,這是所說的執(zhí)法是狹義上的執(zhí)法,主要指國家行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行行政管理和貫徹國家法律、法規(guī)的活動(dòng)。
(二)法的遵守
法的遵守也稱為守法,是指組織和個(gè)人,依法行使法定權(quán)利和履行法定義務(wù),做法所要求或允許做的事,不做法所禁止的事。
(三)法的適用
法的適用的基本要求通常有三個(gè):即合法、準(zhǔn)確、及時(shí)。
法的適用的原則有:公民在法面前一律平等、司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)、以事實(shí)為根據(jù),以法為準(zhǔn)繩。
(四)法的效力
法的效力即各種法的約束力的通稱。凡具有法的約束力的事物即具有法的效力。
1、法的對象效力
法的對象效力,是指法的適用對象有哪些,對什么樣的人和組織有效,也稱為法對人的效力,這里的人包括自然人和法所擬制的人——法人和其他組織。法的對象效力所實(shí)行的原則大體有四種:
其一、屬人原則。以人的國籍和組織的國別為標(biāo)準(zhǔn),本國的人和組織無論在國內(nèi)還是在國外,都受本國法的約束,一國的法不適用在該國領(lǐng)域的外國人和組織。
其二、屬地原則。以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn),一國的法對它管轄地區(qū)內(nèi)的一切人和組織,不論是本國的還是外國的,都有同樣法的效力。本國人和組織如不在本國,則不受本國法的約束。
其三、保護(hù)原則。以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn),主張不論國籍或地域如何,侵害了哪國利益,就適用哪國法。
其四、綜合或折衷原則。即以上三種原則的結(jié)合而以屬地原則為基礎(chǔ)的綜合性原則。根據(jù)這一原則,首先,一國領(lǐng)域內(nèi)的人和組織,無論是本國的還是外國的,一般適用該國的法;其次,外國人和組織以適用居住國的法為原則,但有關(guān)公民義務(wù)、婚姻、家庭、繼承、特殊犯罪等,仍適用其本國的法;再次,依據(jù)國際條約和慣例,享有外交特權(quán)的人,則適用其本國的法。當(dāng)今世界絕大多數(shù)國家采用這種原則。
中國也實(shí)行綜合原則。這一原則在對中國公民、組織和對外國人、組織以及無國籍人的適用上,各有確定的內(nèi)容:第一,中國公民、法人和其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法;在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù),同時(shí)也遵守所在國的法。當(dāng)兩國法對同一問題規(guī)定不一致時(shí),既要維護(hù)中國主權(quán),又要尊重他國主權(quán),按國際條約或慣例處理。第二,中國法對外國人的適用問題包括兩種情況:一是在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人,除享有外交特權(quán)和豁免權(quán)或法有另外規(guī)定者外,適用中國法。二是外國人在中國領(lǐng)域外對中國或中國公民、法人犯罪,按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可適用中國刑法規(guī)定,但按犯罪地的法不受處罰的除外。
2、法的空間效力
法的效力的地域范圍即法的空間效力。 通常有三種空間效力范圍:
第一、有的法在全國范圍內(nèi)有效,即在一國主權(quán)所及全部領(lǐng)域有效,包括屬于主權(quán)范圍的全部領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)水,也包括該國駐外使館和在境外航行的飛機(jī)或停泊在境外的船舶。這種法一般是一國立法機(jī)關(guān)制定的憲法和許多重要的法律,國家行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)一般也在全國范圍有效。中國憲法和全國人大及其常委會(huì)制定的法律,國務(wù)院制定的行政法規(guī),除本身有特別規(guī)定外,都在全國范圍內(nèi)有效。
第二、有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效。這有兩種情況,一是地方性法律、法規(guī)僅在一定行政區(qū)域有效,如中國有關(guān)國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)、自治法規(guī)。一是有的法律、法規(guī)雖然是由國家立法機(jī)關(guān)或國家行政機(jī)關(guān)制定的,但它們本身規(guī)定只在某一地區(qū)生效,因而也只在該地區(qū)發(fā)生法的效力。如全國人大常委會(huì)關(guān)于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的立法就只適用于一定的經(jīng)濟(jì)特區(qū)。
第三、有的法具有域外效力,如涉及民事、貿(mào)易和婚姻家庭的法律。一國法的域外效力范圍,由國家之間的條約加以確定,或由法本身明文規(guī)定。
3 、法的時(shí)間效力
法的效力的起止時(shí)限以及對其實(shí)施前的行為有無溯及力,即指法的時(shí)間效力。
(1)法開始生效的時(shí)間,指法從何時(shí)起開始發(fā)生約束力。
(2)法終止生效的時(shí)間,指法的廢止的時(shí)間。
法的溯及力,指新法頒布后對它生效前所發(fā)生的事件和行為可加以適用的效力。關(guān)于溯及力的規(guī)定大體有這樣幾種情況:一是從舊原則,即新法沒有溯及力。二是從新原則,即新法有溯及力。三是從輕原則,即比較新法與舊法,哪個(gè)處理輕些就按哪個(gè)法處理。四是從新兼從輕原則,即新法原則上溯及既往,但舊法對行為人的處罰較輕時(shí),則從舊法。五是從舊兼從輕原則,即新法原則上不溯及既往,但新法對行為人的處罰較輕時(shí),則從新法。
中國現(xiàn)時(shí)期主要采取從舊兼從輕原則,在特殊情況下采用溯及既往的原則。
五、違法、法的責(zé)任與法的制裁
(一)違法
違法是指違反現(xiàn)行法的規(guī)定從而侵犯了法所保護(hù)的某種社會(huì)關(guān)系的行為。
在理解違法的概念時(shí),需要注意這樣幾點(diǎn):
一是要注意,判定一個(gè)行為是否違法,不能在違法與合法兩者中作非此即彼的選擇。實(shí)際生活中存在這樣兩種情況:一方面,人們的許多行為雖然沒有法的根據(jù),談不上合法,但也不算違法,對這些行為,法是不予制裁懲罰的。另一方面,人們的許多行為雖然不算違法,但不一定等于合法,法對這些行為例如婚外性生活并未明確禁止,并不意味法就支持或保護(hù)這種行為。
二是要注意違法和犯罪兩者的聯(lián)系與區(qū)別。凡是犯罪的行為都是違法的行為,這是兩者的重要聯(lián)系;但并非凡是違法的行為都是犯罪的行為,這是它們的重要區(qū)別。犯罪是違法的階段,違法是犯罪的必備條件。
根據(jù)違法行為的具體性質(zhì)和危害程度的不同,違法行為一般可以分為以下幾種:
1、刑事違法行為。刑事違法行為也稱犯罪行為,是違法行為中社會(huì)危害性最嚴(yán)重的一種,是指侵犯刑法所維護(hù)的社會(huì)關(guān)系依法應(yīng)受到刑罰懲處的行為。
2、民事違法行為。民事違法行為是指違反民事法的規(guī)定,應(yīng)追究民事責(zé)任的行為,包括不履行債的行為、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美袨榈取?BR> 3、行政違法行為。行政違法行為是指違反行政法規(guī),危害社會(huì)的行為,包括國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行公務(wù)中的職務(wù)過錯(cuò)行為和行政管理相對人違反行政法規(guī)的行為。
4、違憲行為。違憲行為是指社會(huì)組織、公民特別是國家機(jī)關(guān)及其工作人員違反憲法和憲法性文件、背離憲法原則的行為。
(二)法的責(zé)任
法的責(zé)任一詞,可以從兩種意義上來理解和使用。一種是指應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)或職責(zé)。另一種是指違法者對自己的違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法的后果。
