外商投資企業(yè)基本情況
截止到１９９６年１１月底，我國累計批準(zhǔn)外商投資企業(yè)２８萬多家，協(xié)議外資金額４６２３億美元，實際利用外資１７１６億美元，累計開業(yè)的企業(yè)１３萬家左右，就業(yè)人數(shù)超過１７０萬?？梢哉f，在外商投資企業(yè)批準(zhǔn)設(shè)立方面的統(tǒng)計工作做得比較早，比較系統(tǒng)，但我們對外商投資企業(yè)情況的統(tǒng)計與掌握工作顯得十分薄弱，極需要加強。例如國家工商局于１９９３年開始進行外商投資注銷或吊銷情況的統(tǒng)計工作。據(jù)統(tǒng)計，１９９３年全國各省市工商部門辦理注銷
清算辦法介紹
《外商投資企業(yè)清算辦法》于１９９６年６月１５日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，１９９６年７月９日由外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布?！掇k法》共５章５１條。現(xiàn)就《辦法》的主要內(nèi)容介紹如下：
（一）第一章為總則。該章就本《辦法》的宗旨、適用范圍、普通清算與特別清算的劃分以及清算的原則進行了規(guī)定。關(guān)于適用范圍，《辦法》第２條明確規(guī)定，適用中外合資、中外合作、外資企業(yè)的清算。但如企業(yè)資不低債，被宣告破產(chǎn)的，則不適用本辦法，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)破產(chǎn)清算的規(guī)定，走法院破產(chǎn)程序。破產(chǎn)包括兩種情況，一是企業(yè)尚未進行清算，企業(yè)或債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)的；二是企業(yè)已開始清算，清算委員會發(fā)現(xiàn)企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向法院申請宣告企業(yè)破產(chǎn)（見第２７條）?！掇k法》的第三條，則對在什么情況下進行普通清算，在什么情況下進行特別清算做了比較清楚的闡述。
（二）第二章為普通清算。本章是《辦法》中篇幅最長，內(nèi)容最多，較為重要的一章。
本章就清算期限、清算組織、清算通知與公告、債權(quán)、債務(wù)與清償、清算財產(chǎn)的評估作價與處理以及清算終結(jié)第６個方面的問題分節(jié)做了較為詳細、系統(tǒng)的規(guī)定。根據(jù)《辦法》的規(guī)定，普通清算開始之日為企業(yè)經(jīng)營期屆滿之日，或者審批機關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散之日，或者法院判決，仲裁機構(gòu)裁決終止企業(yè)合同之日。審批機關(guān)批準(zhǔn)解散一般是指企業(yè)提前終止，經(jīng)申請審批機關(guān)批準(zhǔn)其提前終止，經(jīng)申請審批機關(guān)批準(zhǔn)其提前終止解散。普通清算期限是自上述任何一清算開始之日起至清算委員會向?qū)徟鷻C關(guān)提交清算報告之日止，不超過１８０天。如有特殊情況，需要延長期限的，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)可延長，但延長的期限不超過９０天。對于清算委員會的成立時間、委員會的組成與任命、委員會的職權(quán)和義務(wù)、委員會成員的更換，《辦法》第２章第二節(jié)做了專門規(guī)定。企業(yè)進行普通清算時，清算委員會的組成及清算活動主要是由企業(yè)董事會或管理委員會負責(zé)組織和監(jiān)督進行。如委員會成員可以從董事會成員中選任或聘請外來專業(yè)人員（第９條），委員會主任由董事會任命（第９條），資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單、清算方案等須經(jīng)董事會確認（第１２條）等。但《辦法》也賦予審批機關(guān)隨時監(jiān)督檢查的權(quán)利，如第１６條規(guī)定，清算期間，審批機關(guān)可以派人參加清算會議，監(jiān)督企業(yè)的清算工作。
第三節(jié)清算通知與公告。該節(jié)目的是保護債權(quán)人的利益以及監(jiān)督企業(yè)依照國家有關(guān)部門如海關(guān)、稅務(wù)、外匯、工商等的要求進行清算工作。該節(jié)對通知與公告的時間、公告的媒體、公告內(nèi)容、債權(quán)人申報債權(quán)的時間均做了具本明確的規(guī)定。此外，還對債權(quán)人在申報債權(quán)時應(yīng)提交的證明材料，債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)，其債權(quán)應(yīng)如何處理等問題做了規(guī)定。
根據(jù)第四節(jié)債權(quán)、債務(wù)與清償?shù)囊?guī)定，清算委員會應(yīng)對債權(quán)人申報的債權(quán)進行登記和核定，并將核定結(jié)果通知債權(quán)人。如債權(quán)人對清算委員會核定的債權(quán)結(jié)果有異議，可要求進行復(fù)核。若對復(fù)核結(jié)果仍有異議，可向法院提起訴訟。有仲裁協(xié)議的則應(yīng)當(dāng)提交仲裁。
