在司法考試法理學(xué)法與道德一節(jié)中，考生應(yīng)當(dāng)注意如下知識(shí)點(diǎn)：
一、法與道德的聯(lián)系｛重點(diǎn)掌握｝
（一）人類社會(huì)早期，法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性
（二）關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想存在三個(gè)理論爭(zhēng)點(diǎn)，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問(wèn)題：
1.關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系
西方法學(xué)界存在兩種觀點(diǎn)：
（1）一是肯定說(shuō)，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。認(rèn)為實(shí)在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時(shí)候，才具有法的本質(zhì)而成為法。即“惡法非法”。
（2）一是否定說(shuō)，以分析實(shí)證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。認(rèn)為道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標(biāo)準(zhǔn)，法律規(guī)則不會(huì)因違反道德而喪失法的性質(zhì)和效力。即“惡法亦法”。
2.法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系
一般來(lái)說(shuō)，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高。近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí)大多注意二者重合的限度?！胺墒亲畹拖薅鹊牡赖隆睅壮赏ㄕf(shuō)。
3.關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系
法律調(diào)整與道德調(diào)整各具優(yōu)勢(shì)，且形成互補(bǔ)。但社會(huì)調(diào)整以何者為主，則有不同的看法和處理。一般說(shuō)，古代法學(xué)家更多強(qiáng)調(diào)道德在社會(huì)調(diào)控中的首要或主要地位，對(duì)法的強(qiáng)調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強(qiáng)調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國(guó)成為普遍的政治主張。
二、法與道德的區(qū)別{重點(diǎn)掌握}
法與道德的區(qū)別
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性 （1）法在生成上往往與國(guó)家制定認(rèn)可有關(guān)，具有形式上的建構(gòu)性。
（2）道德是自然演進(jìn)、自發(fā)生成的，具有自發(fā)性而非建構(gòu)性。
2.行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性 （1）法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強(qiáng)；同時(shí)，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。
（2）道德無(wú)特定、具體的表現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說(shuō)、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對(duì)行為的要求籠統(tǒng)、原則、標(biāo)準(zhǔn)模糊，只具一般傾向性，理解和評(píng)價(jià)易生歧義。
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性 （1）法在特定國(guó)家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過(guò)程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。
（2）道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的是法律評(píng)價(jià)的共通性與道德評(píng)價(jià)的個(gè)體化。
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注 （1）法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開(kāi)行為過(guò)問(wèn)動(dòng)機(jī)，其所有縝密的設(shè)置都主要針對(duì)外在行為。
（2）道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動(dòng)機(jī)，不僅側(cè)重通過(guò)內(nèi)在信念影響外在行為，且評(píng)價(jià)和譴責(zé)主要針對(duì)動(dòng)機(jī)。
5.運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性 （1）法是程序性的，程序是法的核心。程序的本質(zhì)是交涉性，法以權(quán)利、義務(wù)為實(shí)質(zhì)內(nèi)容，所調(diào)整的關(guān)系往往具有交涉性。
（2）道德的重心在于義務(wù)或責(zé)任，以主體內(nèi)省和自決的方式生成和實(shí)現(xiàn)，不存在以交涉為本質(zhì)的程序。
6.強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束 （1）法與有組織的國(guó)家強(qiáng)制相關(guān)。
（2）道德強(qiáng)制是內(nèi)在的，在本質(zhì)上是良心和信念的自由。
7.解決方式上的可訴性與不可訴性 （1）法具有可訴性?？稍V性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外，法的可訴性還意味著爭(zhēng)端和糾紛解決的終局性和權(quán)威性。
（2）道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無(wú)形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評(píng)價(jià)或譴責(zé)往往是多元的。
【題例】
孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強(qiáng)隨呂某生活。小強(qiáng)15歲時(shí)，其祖父去世，孫某讓小強(qiáng)參加葬禮而小強(qiáng)與祖父沒(méi)有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強(qiáng)的撫養(yǎng)費(fèi)用。呂某和小強(qiáng)向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求責(zé)令孫某承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。在法庭上，孫某提出不承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的理由是，小強(qiáng)不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒(méi)有采納孫某的理由，而根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律判決呂某和小強(qiáng)勝訴。根據(jù)這個(gè)事例，下面哪些說(shuō)法是正確的？（2006一/54）
A.一個(gè)國(guó)家的法與其道德之間并不是完全重合的
B.法院判決的結(jié)果表明：一個(gè)國(guó)家的立法可以不考慮某些道德觀念
C.法的適用過(guò)程完全排除道德判斷
D.法對(duì)人們的行為的評(píng)價(jià)作用應(yīng)表現(xiàn)為評(píng)價(jià)人的行為是否合法或違法及其程度