(三)法的制裁
法的制裁是由特定的國家機(jī)關(guān)對違法者依其所應(yīng)承擔(dān)的法的責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性處罰措施。如公安機(jī)關(guān)對違反治安管理處罰條例的違法人員給以行政拘留、罰款等。
根據(jù)違法行為的性質(zhì)、情節(jié)的不同,法的責(zé)任和法的制裁一般分為兩大類:
1、司法責(zé)任和司法制裁
司法責(zé)任是指由司法機(jī)關(guān)加以追究的法的責(zé)任。司法制裁是司法機(jī)關(guān)對違反有關(guān)法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法的責(zé)任所實(shí)施的處罰。司法責(zé)任和司法制裁主要有:
一是刑事責(zé)任和刑事制裁。刑事責(zé)任是指違反刑法所必須承擔(dān)的刑事法定責(zé)任。刑事制裁是審判機(jī)關(guān)對違反刑法應(yīng)追究刑事責(zé)任的犯罪分子實(shí)施刑罰。在中國,刑罰分為主刑與附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。附加刑也可以單獨(dú)使用。對于犯罪的外國人,可以單獨(dú)適用或附加適用驅(qū)逐出境的刑罰。
二是民事責(zé)任和民事制裁。民事責(zé)任就是民法所規(guī)定的公民應(yīng)履行的義務(wù)。包括對侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)以及夫妻、父母、子女間的扶助、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等。民事制裁就是法院通過民事審判活動(dòng),對違反民法應(yīng)追究民事責(zé)任的當(dāng)事人所給予的制裁。
三是經(jīng)濟(jì)責(zé)任和經(jīng)濟(jì)制裁。經(jīng)濟(jì)責(zé)任是指違法有關(guān)法律、法規(guī)所必須承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)上的責(zé)任。經(jīng)濟(jì)制裁,從廣義上說是從經(jīng)濟(jì)上懲罰違法和犯罪行為的一種手段。不論在刑事、民事、行政還是在經(jīng)濟(jì)方面的法律、法規(guī)中,都有經(jīng)濟(jì)制裁的規(guī)定。這種廣義上的經(jīng)濟(jì)制裁所采取的方法主要有罰金、沒收財(cái)產(chǎn)、追繳贓款、責(zé)令賠償損失以及罰款、扣發(fā)工資、取消獎(jiǎng)金等。從狹義上說,經(jīng)濟(jì)制裁是指國家司法機(jī)關(guān),根據(jù)經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī),對經(jīng)濟(jì)組織的違法行為所采取的一種經(jīng)濟(jì)性的強(qiáng)制措施,如責(zé)令賠償經(jīng)濟(jì)損失、償付違約金、罰款、沒收財(cái)產(chǎn)、停止貸款、停止原材料、燃料和動(dòng)力供應(yīng)、停產(chǎn)整頓等。
2、行政責(zé)任和行政制裁
行政責(zé)任是違反有關(guān)法的規(guī)定但情節(jié)輕微不夠追究司法責(zé)任者所必須承擔(dān)的法定責(zé)任。行政制裁是指行政機(jī)關(guān)對違法應(yīng)負(fù)行政責(zé)任者所給予的制裁。行政制裁可以分為行政處罰、行政處分、勞動(dòng)教養(yǎng)等幾種。
(1)行政處罰是特定的行政機(jī)關(guān)對違反行政法規(guī)的公民或法人實(shí)施的一種強(qiáng)制性措施,是對有輕微違法行為尚不夠刑事處罰的公民或法人的一種制裁。
(2)行政處分,是行政機(jī)關(guān)依照行政隸屬關(guān)系,對有違法失職行為的國家工作人員或所屬人員所實(shí)施的一種懲戒措施。在中國,行政處分有警告、記過、記大過、降級(jí)、降職、開除、留用察看等。
(3)勞動(dòng)教養(yǎng)是中國對違法但不宜追究刑事責(zé)任的有勞動(dòng)能力的人實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的一種措施。
六、法的監(jiān)督體系
當(dāng)代中國的法的監(jiān)督體系,是指由國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民依法對各種法律活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的有機(jī)聯(lián)系的整體。根據(jù)監(jiān)督主體的不同,可以將當(dāng)代中國的法的監(jiān)督體系分兩大類:國家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督。
(一)國家監(jiān)督
國家監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。這類監(jiān)督都是依照一定的法律程序,以國家名義進(jìn)行的具有國家強(qiáng)制性和法的效力,是中國法的監(jiān)督體系的核心。
1、國家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是指人大所進(jìn)行的監(jiān)督。它包括各級(jí)人大及其常委會(huì)為全面保證國家法律的有效實(shí)施,通過法定程序,對由它產(chǎn)生的國家機(jī)關(guān)實(shí)施法的監(jiān)督。其中,全國人大及其常委會(huì)在整個(gè)法的監(jiān)督體系中居于主導(dǎo)地位。
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督形式有兩種,即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督。
法律上的監(jiān)督為全國人大及其常委會(huì)通過立法程序?qū)δ稠?xiàng)法律、法規(guī)進(jìn)行審查,確定其是否符合憲法,對違反憲法的法律、法規(guī)予以撤銷,從而實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。在地方,縣級(jí)以上各級(jí)人大及其常委會(huì)監(jiān)督地方性法規(guī)和地方其他決議、決定的實(shí)施。地方各級(jí)人大及其常委會(huì)有權(quán)撤銷下一級(jí)人大及其常委會(huì)的不適當(dāng)?shù)臎Q議,撤銷本級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令。
工作監(jiān)督指人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)通過對政府、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)即“一府兩院”依法進(jìn)行質(zhì)詢和詢問,對特定問題進(jìn)行視察和調(diào)查,并聽取和審議“一府兩院”的工作報(bào)告,然后提出意見和建議,或者通過決議和決定,行使撤銷和罷免權(quán),從而實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。
2、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督
司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督,包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督兩種。
檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。人民檢察院是國家專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。憲法第129條規(guī)定:“中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)?!睓z察機(jī)關(guān)的法的監(jiān)督體現(xiàn)在法紀(jì)監(jiān)督、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督和監(jiān)所監(jiān)督等五個(gè)方面。