另外，本節(jié)還對清算費用的優(yōu)先支付，債務(wù)清償順序，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)的優(yōu)先受償，清算開始前企業(yè)非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為以及剩余財產(chǎn)的分配等做了規(guī)定，這些規(guī)定非常重要，都是企業(yè)在清算過程中應(yīng)遵循的原則。如第２４條規(guī)定：“清算開始之日前成立的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！庇秩绲冢玻稐l規(guī)定：“企業(yè)支付清算費用，并清償其全部債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，按照投資者的實際出資比例分配，但是法律、行政法規(guī)或企業(yè)合同、章程另有規(guī)定的除外?！庇秩绲冢玻笚l對企業(yè)在清算開始之日前的１８０天內(nèi)進行的５種行為規(guī)定為無效行為，即１、無償轉(zhuǎn)讓企業(yè)財產(chǎn)；２、非正常壓價出售企業(yè)財產(chǎn)；３、對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；４、對未到期的債務(wù)提前清償；５、放棄本企業(yè)的債權(quán)。這些規(guī)定的目的是保護企業(yè)財產(chǎn)，避免企業(yè)財產(chǎn)（包括國有資產(chǎn)）流失或被他人侵吞。
第五節(jié)與第六節(jié)是關(guān)于清算財產(chǎn)的評估作價與處理措施以及清算終結(jié)的規(guī)定。對清算財產(chǎn)進行評估作價，首先應(yīng)按照企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理，如合同、章程沒有規(guī)定的，由中外投資者協(xié)商決定后報審批機關(guān)批準(zhǔn)。如協(xié)商達不成一致意見的，由清算委員會依照國家有關(guān)規(guī)定確定并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。此外，法院判決或者仲裁裁決終止企業(yè)合同并規(guī)定財產(chǎn)評估作價辦法的，則應(yīng)依照判決或者裁決的規(guī)定辦理。清算終結(jié)時，清算委員會應(yīng)制作清算報告，經(jīng)企業(yè)董事會確認后報審批機關(guān)備案。清算委員會應(yīng)向稅務(wù)、海關(guān)、工商等部門辦理注銷登記，并在報紙上公告企業(yè)終止。
（三）第三章為特別清算。特別清算是在企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)障礙的情況下，由企業(yè)董事會、投資者或者債權(quán)人申請，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)而進行的清算。還有企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉的，要按特別清算的規(guī)定進行清算。特別清算與普通清算的主要區(qū)別是普通清算是由企業(yè)自己進行，清算工作是在企業(yè)董事會的監(jiān)督指導(dǎo)下進行的，而特別清算是在審批機關(guān)的組織下進行的，清算委員會由審批機關(guān)或其委托的部門組織成立，主任由審批機關(guān)指定，清算工作在審批機關(guān)的監(jiān)督下進行。
此外，特別清算期間，委員會主任行使企業(yè)法定代表人的職權(quán)，清算委員會行使企業(yè)董事會的職權(quán)。清算委員會制定的清算方案和制作和清算報告須經(jīng)審批機關(guān)確認。清算委員會可以召集董事會會議或債權(quán)人會議，商討有關(guān)清算的具體事項。根據(jù)第４３條的規(guī)定，凡第三章未規(guī)定的，適用第二章普通清算的規(guī)定，因此普通清算中關(guān)于清算的期限與延長、清算委員會的職權(quán)、清算通知與公告、債權(quán)、債務(wù)的處理、清算財產(chǎn)的評估作價等規(guī)定都應(yīng)適用特別清算。
（四）第四章是有關(guān)法律責(zé)任的條款。凡違反本《辦法》規(guī)定的企業(yè)，投資者或清算委員會都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任：如罰款，承擔(dān)賠償責(zé)任，被吊銷營業(yè)執(zhí)照等；構(gòu)成犯罪的，要依法追究刑事責(zé)任。
（五）第五章附則只有一條，即《辦法》于發(fā)布之日起施行。
以上是《辦法》的主要內(nèi)容。
需討論與研究的若干問題
（一）審批機關(guān)在企業(yè)清算期間應(yīng)如何發(fā)揮監(jiān)督管理的作用，應(yīng)發(fā)揮什么樣的監(jiān)督管理職能，如何與有關(guān)部門進行協(xié)調(diào)加強此方面的管理職能?？梢哉f目前多數(shù)審批機關(guān)在這方面的作用非常薄弱，有些地方是空白，說得嚴(yán)重些是失控。例如被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或依法責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)不進行清算的怎么辦；又如提前終止或期限屆滿的企業(yè)為了逃稅，逃債或不補稅等原因，不進行清算的應(yīng)如何處理。這些問題值得我們認真研究。
（二）清算委員會的地位。根據(jù)《辦法》的規(guī)定，清算委員會是臨時機構(gòu)，在普通清算時，它接受企業(yè)董事會的監(jiān)督指導(dǎo)，特別清算時，則行使企業(yè)董事會的職責(zé)，負責(zé)向?qū)徟鷻C關(guān)報告。它不是一個裁決機構(gòu)，也不是一級政府審批機關(guān)。清算時如投資各方或與債權(quán)人、債務(wù)人發(fā)生爭議，只能通過協(xié)商解決，各方協(xié)商不成則應(yīng)提交訴訟或仲裁解決。例如一家被關(guān)閉的ＣＤ廠，外方認為該合資廠已完全交由中方管理，企業(yè)因生產(chǎn)盜版侵權(quán)產(chǎn)品而被撤銷，責(zé)任應(yīng)由中方完全承擔(dān)，在清算時，外方的損失應(yīng)予以補償。類似這樣的爭議，由法院或仲裁庭決定，清算委員會無權(quán)決定中方是否應(yīng)負賠償責(zé)任，或賠償多少為合理。
