2016年國家公務(wù)員考試筆試的即將結(jié)束意味著2016年各省市公務(wù)員考試也將接連開始，你準(zhǔn)備好迎接這些考試了嗎，那么你準(zhǔn)備報考哪個省市的公務(wù)員考試了。不管哪個省市，民法都是公務(wù)員考試公共基礎(chǔ)知識科目的重要內(nèi)容，關(guān)于抵押權(quán)的相關(guān)知識點(diǎn)你都掌握了嗎，出國留學(xué)網(wǎng)國家公務(wù)員考試網(wǎng)為各位考生提供公共基礎(chǔ)知識備考復(fù)習(xí)資料，希望可以幫助考生有效備考，順利通過筆試!
—、抵押權(quán)的設(shè)立
相關(guān)法條
《物權(quán)法》
第187條 以本法第180條第1款第(一)項至第(三)項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
第188條 以本法第1如條第1款第(四)項、第(六)項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
1.不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立。以下列四種標(biāo)的物設(shè)立不動產(chǎn)(或不動產(chǎn)權(quán)利)抵押權(quán)的，抵押權(quán)的設(shè)立須三個要件：(a)抵押合同有效;(b)抵押人具有處分權(quán);(c)辦理抵押登記。它們是：
①建筑物和其他地上附著物;
②建設(shè)用地使用權(quán);
③以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營;
④正在建造的房屋(其實(shí)只能辦理抵押的預(yù)告登記)。
2.動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立。
①以動產(chǎn)為標(biāo)的物設(shè)立抵押權(quán)的，抵押權(quán)的設(shè)立須兩個要件：(a)抵押合同有效;(b)抵押人具有處分權(quán)。
②動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立無須公示。既不需要登記，也不需要交付。
③未登記的動產(chǎn)抵押權(quán)不能對抗善意第三人。
3.禁止抵押的財產(chǎn)(《物權(quán)法》第184條)。
(1)以禁止抵押的財產(chǎn)設(shè)立抵押權(quán)的，抵押合同無效，抵押權(quán)也不能設(shè)立。
①土地所有權(quán);
②耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的公益設(shè)施;
④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。
(2)“先抵后封”不影響抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
《擔(dān)保法解釋》第55條規(guī)定：“已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被采取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。”
典型真題
〔I〕甲、乙之間的下列哪些合同屬于有效合同?(13年.卷三.53題一 AD)
A.甲與丙離婚期間，用夫妻共同存款向乙公司購買保險，指定自己為受益人
B.甲將其宅基地抵押給同村外嫁他村的乙用于借款
C.甲將房屋賣給精神病人乙，合同履行后房價上漲
D.甲駕車將流浪精神病人撞死，因查找不到死者親屬，乙民政部門代其與甲達(dá)成賠償協(xié)議
〔II〕甲向乙借款，丙與乙約定以自有房屋擔(dān)保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。借款到期后甲無力清償，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正確的?(13年?卷三? 57題一CD)
A.乙有權(quán)要求丙繼續(xù)履行擔(dān)保合同，辦理房屋抵押登記
B.乙有權(quán)要求丙以自身全部財產(chǎn)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)
C.乙有權(quán)要求丙以房屋價值為限承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)
D.乙有權(quán)要求丙承擔(dān)損害賠償責(zé)任
[答案解析]①根據(jù)區(qū)分原則，丙以自己房屋為乙設(shè)立抵押權(quán)時，未辦理抵押登記，故房屋抵押權(quán)未設(shè)立;但不因此影響抵押合同的成立與生效。不過，《物權(quán)法》第184條規(guī)定：“下列財產(chǎn)不得抵押：……(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)……”因此，盡管丙、乙間抵押合同有效，但由于抵押物已經(jīng)被查封，給乙辦理抵押登記陷于履行不能(法律不能)，乙不得請求丙實(shí)際履行(辦理抵押登記)。故A選項錯誤。②丙不具有提供保證擔(dān)保的意思，丙、乙間未成立保證合同，故B選項錯誤。③《擔(dān)保法解釋>)第59條規(guī)定：“當(dāng)事人辦理抵押物登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)，但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。”本題可類推適用該規(guī)定，故乙可對丙主張就該房屋優(yōu)先有償，但不得對抗善意第三人。同時，《擔(dān)保法解釋》第55條規(guī)定：“已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被釆取查封、扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。”故C選項正確。④如前所述，丙、乙間房屋抵押合同已經(jīng)生效，乙雖不能請求丙承擔(dān)實(shí)際履行的違約責(zé)任，但仍可對丙主張其他違約責(zé)任(如違約損害賠償)。當(dāng)然，若乙對未辦理抵押登記也有過錯，應(yīng)適用過錯相抵，可以減輕或者免除丙的違約損害賠償責(zé)任。故D選項正確。⑤總結(jié)一下：(a)先查封，后抵押的，抵押無效(《物權(quán)法》第184條);(b)先抵押(抵押權(quán)已經(jīng)設(shè)立)，后查封的，抵押權(quán)的行使不受影響(《擔(dān)保法解釋》第55條)。
二、抵押中的“房地一體”主義
相關(guān)法條
《物權(quán)法》
第182條 以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。
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