審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在中國,人民法院是專門行使國家審判權(quán)的機(jī)關(guān)。人民法院的監(jiān)督,主要表現(xiàn)在以下幾方面:人民法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督;人民法院對檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督;人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
3、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督
行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督指上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)對企事業(yè)單位和公民執(zhí)行和遵守法律、法規(guī)的情況所進(jìn)行的監(jiān)督。
行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督??梢苑譃閮深悾匆话阈姓O(jiān)督和專門行政監(jiān)督:
一般行政監(jiān)督指行政隸屬關(guān)系中上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督。這種監(jiān)督是依行政管理權(quán)限和行政隸屬關(guān)系產(chǎn)生的,是由上級(jí)行政機(jī)關(guān)對所屬部門和下級(jí)政府的監(jiān)督,上級(jí)政府部門對下級(jí)政府部門實(shí)施法律、法規(guī)的監(jiān)督。
專門行政監(jiān)督指行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門監(jiān)督機(jī)關(guān)實(shí)施的法的監(jiān)督。它包括行政監(jiān)察和審計(jì)監(jiān)督兩種。
①行政監(jiān)察,是由行政監(jiān)察機(jī)關(guān)進(jìn)行的對國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員執(zhí)行法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法、違紀(jì)行為進(jìn)行監(jiān)察。
②審計(jì)監(jiān)督,是指由國家審計(jì)機(jī)關(guān)根據(jù)有關(guān)經(jīng)濟(jì)資料和法律、法規(guī)審核和稽查被審計(jì)單位的財(cái)務(wù)收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政紀(jì)律遵守情況,以加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)管理的專門監(jiān)督檢查活動(dòng)。
(二)社會(huì)監(jiān)督
社會(huì)監(jiān)督即非國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是指各政黨、各社會(huì)組織和公民以多種形式、多種手段和多種途徑廣泛地、積極主動(dòng)地參與法的實(shí)施的一種監(jiān)督。中國社會(huì)監(jiān)督的主要形式包括:
1、各政黨的監(jiān)督:各政黨的監(jiān)督主要為執(zhí)政的共產(chǎn)黨的監(jiān)督和參政的各民主黨派的監(jiān)督。
2、社會(huì)組織的監(jiān)督:社會(huì)組織的監(jiān)督是指人民政協(xié)、社會(huì)團(tuán)體對法的實(shí)施的監(jiān)督。
中國人民政治協(xié)商會(huì)議亦即人民政協(xié),是具有廣泛代表性的愛國統(tǒng)一的組織,長期以來在政治協(xié)商和民主監(jiān)督方面發(fā)揮著重要作用。
社會(huì)團(tuán)體的法的監(jiān)督,主要是指由工會(huì)、青年團(tuán)、婦女聯(lián)合會(huì)等組織、消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)等所進(jìn)行的法的監(jiān)督;此外,還有城市居民委員會(huì)、農(nóng)村村民委員會(huì)等群眾自治組織進(jìn)行的法的監(jiān)督。
3、社會(huì)輿論的監(jiān)督:這是一種十分廣泛的社會(huì)監(jiān)督,是人民群眾通過發(fā)表自己的意愿和看法,對國家各方面工作以及社會(huì)法律生活進(jìn)行監(jiān)督。在法的方面的監(jiān)督,主要是監(jiān)督各級(jí)國家機(jī)關(guān)及其公職人員嚴(yán)格遵紀(jì)守法。
七、法制與法治
法制通常有兩種意義上的理解:第一,把法制同法律、制度聯(lián)系起來。對這種意義上的法制又有兩種理解和使用方式。(1)指國家的法律和制度簡稱。(2)指國家的法律制度的簡稱,包括國家的立法、執(zhí)法、司法、守法諸方面的制度。第二,把法制同民主制聯(lián)系起來。這種法制指掌握政權(quán)階級(jí)按照民主原則把國家管理制度化、法律化,并嚴(yán)格依法進(jìn)行國家管理的一種方式、制度。
社會(huì)主義法制是社會(huì)主義國家的法律和制度或法律制度的簡稱,內(nèi)容包括立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督諸方面的法律制度。其基本要求是有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
法治通常也主要在兩種意義上理解。一種是作為與“法制”通用的概念。另一種是作為與“人治”對應(yīng)的概念,其基本含義是主張執(zhí)政者嚴(yán)格依照法律來治理國家的一種治國的理論、原則和方法。
(一)法治與法制的區(qū)別和聯(lián)系
作為與人治相對應(yīng)的法治,它與法制有如下區(qū)別:
1、法制既指一國的法律和制度或法律制度,也可指嚴(yán)格依法辦事的一種方式、制度。而法治概念的含義則主要在于主張執(zhí)政者嚴(yán)格依法治理國家。
2、當(dāng)法制作為法律和制度或法律制度的簡稱時(shí),它指的是具有實(shí)體性的法律、制度,屬于制度的范疇,強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)法制是強(qiáng)調(diào)要有治國的工具。而法治是一種治國的理論、原則和方法,相對人治而言,強(qiáng)調(diào)法治就是強(qiáng)調(diào)法律、制度這種工具在治理國家中具有極重要的地位和作用。一國執(zhí)政者特別看重法律、制度的作用,以法治國,即為通常所說的法治。
3、法制既強(qiáng)調(diào)國家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格執(zhí)行和遵守法律,也強(qiáng)調(diào)每個(gè)公民守法。而法治強(qiáng)調(diào)的主要是一切國家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格執(zhí)行和遵守法律,依法辦事。
4、在近現(xiàn)代,任何國家都有自己的法律和制度,亦即都有某種意義上的法制。但并不是每個(gè)國家都以法治國,都有法治。
但法制與法治又有密切聯(lián)系。不僅當(dāng)法制意指嚴(yán)格依法進(jìn)行國家管理時(shí),與法治含義相同,當(dāng)法制意指一國法律制度簡稱時(shí),與法治也有密切聯(lián)系。因?yàn)?,一國法律制度的健全需要有法治理論指?dǎo),執(zhí)政者沒有法治觀念,不重視法律制度在治國中的作用,不重視對法律制度的執(zhí)行和遵守,就不可能真正加強(qiáng)法制。同時(shí),法治這種治國的理論、原則和方法的實(shí)現(xiàn),又需要以健全法制為條件,沒有健全的法律制度,就不可能有真正的法治。