（三）“企業(yè)清算期間不得開展新的經(jīng)營活動”是清算辦法第７條的規(guī)定。什么是新的經(jīng)營活動？企業(yè)哪些活動應(yīng)屬新的活動？例如一合資化工廠，如要求企業(yè)關(guān)閉設(shè)備停產(chǎn)進行清算，企業(yè)的設(shè)備有可能報廢，在此種情況下是否應(yīng)要求企業(yè)停產(chǎn)？如不停產(chǎn)，應(yīng)如何計算清算財產(chǎn)？企業(yè)未履行完的銷售合同是否應(yīng)當(dāng)允許繼續(xù)履行？企業(yè)設(shè)備的大修理是否屬新的經(jīng)營活動？這些值得大家認真討論進行研究。
（四）其他問題。在清算過程中還會出現(xiàn)各種問題，有些問題需要與有關(guān)部門協(xié)調(diào)，有些問題則需要我們認真研究拿出切實可行的辦法。如提前終止的企業(yè)，過去減免的稅款是否應(yīng)補交？有些企業(yè)因無力或不愿補交進口設(shè)備汽車等的免稅款，不進行清算，怎么辦？
一方或幾方未繳清注冊資本的，分配剩余財產(chǎn)時，是否應(yīng)按各方實際出資比例而不是合同規(guī)定的比例進行？若企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，是否應(yīng)要求未繳清出資的投資者履行其出資義務(wù)。審批機關(guān)批準(zhǔn)清算開始的日期與法院或仲裁的裁決日期不一致怎么辦等問題。
外商投資企業(yè)普通清算與特別清算之異同
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
｜ 普通清算 ｜ 特別清算｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜期滿－不經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜普通清算出｜
｜開始｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜現(xiàn)障礙進入｜
｜之日｜提前解散－經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜特別清算－｜
｜（見｜ ｜經(jīng)審批機關(guān)｜
｜第５｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜批準(zhǔn) ｜
｜條）｜法院判決或仲裁判決－不經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜－－－－－｜
｜ ｜ ｜被責(zé)令關(guān)閉｜
｜ ｜ ｜（見第３５｜
｜ ｜ ｜條）－不須｜
｜ ｜ ｜審批機關(guān)批｜
｜ ｜ ｜準(zhǔn) ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜清算之日至提交清算報告１８０天 ｜批準(zhǔn)之日或｜
｜期限｜ ｜關(guān)閉之日起｜
｜（見｜ ｜至提交清算｜
｜第６｜ ｜報告１８０｜
｜條）｜ ｜天 ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜申請延長期限不超過９０天 ｜同前（見第｜
｜ ｜ ｜４３條 ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜成立：自清算開始之日起１５日內(nèi)成立（見｜同前（見第｜
｜委員｜第８條） ｜４３條 ｜
｜會 ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜組織人：企業(yè)董事會或聯(lián)合管理委員會（見｜企業(yè)審批機｜
｜ ｜第８條） ｜關(guān)或其委托｜
｜ ｜ ｜的部門（見｜
｜ ｜ ｜第３６條）｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜組成：至少３人。由董事會成員或聘請有關(guān)｜由企業(yè)中外｜
｜ ｜專業(yè)人員組成。（見第９條） ｜投資者、有｜
｜ ｜ ｜關(guān)部門代表｜
｜ ｜ ｜以及有關(guān)人｜
｜ ｜ ｜員組成（見｜
｜ ｜ ｜第３６條）｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜委員會主任：設(shè)１人，由董事會任命（見第｜設(shè)１人，由｜
｜ ｜９條） ｜審批機關(guān)或｜
｜ ｜ ｜委托的部門｜
｜ ｜ ｜指定（見第｜
｜ ｜ ｜３７條） ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜職責(zé)：８項職責(zé)（見第１１條） ｜同前并行使｜
｜ ｜ ｜董事會的職｜
｜ ｜ ｜權(quán)。清算委｜
｜ ｜ ｜員會主任行｜
｜ ｜ ｜使企業(yè)法定｜
｜ ｜ ｜代表人的職｜
｜ ｜ ｜權(quán)，向?qū)徟?BR> ｜ ｜ ｜機關(guān)報告工｜
｜ ｜ ｜作（見第３｜
｜ ｜ ｜７條） ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜義務(wù)：依法履行清算義務(wù)（見第１４條） ｜同前 ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜更換成員：清算期間，１、有違法行為；２｜同前（見第｜
｜ ｜、債權(quán)人請求更換；３、死亡或喪失行為能｜４３條） ｜
｜ ｜力（見第１０條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜１、清算開始之日起７天內(nèi)，通知審批機關(guān)｜同前（見第｜
｜通知｜、主管部門、海關(guān)、外匯、工商、稅務(wù)、開｜４３條） ｜
｜ ｜戶銀行、國有資產(chǎn)部門（見第１６條） ｜ ｜
｜ ｜２、清算委員會成立之日起１０天內(nèi)，書面｜ ｜
｜ ｜通知已知債權(quán)人（見第１７條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜清算委員會成立６０天內(nèi)，至少兩次在一種｜同前（見第｜
｜公告｜全國性報紙，一種當(dāng)?shù)厥?、市級報刊上登公｜４３條） ｜
｜ ｜告（見第１７條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜申報｜債權(quán)人在接到通知３０天內(nèi)向企業(yè)申報債權(quán)｜同前（見第｜