一、法與道德的聯(lián)系｛重點(diǎn)掌握｝
（一）人類社會(huì)早期，法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性
（二）關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想存在三個(gè)理論爭(zhēng)點(diǎn)，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問(wèn)題：
1.關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系
西方法學(xué)界存在兩種觀點(diǎn)：
（1）一是肯定說(shuō)，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。認(rèn)為實(shí)在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時(shí)候，才具有法的本質(zhì)而成為法。即“惡法非法”。
（2）一是否定說(shuō)，以分析實(shí)證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。認(rèn)為道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標(biāo)準(zhǔn)，法律規(guī)則不會(huì)因違反道德而喪失法的性質(zhì)和效力。即“惡法亦法”。
2.法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系
一般來(lái)說(shuō)，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高。近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí)大多注意二者重合的限度?！胺墒亲畹拖薅鹊牡赖隆睅壮赏ㄕf(shuō)。
3.關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系
法律調(diào)整與道德調(diào)整各具優(yōu)勢(shì)，且形成互補(bǔ)。但社會(huì)調(diào)整以何者為主，則有不同的看法和處理。一般說(shuō)，古代法學(xué)家更多強(qiáng)調(diào)道德在社會(huì)調(diào)控中的首要或主要地位，對(duì)法的強(qiáng)調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強(qiáng)調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國(guó)成為普遍的政治主張。
二、法與道德的區(qū)別{重點(diǎn)掌握}
法與道德的區(qū)別
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性 （1）法在生成上往往與國(guó)家制定認(rèn)可有關(guān)，具有形式上的建構(gòu)性。
（2）道德是自然演進(jìn)、自發(fā)生成的，具有自發(fā)性而非建構(gòu)性。
2.行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性 （1）法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強(qiáng)；同時(shí)，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。
（2）道德無(wú)特定、具體的表現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說(shuō)、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對(duì)行為的要求籠統(tǒng)、原則、標(biāo)準(zhǔn)模糊，只具一般傾向性，理解和評(píng)價(jià)易生歧義。
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性 （1）法在特定國(guó)家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過(guò)程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。
（2）道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的是法律評(píng)價(jià)的共通性與道德評(píng)價(jià)的個(gè)體化。
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注 （1）法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開(kāi)行為過(guò)問(wèn)動(dòng)機(jī)，其所有縝密的設(shè)置都主要針對(duì)外在行為。
（2）道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動(dòng)機(jī)，不僅側(cè)重通過(guò)內(nèi)在信念影響外在行為，且評(píng)價(jià)和譴責(zé)主要針對(duì)動(dòng)機(jī)。
5.運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性 （1）法是程序性的，程序是法的核心。程序的本質(zhì)是交涉性，法以權(quán)利、義務(wù)為實(shí)質(zhì)內(nèi)容，所調(diào)整的關(guān)系往往具有交涉性。
（2）道德的重心在于義務(wù)或責(zé)任，以主體內(nèi)省和自決的方式生成和實(shí)現(xiàn)，不存在以交涉為本質(zhì)的程序。
6.強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束 （1）法與有組織的國(guó)家強(qiáng)制相關(guān)。
（2）道德強(qiáng)制是內(nèi)在的，在本質(zhì)上是良心和信念的自由。
7.解決方式上的可訴性與不可訴性 （1）法具有可訴性?？稍V性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外，法的可訴性還意味著爭(zhēng)端和糾紛解決的終局性和權(quán)威性。
（2）道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無(wú)形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評(píng)價(jià)或譴責(zé)往往是多元的。
【題例】
孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強(qiáng)隨呂某生活。小強(qiáng)15歲時(shí)，其祖父去世，孫某讓小強(qiáng)參加葬禮而小強(qiáng)與祖父沒(méi)有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強(qiáng)的撫養(yǎng)費(fèi)用。呂某和小強(qiáng)向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟，請(qǐng)求責(zé)令孫某承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。在法庭上，孫某提出不承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的理由是，小強(qiáng)不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒(méi)有采納孫某的理由，而根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律判決呂某和小強(qiáng)勝訴。根據(jù)這個(gè)事例，下面哪些說(shuō)法是正確的？（2006一/54）
A.一個(gè)國(guó)家的法與其道德之間并不是完全重合的
B.法院判決的結(jié)果表明：一個(gè)國(guó)家的立法可以不考慮某些道德觀念
C.法的適用過(guò)程完全排除道德判斷
D.法對(duì)人們的行為的評(píng)價(jià)作用應(yīng)表現(xiàn)為評(píng)價(jià)人的行為是否合法或違法及其程度