(二)市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)
我國經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)模式,是要建立起完善的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制。我國所要建設(shè)的市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上也是法治經(jīng)濟(jì)。主要是因?yàn)椋?BR> 1、市場經(jīng)濟(jì)是主體獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)。
2、市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系是契約經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
3、市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭、平等競爭經(jīng)濟(jì)。
4、市場經(jīng)濟(jì)是有序經(jīng)濟(jì)。
5、市場經(jīng)濟(jì)還是開放性經(jīng)濟(jì)。
一、法的概念與特征
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的,具有普遍性、明確性和肯定性的,以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的,首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的,各種社會(huì)規(guī)范的總稱。
(一)、法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)規(guī)范
法是為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)規(guī)范,這是它的首要特征。由于具有這一特征,法才與上層建筑中的國家、軍隊(duì)和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
(二)、法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)
從法的產(chǎn)生和變動(dòng)途徑看,法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的;從法的實(shí)施方式看,法是以國家政權(quán)的強(qiáng)制力為后盾來保證其實(shí)施的。
(三)、法有普遍性、明確性和肯定性
1 法的適用對象和適用范圍具有普遍性
2 法的形式和分類具有明確性、肯定性
(四)、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容
從內(nèi)容構(gòu)成的角度看,法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成,其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容(法的規(guī)則)中,權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。這是法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的又一重要特征。
二、當(dāng)代中國法的形式
1、憲法
作為法的形式,憲法是國家權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會(huì)和公民生活的根本問題的,具有法的效力的一種法。
憲法的修改,由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)或者五分之一以上的全國人民代表大會(huì)代表提議,并由全國人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
根據(jù)憲法和法律規(guī)定,全國人大及其常委會(huì)行使國家立法權(quán)。全國人大制定和修改基本法律,即刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他概括性的法律。全國人大常委會(huì)制定基本法律以外的其他法律。全國人大常委會(huì)修改法律的權(quán)力可以分為兩方面。一方面它可以修改自己制定的法律;另一方面可以對全國人大制定的基本法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機(jī)關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項(xiàng)范圍主要有二:一是為執(zhí)行法律,對某些行政管理事項(xiàng)作出規(guī)定,一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定,要求國務(wù)院制定實(shí)施細(xì)則等,這被稱為一般行政的授權(quán)立法;二是對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng),國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī),這被稱為行政的職權(quán)立法。此外,立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法,需制定法律予以規(guī)范的事項(xiàng)中,全國人大及其常委會(huì)還可以通過特別的授權(quán)決定,在某一尚未有法律規(guī)范的事項(xiàng)上由國務(wù)院制定行政法規(guī),條件成熟后再行國家立法;但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng),不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
省級(jí)人大及其常委會(huì),較大的市級(jí)人大及其常委會(huì)即省級(jí)人民政府、經(jīng)濟(jì)特區(qū)和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)行使地方立法權(quán)。這些主體制定的規(guī)范性法律文件叫做地方性法規(guī)。但由于省與較大的市是兩級(jí)行政區(qū)劃,所以,不僅地方性法規(guī)的效力等級(jí)低于法律,而且它本身也分為兩級(jí)。地方性法規(guī)如屬于省級(jí)人大及其常委會(huì)制定的,其前提是不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸;如屬于較大的市級(jí)人大及其常委會(huì)制定的,其前提還包括不得與本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸。省級(jí)地方性法規(guī)在完成立法程序且生效后,要即報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。較大的市級(jí)地方性法規(guī)通過后,要報(bào)省級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后方能生效,并由后者即報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。
此外,經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會(huì)根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)范圍內(nèi)實(shí)施的法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是對民族區(qū)域自治地方人大及其常委會(huì)制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的法規(guī)的通俗稱謂,包括自治條例和單行條例。自治條例是根據(jù)自治權(quán)制定的有關(guān)本地區(qū)實(shí)行民族區(qū)域自治的基本制度的規(guī)范性法律文件。單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。