｜債權(quán)｜，未接到通知的應(yīng)在第一次公告之日起９０｜４３條） ｜
｜ ｜天內(nèi)向清算委員會申報債權(quán)（見第１７條）｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜公告｜應(yīng)寫明企業(yè)名稱、地址、清算原因、清算開｜同前（見第｜
｜內(nèi)容｜始日期等（見第１７條） ｜４３條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜債權(quán)｜無 ｜清算委員會｜
｜人會｜ ｜可召集董事｜
｜議 ｜ ｜會會議或債｜
｜ ｜ ｜權(quán)人會議，｜
｜ ｜ ｜債權(quán)人會議｜
｜ ｜ ｜主席由審批｜
｜ ｜ ｜機關(guān)或委托｜
｜ ｜ ｜的部門指定｜
｜ ｜ ｜（見第３８｜
｜ ｜ ｜、３９條）｜
｜ ｜ ｜會議行使的｜
｜ ｜ ｜職權(quán)（見第｜
｜ ｜ ｜４１條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜核定｜清算委員會對申報債權(quán)進行登記、核定，然｜在不召集債｜
｜債權(quán)｜后將核定結(jié)果通知債權(quán)人。如債權(quán)人有異議｜權(quán)人會議的｜
｜ ｜，自收到復(fù)核通知１５天內(nèi)，要求清算委員｜情況下，同｜
｜ ｜會復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果仍有異議的，可自收到｜前 ｜
｜ ｜復(fù)核通知１５天內(nèi)，向法院提出訴訟，有仲｜ ｜
｜ ｜裁協(xié)議的提交仲裁。（見第２１條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜清算企業(yè)財產(chǎn)，評估作價應(yīng)遵循的原則（見｜同前 ｜
｜評估｜第２９條） ｜ ｜
｜作價｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜須經(jīng)企業(yè)董事會確認報審批機關(guān)備案。（見｜須經(jīng)審批機｜
｜方案｜第１２條） ｜關(guān)確認（第｜
｜ ｜ ｜４２條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜清算委員會向董事會報告，報告內(nèi)容。（見｜無規(guī)定 ｜
｜情況｜第２２條） ｜ ｜
｜報告｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜從清算財產(chǎn)中優(yōu)先支付，支付內(nèi)容。（見第｜同前 ｜
｜費用｜２３條） ｜ ｜
｜支付｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜債務(wù)｜有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物｜同前 ｜
｜清償｜優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（見第２４條）。清償順｜ ｜
｜ ｜序（見第２５條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜新經(jīng)｜清算期間不得進行新的經(jīng)營活動。（見第７｜同前 ｜
｜營活｜條） ｜ ｜
｜動 ｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜申請｜清算中發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債，清算委員會應(yīng)向｜同前 ｜
｜破產(chǎn)｜法院申請破產(chǎn)。（見第２７條） ｜ ｜
｜ ｜訴訟或仲裁期間，委員會不得對有爭議的財｜ ｜
｜ ｜產(chǎn)進行分配。（見第２１條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜自清算開始之日前的１８０天內(nèi)，企業(yè)不得｜同前 ｜
｜處置｜隨意處置其財產(chǎn)。（見第２８條） ｜ ｜
｜ ｜清算期間，中外投資者不得處置企業(yè)財產(chǎn)。｜ ｜
｜ ｜（見第２８條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜清算費用未支付，債務(wù)未清償之前，企業(yè)財｜同前 ｜
｜分配｜產(chǎn)不得分配。剩余財產(chǎn)按實際出資比例分配｜ ｜
｜ ｜，但另有規(guī)定的除外。（見第２６條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜變賣｜變賣清算財產(chǎn)時，企業(yè)投資者有優(yōu)先購買權(quán)｜同前 ｜
｜財產(chǎn)｜。（見第３０條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜清算報告的內(nèi)容。（見第３１條） ｜同前 ｜
｜報告｜經(jīng)企業(yè)董事會確認后，報審批機關(guān)備案。（｜報審批機關(guān)｜
｜ ｜見第３２條） ｜確認（見第｜
｜ ｜ ｜４２條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜注銷｜提交審批機關(guān)之日起１０天內(nèi)，須向稅務(wù)、｜同前 ｜
｜登記｜海關(guān)辦理注銷登記。自辦完前述手續(xù)后１０｜ ｜
｜ ｜天內(nèi)，向工商辦理注銷登記，繳清營業(yè)執(zhí)照｜ ｜
｜ ｜，并在報紙上公告。（見第２２條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜文件｜在辦理注銷登記手續(xù)之前，移交企業(yè)會計資｜同前 ｜
｜保管｜料給指定方保管。 ｜ ｜
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截止到１９９６年１１月底，我國累計批準(zhǔn)外商投資企業(yè)２８萬多家，協(xié)議外資金額４６２３億美元，實際利用外資１７１６億美元，累計開業(yè)的企業(yè)１３萬家左右，就業(yè)人數(shù)超過１７０萬?？梢哉f，在外商投資企業(yè)批準(zhǔn)設(shè)立方面的統(tǒng)計工作做得比較早，比較系統(tǒng)，但我們對外商投資企業(yè)情況的統(tǒng)計與掌握工作顯得十分薄弱，極需要加強。例如國家工商局于１９９３年開始進行外商投資注銷或吊銷情況的統(tǒng)計工作。據(jù)統(tǒng)計，１９９３年全國各省市工商部門辦理注銷
清算辦法介紹
《外商投資企業(yè)清算辦法》于１９９６年６月１５日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，１９９６年７月９日由外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布?！掇k法》共５章５１條。現(xiàn)就《辦法》的主要內(nèi)容介紹如下：
（一）第一章為總則。該章就本《辦法》的宗旨、適用范圍、普通清算與特別清算的劃分以及清算的原則進行了規(guī)定。關(guān)于適用范圍，《辦法》第２條明確規(guī)定，適用中外合資、中外合作、外資企業(yè)的清算。但如企業(yè)資不低債，被宣告破產(chǎn)的，則不適用本辦法，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)破產(chǎn)清算的規(guī)定，走法院破產(chǎn)程序。破產(chǎn)包括兩種情況，一是企業(yè)尚未進行清算，企業(yè)或債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)的；二是企業(yè)已開始清算，清算委員會發(fā)現(xiàn)企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向法院申請宣告企業(yè)破產(chǎn)（見第２７條）?！掇k法》的第三條，則對在什么情況下進行普通清算，在什么情況下進行特別清算做了比較清楚的闡述。
（二）第二章為普通清算。本章是《辦法》中篇幅最長，內(nèi)容最多，較為重要的一章。
本章就清算期限、清算組織、清算通知與公告、債權(quán)、債務(wù)與清償、清算財產(chǎn)的評估作價與處理以及清算終結(jié)第６個方面的問題分節(jié)做了較為詳細、系統(tǒng)的規(guī)定。根據(jù)《辦法》的規(guī)定，普通清算開始之日為企業(yè)經(jīng)營期屆滿之日，或者審批機關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散之日，或者法院判決，仲裁機構(gòu)裁決終止企業(yè)合同之日。審批機關(guān)批準(zhǔn)解散一般是指企業(yè)提前終止，經(jīng)申請審批機關(guān)批準(zhǔn)其提前終止，經(jīng)申請審批機關(guān)批準(zhǔn)其提前終止解散。普通清算期限是自上述任何一清算開始之日起至清算委員會向?qū)徟鷻C關(guān)提交清算報告之日止，不超過１８０天。如有特殊情況，需要延長期限的，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)可延長，但延長的期限不超過９０天。對于清算委員會的成立時間、委員會的組成與任命、委員會的職權(quán)和義務(wù)、委員會成員的更換，《辦法》第２章第二節(jié)做了專門規(guī)定。企業(yè)進行普通清算時，清算委員會的組成及清算活動主要是由企業(yè)董事會或管理委員會負責(zé)組織和監(jiān)督進行。如委員會成員可以從董事會成員中選任或聘請外來專業(yè)人員（第９條），委員會主任由董事會任命（第９條），資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單、清算方案等須經(jīng)董事會確認（第１２條）等。但《辦法》也賦予審批機關(guān)隨時監(jiān)督檢查的權(quán)利，如第１６條規(guī)定，清算期間，審批機關(guān)可以派人參加清算會議，監(jiān)督企業(yè)的清算工作。
第三節(jié)清算通知與公告。該節(jié)目的是保護債權(quán)人的利益以及監(jiān)督企業(yè)依照國家有關(guān)部門如海關(guān)、稅務(wù)、外匯、工商等的要求進行清算工作。該節(jié)對通知與公告的時間、公告的媒體、公告內(nèi)容、債權(quán)人申報債權(quán)的時間均做了具本明確的規(guī)定。此外，還對債權(quán)人在申報債權(quán)時應(yīng)提交的證明材料，債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)，其債權(quán)應(yīng)如何處理等問題做了規(guī)定。
根據(jù)第四節(jié)債權(quán)、債務(wù)與清償?shù)囊?guī)定，清算委員會應(yīng)對債權(quán)人申報的債權(quán)進行登記和核定，并將核定結(jié)果通知債權(quán)人。如債權(quán)人對清算委員會核定的債權(quán)結(jié)果有異議，可要求進行復(fù)核。若對復(fù)核結(jié)果仍有異議，可向法院提起訴訟。有仲裁協(xié)議的則應(yīng)當(dāng)提交仲裁。
另外，本節(jié)還對清算費用的優(yōu)先支付，債務(wù)清償順序，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)的優(yōu)先受償，清算開始前企業(yè)非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為以及剩余財產(chǎn)的分配等做了規(guī)定，這些規(guī)定非常重要，都是企業(yè)在清算過程中應(yīng)遵循的原則。如第２４條規(guī)定：“清算開始之日前成立的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！庇秩绲冢玻稐l規(guī)定：“企業(yè)支付清算費用，并清償其全部債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，按照投資者的實際出資比例分配，但是法律、行政法規(guī)或企業(yè)合同、章程另有規(guī)定的除外?！庇秩绲冢玻笚l對企業(yè)在清算開始之日前的１８０天內(nèi)進行的５種行為規(guī)定為無效行為，即１、無償轉(zhuǎn)讓企業(yè)財產(chǎn)；２、非正常壓價出售企業(yè)財產(chǎn)；３、對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保；４、對未到期的債務(wù)提前清償；５、放棄本企業(yè)的債權(quán)。這些規(guī)定的目的是保護企業(yè)財產(chǎn)，避免企業(yè)財產(chǎn)（包括國有資產(chǎn)）流失或被他人侵吞。