自治法規(guī)在我國法律體系中處于十分特殊的地位上,本質(zhì)上屬于地方性法規(guī)的一種。一般而言,我國的規(guī)范性法律文件或可以稱為廣義的實(shí)在“法”的文件以較大的市為終止點(diǎn),的例外就是民族區(qū)域自治地方的縣級(jí),它們也可以制定法規(guī),即縣的自治法規(guī)。
自治區(qū)、自治州和自治縣是我國的民族區(qū)域自治地方,它們可以制定自治條例和單行條例。其中自治區(qū)的自治法規(guī)報(bào)全國人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效;自治州和自治縣的自治法規(guī)報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會(huì)批準(zhǔn)生效,并由后者報(bào)全國人大常委會(huì)和國務(wù)院備案。此外,自治區(qū)和自治區(qū)中較大的市在一般性問題上還可以制定地方性法規(guī)。
6.規(guī)章
規(guī)章屬于行政法律規(guī)范,包括兩種:一種是國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu),依據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)章,叫做部門規(guī)章,它與地方性法規(guī)基本上屬于同一等級(jí)的規(guī)范性法律文件;另一種是省級(jí)和較大的市級(jí)人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省或本市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章,叫做地方規(guī)章,其效力等級(jí)低于地方性法規(guī)。
三、立法
立法是由特定主體,依據(jù)一定職權(quán)和程序,運(yùn)用一定技術(shù),制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。制定法,通常指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)所進(jìn)行的直接立法活動(dòng),如全國人大及其常委會(huì)制定法律。認(rèn)可法,指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)所進(jìn)行的旨在賦予某些習(xí)慣、判例、法理、國際條約或其他規(guī)范以法的效力的活動(dòng)。修改、補(bǔ)充和廢止法,則指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)變更現(xiàn)行的國內(nèi)法、國際法、成文法和不成文法的活動(dòng)。
立法程序
立法程序是有權(quán)的國家機(jī)關(guān),在制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的活動(dòng)中,所須遵循的法定步驟和方法。
(一)提出法案
提出法案,就是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和人員,依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定、認(rèn)可、變動(dòng)規(guī)范性法文件的提議和議事原型的專門活動(dòng)。
在中國現(xiàn)時(shí)期,全國人大主席團(tuán)、常委會(huì)、各專門委員會(huì),全國人大的一個(gè)代表團(tuán)或30名以上的代表,國務(wù)院,中央軍委,人民法院,人民檢察院,可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的法案;全國人大常委會(huì)委員長會(huì)議、常委會(huì)組成人員10人以上,國務(wù)院,中央軍委,人民法院,人民檢察院,全國人大各專門委員會(huì),可以向全國人大常委會(huì)提出屬于常委會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的法案。
(二)審議法案
審議法案,就是在由法案到法的階段,由有權(quán)主體對法案運(yùn)用審議權(quán),決定其是否應(yīng)列入議事日程、是否需要修改以及對其加以修改的專門活動(dòng)。
(三)表決和通過法案
表決法案,是有權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。
立法機(jī)關(guān)大會(huì)表決法案的基本方式,通常有公開表決和秘密表決兩種。通過法案的基本原則一般是少數(shù)服從多數(shù),法案只有獲得法定多數(shù)表決者的贊同,才能通過而成為法。普通法案通常由法定會(huì)議人數(shù)中的普通多數(shù)通過。特殊法案如憲法案,由特殊多數(shù)通過。在中國,全國人大審議的普通法案由全體代表的過半數(shù)通過;憲法的修改由全體代表的三分之二以上多數(shù)通過;全國人大常委會(huì)審議的法案,由常委會(huì)全體組成人員的過半數(shù)通過。
(四)公布法
公布法,是指由有權(quán)機(jī)關(guān)或人員,在特定時(shí)間內(nèi),采用特定方式將法公之于眾。亦稱法的頒布。
在中國,法律由國家主席公布;法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過半數(shù)通過后,由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;憲法修正案由全國人大主席團(tuán)公布;行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布;省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)制定的地方性法規(guī)由大會(huì)主席團(tuán)發(fā)布公告予以公布;省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后,由較大的市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;自治條例和單行條例報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后,分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布;部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布;地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。
四、法的實(shí)施
法的實(shí)施就是法在社會(huì)生活中的具體適用和實(shí)現(xiàn)。法的實(shí)施包括法的遵守、法的適用和法的執(zhí)行三個(gè)方面。
(一)法的執(zhí)行
法的執(zhí)行,通常簡稱執(zhí)法。當(dāng)我們把執(zhí)法、司法、守法三者并提的時(shí)候,這是所說的執(zhí)法是狹義上的執(zhí)法,主要指國家行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行行政管理和貫徹國家法律、法規(guī)的活動(dòng)。
(二)法的遵守
法的遵守也稱為守法,是指組織和個(gè)人,依法行使法定權(quán)利和履行法定義務(wù),做法所要求或允許做的事,不做法所禁止的事。
(三)法的適用
法的適用的基本要求通常有三個(gè):即合法、準(zhǔn)確、及時(shí)。
法的適用的原則有:公民在法面前一律平等、司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)、以事實(shí)為根據(jù),以法為準(zhǔn)繩。
(四)法的效力
法的效力即各種法的約束力的通稱。凡具有法的約束力的事物即具有法的效力。
1、法的對象效力
法的對象效力,是指法的適用對象有哪些,對什么樣的人和組織有效,也稱為法對人的效力,這里的人包括自然人和法所擬制的人——法人和其他組織。法的對象效力所實(shí)行的原則大體有四種:
其一、屬人原則。以人的國籍和組織的國別為標(biāo)準(zhǔn),本國的人和組織無論在國內(nèi)還是在國外,都受本國法的約束,一國的法不適用在該國領(lǐng)域的外國人和組織。
其二、屬地原則。以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn),一國的法對它管轄地區(qū)內(nèi)的一切人和組織,不論是本國的還是外國的,都有同樣法的效力。本國人和組織如不在本國,則不受本國法的約束。
其三、保護(hù)原則。以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn),主張不論國籍或地域如何,侵害了哪國利益,就適用哪國法。
其四、綜合或折衷原則。即以上三種原則的結(jié)合而以屬地原則為基礎(chǔ)的綜合性原則。根據(jù)這一原則,首先,一國領(lǐng)域內(nèi)的人和組織,無論是本國的還是外國的,一般適用該國的法;其次,外國人和組織以適用居住國的法為原則,但有關(guān)公民義務(wù)、婚姻、家庭、繼承、特殊犯罪等,仍適用其本國的法;再次,依據(jù)國際條約和慣例,享有外交特權(quán)的人,則適用其本國的法。當(dāng)今世界絕大多數(shù)國家采用這種原則。
中國也實(shí)行綜合原則。這一原則在對中國公民、組織和對外國人、組織以及無國籍人的適用上,各有確定的內(nèi)容:第一,中國公民、法人和其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法;在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù),同時(shí)也遵守所在國的法。當(dāng)兩國法對同一問題規(guī)定不一致時(shí),既要維護(hù)中國主權(quán),又要尊重他國主權(quán),按國際條約或慣例處理。第二,中國法對外國人的適用問題包括兩種情況:一是在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人,除享有外交特權(quán)和豁免權(quán)或法有另外規(guī)定者外,適用中國法。二是外國人在中國領(lǐng)域外對中國或中國公民、法人犯罪,按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可適用中國刑法規(guī)定,但按犯罪地的法不受處罰的除外。
2、法的空間效力
法的效力的地域范圍即法的空間效力。 通常有三種空間效力范圍:
第一、有的法在全國范圍內(nèi)有效,即在一國主權(quán)所及全部領(lǐng)域有效,包括屬于主權(quán)范圍的全部領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)水,也包括該國駐外使館和在境外航行的飛機(jī)或停泊在境外的船舶。這種法一般是一國立法機(jī)關(guān)制定的憲法和許多重要的法律,國家行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)一般也在全國范圍有效。中國憲法和全國人大及其常委會(huì)制定的法律,國務(wù)院制定的行政法規(guī),除本身有特別規(guī)定外,都在全國范圍內(nèi)有效。
第二、有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效。這有兩種情況,一是地方性法律、法規(guī)僅在一定行政區(qū)域有效,如中國有關(guān)國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)、自治法規(guī)。一是有的法律、法規(guī)雖然是由國家立法機(jī)關(guān)或國家行政機(jī)關(guān)制定的,但它們本身規(guī)定只在某一地區(qū)生效,因而也只在該地區(qū)發(fā)生法的效力。如全國人大常委會(huì)關(guān)于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的立法就只適用于一定的經(jīng)濟(jì)特區(qū)。
第三、有的法具有域外效力,如涉及民事、貿(mào)易和婚姻家庭的法律。一國法的域外效力范圍,由國家之間的條約加以確定,或由法本身明文規(guī)定。
3 、法的時(shí)間效力
法的效力的起止時(shí)限以及對其實(shí)施前的行為有無溯及力,即指法的時(shí)間效力。
(1)法開始生效的時(shí)間,指法從何時(shí)起開始發(fā)生約束力。
(2)法終止生效的時(shí)間,指法的廢止的時(shí)間。
法的溯及力,指新法頒布后對它生效前所發(fā)生的事件和行為可加以適用的效力。關(guān)于溯及力的規(guī)定大體有這樣幾種情況:一是從舊原則,即新法沒有溯及力。二是從新原則,即新法有溯及力。三是從輕原則,即比較新法與舊法,哪個(gè)處理輕些就按哪個(gè)法處理。四是從新兼從輕原則,即新法原則上溯及既往,但舊法對行為人的處罰較輕時(shí),則從舊法。五是從舊兼從輕原則,即新法原則上不溯及既往,但新法對行為人的處罰較輕時(shí),則從新法。
中國現(xiàn)時(shí)期主要采取從舊兼從輕原則,在特殊情況下采用溯及既往的原則。
五、違法、法的責(zé)任與法的制裁
(一)違法
違法是指違反現(xiàn)行法的規(guī)定從而侵犯了法所保護(hù)的某種社會(huì)關(guān)系的行為。
在理解違法的概念時(shí),需要注意這樣幾點(diǎn):
一是要注意,判定一個(gè)行為是否違法,不能在違法與合法兩者中作非此即彼的選擇。實(shí)際生活中存在這樣兩種情況:一方面,人們的許多行為雖然沒有法的根據(jù),談不上合法,但也不算違法,對這些行為,法是不予制裁懲罰的。另一方面,人們的許多行為雖然不算違法,但不一定等于合法,法對這些行為例如婚外性生活并未明確禁止,并不意味法就支持或保護(hù)這種行為。
二是要注意違法和犯罪兩者的聯(lián)系與區(qū)別。凡是犯罪的行為都是違法的行為,這是兩者的重要聯(lián)系;但并非凡是違法的行為都是犯罪的行為,這是它們的重要區(qū)別。犯罪是違法的階段,違法是犯罪的必備條件。
根據(jù)違法行為的具體性質(zhì)和危害程度的不同,違法行為一般可以分為以下幾種:
1、刑事違法行為。刑事違法行為也稱犯罪行為,是違法行為中社會(huì)危害性最嚴(yán)重的一種,是指侵犯刑法所維護(hù)的社會(huì)關(guān)系依法應(yīng)受到刑罰懲處的行為。
2、民事違法行為。民事違法行為是指違反民事法的規(guī)定,應(yīng)追究民事責(zé)任的行為,包括不履行債的行為、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美袨榈取?BR> 3、行政違法行為。行政違法行為是指違反行政法規(guī),危害社會(huì)的行為,包括國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行公務(wù)中的職務(wù)過錯(cuò)行為和行政管理相對人違反行政法規(guī)的行為。
4、違憲行為。違憲行為是指社會(huì)組織、公民特別是國家機(jī)關(guān)及其工作人員違反憲法和憲法性文件、背離憲法原則的行為。
(二)法的責(zé)任
法的責(zé)任一詞,可以從兩種意義上來理解和使用。一種是指應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)或職責(zé)。另一種是指違法者對自己的違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法的后果。
(三)法的制裁
法的制裁是由特定的國家機(jī)關(guān)對違法者依其所應(yīng)承擔(dān)的法的責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性處罰措施。如公安機(jī)關(guān)對違反治安管理處罰條例的違法人員給以行政拘留、罰款等。
根據(jù)違法行為的性質(zhì)、情節(jié)的不同,法的責(zé)任和法的制裁一般分為兩大類:
1、司法責(zé)任和司法制裁
司法責(zé)任是指由司法機(jī)關(guān)加以追究的法的責(zé)任。司法制裁是司法機(jī)關(guān)對違反有關(guān)法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法的責(zé)任所實(shí)施的處罰。司法責(zé)任和司法制裁主要有:
一是刑事責(zé)任和刑事制裁。刑事責(zé)任是指違反刑法所必須承擔(dān)的刑事法定責(zé)任。刑事制裁是審判機(jī)關(guān)對違反刑法應(yīng)追究刑事責(zé)任的犯罪分子實(shí)施刑罰。在中國,刑罰分為主刑與附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。附加刑也可以單獨(dú)使用。對于犯罪的外國人,可以單獨(dú)適用或附加適用驅(qū)逐出境的刑罰。
二是民事責(zé)任和民事制裁。民事責(zé)任就是民法所規(guī)定的公民應(yīng)履行的義務(wù)。包括對侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)以及夫妻、父母、子女間的扶助、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等。民事制裁就是法院通過民事審判活動(dòng),對違反民法應(yīng)追究民事責(zé)任的當(dāng)事人所給予的制裁。
三是經(jīng)濟(jì)責(zé)任和經(jīng)濟(jì)制裁。經(jīng)濟(jì)責(zé)任是指違法有關(guān)法律、法規(guī)所必須承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)上的責(zé)任。經(jīng)濟(jì)制裁,從廣義上說是從經(jīng)濟(jì)上懲罰違法和犯罪行為的一種手段。不論在刑事、民事、行政還是在經(jīng)濟(jì)方面的法律、法規(guī)中,都有經(jīng)濟(jì)制裁的規(guī)定。這種廣義上的經(jīng)濟(jì)制裁所采取的方法主要有罰金、沒收財(cái)產(chǎn)、追繳贓款、責(zé)令賠償損失以及罰款、扣發(fā)工資、取消獎(jiǎng)金等。從狹義上說,經(jīng)濟(jì)制裁是指國家司法機(jī)關(guān),根據(jù)經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī),對經(jīng)濟(jì)組織的違法行為所采取的一種經(jīng)濟(jì)性的強(qiáng)制措施,如責(zé)令賠償經(jīng)濟(jì)損失、償付違約金、罰款、沒收財(cái)產(chǎn)、停止貸款、停止原材料、燃料和動(dòng)力供應(yīng)、停產(chǎn)整頓等。
2、行政責(zé)任和行政制裁
行政責(zé)任是違反有關(guān)法的規(guī)定但情節(jié)輕微不夠追究司法責(zé)任者所必須承擔(dān)的法定責(zé)任。行政制裁是指行政機(jī)關(guān)對違法應(yīng)負(fù)行政責(zé)任者所給予的制裁。行政制裁可以分為行政處罰、行政處分、勞動(dòng)教養(yǎng)等幾種。
(1)行政處罰是特定的行政機(jī)關(guān)對違反行政法規(guī)的公民或法人實(shí)施的一種強(qiáng)制性措施,是對有輕微違法行為尚不夠刑事處罰的公民或法人的一種制裁。
(2)行政處分,是行政機(jī)關(guān)依照行政隸屬關(guān)系,對有違法失職行為的國家工作人員或所屬人員所實(shí)施的一種懲戒措施。在中國,行政處分有警告、記過、記大過、降級(jí)、降職、開除、留用察看等。
(3)勞動(dòng)教養(yǎng)是中國對違法但不宜追究刑事責(zé)任的有勞動(dòng)能力的人實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的一種措施。
六、法的監(jiān)督體系
當(dāng)代中國的法的監(jiān)督體系,是指由國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民依法對各種法律活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的有機(jī)聯(lián)系的整體。根據(jù)監(jiān)督主體的不同,可以將當(dāng)代中國的法的監(jiān)督體系分兩大類:國家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督。
(一)國家監(jiān)督
國家監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。這類監(jiān)督都是依照一定的法律程序,以國家名義進(jìn)行的具有國家強(qiáng)制性和法的效力,是中國法的監(jiān)督體系的核心。
1、國家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是指人大所進(jìn)行的監(jiān)督。它包括各級(jí)人大及其常委會(huì)為全面保證國家法律的有效實(shí)施,通過法定程序,對由它產(chǎn)生的國家機(jī)關(guān)實(shí)施法的監(jiān)督。其中,全國人大及其常委會(huì)在整個(gè)法的監(jiān)督體系中居于主導(dǎo)地位。
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督形式有兩種,即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督。
法律上的監(jiān)督為全國人大及其常委會(huì)通過立法程序?qū)δ稠?xiàng)法律、法規(guī)進(jìn)行審查,確定其是否符合憲法,對違反憲法的法律、法規(guī)予以撤銷,從而實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。在地方,縣級(jí)以上各級(jí)人大及其常委會(huì)監(jiān)督地方性法規(guī)和地方其他決議、決定的實(shí)施。地方各級(jí)人大及其常委會(huì)有權(quán)撤銷下一級(jí)人大及其常委會(huì)的不適當(dāng)?shù)臎Q議,撤銷本級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令。
工作監(jiān)督指人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)通過對政府、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)即“一府兩院”依法進(jìn)行質(zhì)詢和詢問,對特定問題進(jìn)行視察和調(diào)查,并聽取和審議“一府兩院”的工作報(bào)告,然后提出意見和建議,或者通過決議和決定,行使撤銷和罷免權(quán),從而實(shí)現(xiàn)監(jiān)督。
2、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督
司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督,包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督兩種。
檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。人民檢察院是國家專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。憲法第129條規(guī)定:“中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)?!睓z察機(jī)關(guān)的法的監(jiān)督體現(xiàn)在法紀(jì)監(jiān)督、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督和監(jiān)所監(jiān)督等五個(gè)方面。
審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在中國,人民法院是專門行使國家審判權(quán)的機(jī)關(guān)。人民法院的監(jiān)督,主要表現(xiàn)在以下幾方面:人民法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督;人民法院對檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督;人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
3、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督