第五節(jié)與第六節(jié)是關(guān)于清算財產(chǎn)的評估作價與處理措施以及清算終結(jié)的規(guī)定。對清算財產(chǎn)進行評估作價，首先應(yīng)按照企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理，如合同、章程沒有規(guī)定的，由中外投資者協(xié)商決定后報審批機關(guān)批準(zhǔn)。如協(xié)商達不成一致意見的，由清算委員會依照國家有關(guān)規(guī)定確定并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。此外，法院判決或者仲裁裁決終止企業(yè)合同并規(guī)定財產(chǎn)評估作價辦法的，則應(yīng)依照判決或者裁決的規(guī)定辦理。清算終結(jié)時，清算委員會應(yīng)制作清算報告，經(jīng)企業(yè)董事會確認后報審批機關(guān)備案。清算委員會應(yīng)向稅務(wù)、海關(guān)、工商等部門辦理注銷登記，并在報紙上公告企業(yè)終止。
（三）第三章為特別清算。特別清算是在企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)障礙的情況下，由企業(yè)董事會、投資者或者債權(quán)人申請，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)而進行的清算。還有企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉的，要按特別清算的規(guī)定進行清算。特別清算與普通清算的主要區(qū)別是普通清算是由企業(yè)自己進行，清算工作是在企業(yè)董事會的監(jiān)督指導(dǎo)下進行的，而特別清算是在審批機關(guān)的組織下進行的，清算委員會由審批機關(guān)或其委托的部門組織成立，主任由審批機關(guān)指定，清算工作在審批機關(guān)的監(jiān)督下進行。
此外，特別清算期間，委員會主任行使企業(yè)法定代表人的職權(quán)，清算委員會行使企業(yè)董事會的職權(quán)。清算委員會制定的清算方案和制作和清算報告須經(jīng)審批機關(guān)確認。清算委員會可以召集董事會會議或債權(quán)人會議，商討有關(guān)清算的具體事項。根據(jù)第４３條的規(guī)定，凡第三章未規(guī)定的，適用第二章普通清算的規(guī)定，因此普通清算中關(guān)于清算的期限與延長、清算委員會的職權(quán)、清算通知與公告、債權(quán)、債務(wù)的處理、清算財產(chǎn)的評估作價等規(guī)定都應(yīng)適用特別清算。
（四）第四章是有關(guān)法律責(zé)任的條款。凡違反本《辦法》規(guī)定的企業(yè)，投資者或清算委員會都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任：如罰款，承擔(dān)賠償責(zé)任，被吊銷營業(yè)執(zhí)照等；構(gòu)成犯罪的，要依法追究刑事責(zé)任。
（五）第五章附則只有一條，即《辦法》于發(fā)布之日起施行。
以上是《辦法》的主要內(nèi)容。
需討論與研究的若干問題
（一）審批機關(guān)在企業(yè)清算期間應(yīng)如何發(fā)揮監(jiān)督管理的作用，應(yīng)發(fā)揮什么樣的監(jiān)督管理職能，如何與有關(guān)部門進行協(xié)調(diào)加強此方面的管理職能?？梢哉f目前多數(shù)審批機關(guān)在這方面的作用非常薄弱，有些地方是空白，說得嚴(yán)重些是失控。例如被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或依法責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)不進行清算的怎么辦；又如提前終止或期限屆滿的企業(yè)為了逃稅，逃債或不補稅等原因，不進行清算的應(yīng)如何處理。這些問題值得我們認真研究。
（二）清算委員會的地位。根據(jù)《辦法》的規(guī)定，清算委員會是臨時機構(gòu)，在普通清算時，它接受企業(yè)董事會的監(jiān)督指導(dǎo)，特別清算時，則行使企業(yè)董事會的職責(zé)，負責(zé)向?qū)徟鷻C關(guān)報告。它不是一個裁決機構(gòu)，也不是一級政府審批機關(guān)。清算時如投資各方或與債權(quán)人、債務(wù)人發(fā)生爭議，只能通過協(xié)商解決，各方協(xié)商不成則應(yīng)提交訴訟或仲裁解決。例如一家被關(guān)閉的ＣＤ廠，外方認為該合資廠已完全交由中方管理，企業(yè)因生產(chǎn)盜版侵權(quán)產(chǎn)品而被撤銷，責(zé)任應(yīng)由中方完全承擔(dān)，在清算時，外方的損失應(yīng)予以補償。類似這樣的爭議，由法院或仲裁庭決定，清算委員會無權(quán)決定中方是否應(yīng)負賠償責(zé)任，或賠償多少為合理。
（三）“企業(yè)清算期間不得開展新的經(jīng)營活動”是清算辦法第７條的規(guī)定。什么是新的經(jīng)營活動？企業(yè)哪些活動應(yīng)屬新的活動？例如一合資化工廠，如要求企業(yè)關(guān)閉設(shè)備停產(chǎn)進行清算，企業(yè)的設(shè)備有可能報廢，在此種情況下是否應(yīng)要求企業(yè)停產(chǎn)？如不停產(chǎn)，應(yīng)如何計算清算財產(chǎn)？企業(yè)未履行完的銷售合同是否應(yīng)當(dāng)允許繼續(xù)履行？企業(yè)設(shè)備的大修理是否屬新的經(jīng)營活動？這些值得大家認真討論進行研究。
（四）其他問題。在清算過程中還會出現(xiàn)各種問題，有些問題需要與有關(guān)部門協(xié)調(diào)，有些問題則需要我們認真研究拿出切實可行的辦法。如提前終止的企業(yè)，過去減免的稅款是否應(yīng)補交？有些企業(yè)因無力或不愿補交進口設(shè)備汽車等的免稅款，不進行清算，怎么辦？
一方或幾方未繳清注冊資本的，分配剩余財產(chǎn)時，是否應(yīng)按各方實際出資比例而不是合同規(guī)定的比例進行？若企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，是否應(yīng)要求未繳清出資的投資者履行其出資義務(wù)。審批機關(guān)批準(zhǔn)清算開始的日期與法院或仲裁的裁決日期不一致怎么辦等問題。
外商投資企業(yè)普通清算與特別清算之異同
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｜ 普通清算 ｜ 特別清算｜
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｜清算｜期滿－不經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜普通清算出｜
｜開始｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜現(xiàn)障礙進入｜
｜之日｜提前解散－經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜特別清算－｜
｜（見｜ ｜經(jīng)審批機關(guān)｜
｜第５｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜批準(zhǔn) ｜
｜條）｜法院判決或仲裁判決－不經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) ｜－－－－－｜
｜ ｜ ｜被責(zé)令關(guān)閉｜
｜ ｜ ｜（見第３５｜
｜ ｜ ｜條）－不須｜
｜ ｜ ｜審批機關(guān)批｜
｜ ｜ ｜準(zhǔn) ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜清算之日至提交清算報告１８０天 ｜批準(zhǔn)之日或｜
｜期限｜ ｜關(guān)閉之日起｜
｜（見｜ ｜至提交清算｜
｜第６｜ ｜報告１８０｜
｜條）｜ ｜天 ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜申請延長期限不超過９０天 ｜同前（見第｜
｜ ｜ ｜４３條 ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜成立：自清算開始之日起１５日內(nèi)成立（見｜同前（見第｜
｜委員｜第８條） ｜４３條 ｜
｜會 ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜組織人：企業(yè)董事會或聯(lián)合管理委員會（見｜企業(yè)審批機｜
｜ ｜第８條） ｜關(guān)或其委托｜
｜ ｜ ｜的部門（見｜
｜ ｜ ｜第３６條）｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜組成：至少３人。由董事會成員或聘請有關(guān)｜由企業(yè)中外｜
｜ ｜專業(yè)人員組成。（見第９條） ｜投資者、有｜
｜ ｜ ｜關(guān)部門代表｜
｜ ｜ ｜以及有關(guān)人｜
｜ ｜ ｜員組成（見｜
｜ ｜ ｜第３６條）｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜委員會主任：設(shè)１人，由董事會任命（見第｜設(shè)１人，由｜
｜ ｜９條） ｜審批機關(guān)或｜
｜ ｜ ｜委托的部門｜
｜ ｜ ｜指定（見第｜
｜ ｜ ｜３７條） ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜職責(zé)：８項職責(zé)（見第１１條） ｜同前并行使｜
｜ ｜ ｜董事會的職｜
｜ ｜ ｜權(quán)。清算委｜
｜ ｜ ｜員會主任行｜
｜ ｜ ｜使企業(yè)法定｜
｜ ｜ ｜代表人的職｜
｜ ｜ ｜權(quán)，向?qū)徟?BR> ｜ ｜ ｜機關(guān)報告工｜
｜ ｜ ｜作（見第３｜
｜ ｜ ｜７條） ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜義務(wù)：依法履行清算義務(wù)（見第１４條） ｜同前 ｜
｜ ｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜ ｜更換成員：清算期間，１、有違法行為；２｜同前（見第｜
｜ ｜、債權(quán)人請求更換；３、死亡或喪失行為能｜４３條） ｜
｜ ｜力（見第１０條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜１、清算開始之日起７天內(nèi)，通知審批機關(guān)｜同前（見第｜
｜通知｜、主管部門、海關(guān)、外匯、工商、稅務(wù)、開｜４３條） ｜
｜ ｜戶銀行、國有資產(chǎn)部門（見第１６條） ｜ ｜
｜ ｜２、清算委員會成立之日起１０天內(nèi)，書面｜ ｜
｜ ｜通知已知債權(quán)人（見第１７條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜清算委員會成立６０天內(nèi)，至少兩次在一種｜同前（見第｜
｜公告｜全國性報紙，一種當(dāng)?shù)厥?、市級報刊上登公｜４３條） ｜
｜ ｜告（見第１７條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜申報｜債權(quán)人在接到通知３０天內(nèi)向企業(yè)申報債權(quán)｜同前（見第｜