行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督指上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)對企事業(yè)單位和公民執(zhí)行和遵守法律、法規(guī)的情況所進(jìn)行的監(jiān)督。
行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督??梢苑譃閮深悾匆话阈姓O(jiān)督和專門行政監(jiān)督:
一般行政監(jiān)督指行政隸屬關(guān)系中上級(jí)行政機(jī)關(guān)對下級(jí)行政機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督。這種監(jiān)督是依行政管理權(quán)限和行政隸屬關(guān)系產(chǎn)生的,是由上級(jí)行政機(jī)關(guān)對所屬部門和下級(jí)政府的監(jiān)督,上級(jí)政府部門對下級(jí)政府部門實(shí)施法律、法規(guī)的監(jiān)督。
專門行政監(jiān)督指行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門監(jiān)督機(jī)關(guān)實(shí)施的法的監(jiān)督。它包括行政監(jiān)察和審計(jì)監(jiān)督兩種。
①行政監(jiān)察,是由行政監(jiān)察機(jī)關(guān)進(jìn)行的對國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員執(zhí)行法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法、違紀(jì)行為進(jìn)行監(jiān)察。
②審計(jì)監(jiān)督,是指由國家審計(jì)機(jī)關(guān)根據(jù)有關(guān)經(jīng)濟(jì)資料和法律、法規(guī)審核和稽查被審計(jì)單位的財(cái)務(wù)收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政紀(jì)律遵守情況,以加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)管理的專門監(jiān)督檢查活動(dòng)。
(二)社會(huì)監(jiān)督
社會(huì)監(jiān)督即非國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是指各政黨、各社會(huì)組織和公民以多種形式、多種手段和多種途徑廣泛地、積極主動(dòng)地參與法的實(shí)施的一種監(jiān)督。中國社會(huì)監(jiān)督的主要形式包括:
1、各政黨的監(jiān)督:各政黨的監(jiān)督主要為執(zhí)政的共產(chǎn)黨的監(jiān)督和參政的各民主黨派的監(jiān)督。
2、社會(huì)組織的監(jiān)督:社會(huì)組織的監(jiān)督是指人民政協(xié)、社會(huì)團(tuán)體對法的實(shí)施的監(jiān)督。
中國人民政治協(xié)商會(huì)議亦即人民政協(xié),是具有廣泛代表性的愛國統(tǒng)一的組織,長期以來在政治協(xié)商和民主監(jiān)督方面發(fā)揮著重要作用。
社會(huì)團(tuán)體的法的監(jiān)督,主要是指由工會(huì)、青年團(tuán)、婦女聯(lián)合會(huì)等組織、消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)等所進(jìn)行的法的監(jiān)督;此外,還有城市居民委員會(huì)、農(nóng)村村民委員會(huì)等群眾自治組織進(jìn)行的法的監(jiān)督。
3、社會(huì)輿論的監(jiān)督:這是一種十分廣泛的社會(huì)監(jiān)督,是人民群眾通過發(fā)表自己的意愿和看法,對國家各方面工作以及社會(huì)法律生活進(jìn)行監(jiān)督。在法的方面的監(jiān)督,主要是監(jiān)督各級(jí)國家機(jī)關(guān)及其公職人員嚴(yán)格遵紀(jì)守法。
七、法制與法治
法制通常有兩種意義上的理解:第一,把法制同法律、制度聯(lián)系起來。對這種意義上的法制又有兩種理解和使用方式。(1)指國家的法律和制度簡稱。(2)指國家的法律制度的簡稱,包括國家的立法、執(zhí)法、司法、守法諸方面的制度。第二,把法制同民主制聯(lián)系起來。這種法制指掌握政權(quán)階級(jí)按照民主原則把國家管理制度化、法律化,并嚴(yán)格依法進(jìn)行國家管理的一種方式、制度。
社會(huì)主義法制是社會(huì)主義國家的法律和制度或法律制度的簡稱,內(nèi)容包括立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督諸方面的法律制度。其基本要求是有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
法治通常也主要在兩種意義上理解。一種是作為與“法制”通用的概念。另一種是作為與“人治”對應(yīng)的概念,其基本含義是主張執(zhí)政者嚴(yán)格依照法律來治理國家的一種治國的理論、原則和方法。
(一)法治與法制的區(qū)別和聯(lián)系
作為與人治相對應(yīng)的法治,它與法制有如下區(qū)別:
1、法制既指一國的法律和制度或法律制度,也可指嚴(yán)格依法辦事的一種方式、制度。而法治概念的含義則主要在于主張執(zhí)政者嚴(yán)格依法治理國家。
2、當(dāng)法制作為法律和制度或法律制度的簡稱時(shí),它指的是具有實(shí)體性的法律、制度,屬于制度的范疇,強(qiáng)調(diào)加強(qiáng)法制是強(qiáng)調(diào)要有治國的工具。而法治是一種治國的理論、原則和方法,相對人治而言,強(qiáng)調(diào)法治就是強(qiáng)調(diào)法律、制度這種工具在治理國家中具有極重要的地位和作用。一國執(zhí)政者特別看重法律、制度的作用,以法治國,即為通常所說的法治。
3、法制既強(qiáng)調(diào)國家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格執(zhí)行和遵守法律,也強(qiáng)調(diào)每個(gè)公民守法。而法治強(qiáng)調(diào)的主要是一切國家機(jī)關(guān)和公職人員必須嚴(yán)格執(zhí)行和遵守法律,依法辦事。
4、在近現(xiàn)代,任何國家都有自己的法律和制度,亦即都有某種意義上的法制。但并不是每個(gè)國家都以法治國,都有法治。
但法制與法治又有密切聯(lián)系。不僅當(dāng)法制意指嚴(yán)格依法進(jìn)行國家管理時(shí),與法治含義相同,當(dāng)法制意指一國法律制度簡稱時(shí),與法治也有密切聯(lián)系。因?yàn)?,一國法律制度的健全需要有法治理論指?dǎo),執(zhí)政者沒有法治觀念,不重視法律制度在治國中的作用,不重視對法律制度的執(zhí)行和遵守,就不可能真正加強(qiáng)法制。同時(shí),法治這種治國的理論、原則和方法的實(shí)現(xiàn),又需要以健全法制為條件,沒有健全的法律制度,就不可能有真正的法治。
(二)市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)
我國經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)模式,是要建立起完善的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制。我國所要建設(shè)的市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上也是法治經(jīng)濟(jì)。主要是因?yàn)椋?BR> 1、市場經(jīng)濟(jì)是主體獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)。
2、市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系是契約經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
3、市場經(jīng)濟(jì)是自由競爭、平等競爭經(jīng)濟(jì)。
4、市場經(jīng)濟(jì)是有序經(jīng)濟(jì)。
5、市場經(jīng)濟(jì)還是開放性經(jīng)濟(jì)。