｜債權(quán)｜，未接到通知的應(yīng)在第一次公告之日起９０｜４３條） ｜
｜ ｜天內(nèi)向清算委員會申報債權(quán)（見第１７條）｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜公告｜應(yīng)寫明企業(yè)名稱、地址、清算原因、清算開｜同前（見第｜
｜內(nèi)容｜始日期等（見第１７條） ｜４３條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜債權(quán)｜無 ｜清算委員會｜
｜人會｜ ｜可召集董事｜
｜議 ｜ ｜會會議或債｜
｜ ｜ ｜權(quán)人會議，｜
｜ ｜ ｜債權(quán)人會議｜
｜ ｜ ｜主席由審批｜
｜ ｜ ｜機關(guān)或委托｜
｜ ｜ ｜的部門指定｜
｜ ｜ ｜（見第３８｜
｜ ｜ ｜、３９條）｜
｜ ｜ ｜會議行使的｜
｜ ｜ ｜職權(quán)（見第｜
｜ ｜ ｜４１條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜核定｜清算委員會對申報債權(quán)進行登記、核定，然｜在不召集債｜
｜債權(quán)｜后將核定結(jié)果通知債權(quán)人。如債權(quán)人有異議｜權(quán)人會議的｜
｜ ｜，自收到復(fù)核通知１５天內(nèi)，要求清算委員｜情況下，同｜
｜ ｜會復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果仍有異議的，可自收到｜前 ｜
｜ ｜復(fù)核通知１５天內(nèi)，向法院提出訴訟，有仲｜ ｜
｜ ｜裁協(xié)議的提交仲裁。（見第２１條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜清算企業(yè)財產(chǎn)，評估作價應(yīng)遵循的原則（見｜同前 ｜
｜評估｜第２９條） ｜ ｜
｜作價｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜須經(jīng)企業(yè)董事會確認報審批機關(guān)備案。（見｜須經(jīng)審批機｜
｜方案｜第１２條） ｜關(guān)確認（第｜
｜ ｜ ｜４２條） ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜清算委員會向董事會報告，報告內(nèi)容。（見｜無規(guī)定 ｜
｜情況｜第２２條） ｜ ｜
｜報告｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜清算｜從清算財產(chǎn)中優(yōu)先支付，支付內(nèi)容。（見第｜同前 ｜
｜費用｜２３條） ｜ ｜
｜支付｜ ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜債務(wù)｜有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物｜同前 ｜
｜清償｜優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（見第２４條）。清償順｜ ｜
｜ ｜序（見第２５條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜新經(jīng)｜清算期間不得進行新的經(jīng)營活動。（見第７｜同前 ｜
｜營活｜條） ｜ ｜
｜動 ｜ ｜ ｜
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｜申請｜清算中發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債，清算委員會應(yīng)向｜同前 ｜
｜破產(chǎn)｜法院申請破產(chǎn)。（見第２７條） ｜ ｜
｜ ｜訴訟或仲裁期間，委員會不得對有爭議的財｜ ｜
｜ ｜產(chǎn)進行分配。（見第２１條） ｜ ｜
｜－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－｜
｜財產(chǎn)｜自清算開始之日前的１８０天內(nèi)，企業(yè)不得｜同前 ｜
｜處置｜隨意處置其財產(chǎn)。（見第２８條） ｜ ｜
｜ ｜清算期間，中外投資者不得處置企業(yè)財產(chǎn)。｜ ｜
｜ ｜（見第２８條） ｜ ｜
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｜財產(chǎn)｜清算費用未支付，債務(wù)未清償之前，企業(yè)財｜同前 ｜
｜分配｜產(chǎn)不得分配。剩余財產(chǎn)按實際出資比例分配｜ ｜
｜ ｜，但另有規(guī)定的除外。（見第２６條） ｜ ｜
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｜變賣｜變賣清算財產(chǎn)時，企業(yè)投資者有優(yōu)先購買權(quán)｜同前 ｜
｜財產(chǎn)｜。（見第３０條） ｜ ｜
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｜清算｜清算報告的內(nèi)容。（見第３１條） ｜同前 ｜
｜報告｜經(jīng)企業(yè)董事會確認后，報審批機關(guān)備案。（｜報審批機關(guān)｜
｜ ｜見第３２條） ｜確認（見第｜
｜ ｜ ｜４２條） ｜
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｜注銷｜提交審批機關(guān)之日起１０天內(nèi)，須向稅務(wù)、｜同前 ｜
｜登記｜海關(guān)辦理注銷登記。自辦完前述手續(xù)后１０｜ ｜
｜ ｜天內(nèi)，向工商辦理注銷登記，繳清營業(yè)執(zhí)照｜ ｜
｜ ｜，并在報紙上公告。（見第２２條） ｜ ｜
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｜文件｜在辦理注銷登記手續(xù)之前，移交企業(yè)會計資｜同前 ｜
｜保管｜料給指定方保管。 ｜ ｜
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