【考點(diǎn)1】法律事實(shí)(P9)
1、事件
(1)人的出生與死亡
(2)自然災(zāi)害與意外事件
(3)時(shí)間的經(jīng)過(guò)
2、人的行為
(1)法律行為(以意思表示為要素的行為，如訂立合同)
(2)事實(shí)行為(與意思表示無(wú)關(guān)的行為，如創(chuàng)作行為)
【相關(guān)鏈接1】訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”。(P26)
【相關(guān)鏈接2】因合法建造、拆除房屋等“事實(shí)行為”設(shè)立和消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。(P336)
【相關(guān)鏈接3】由于發(fā)明創(chuàng)造屬于“事實(shí)行為”，不屬于法律行為，因此，不論從事發(fā)明創(chuàng)造的人是否具備完全民事行為能力，只要其完成了發(fā)明創(chuàng)造，都可以被界定為發(fā)明人。(P532)
【考點(diǎn)2】意思表示(P12)
1、意思表示是“法律行為”的核心，是區(qū)分法律行為與事實(shí)行為的重要標(biāo)準(zhǔn)。
2、意思表示可以分為有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示。
3、有相對(duì)人的意思表示可以分為對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示。非對(duì)話的意思表示，采用到達(dá)主義，即當(dāng)意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。
【解釋1】訂立合同過(guò)程中的要約和承諾自“到達(dá)”時(shí)生效。(P364)
【解釋2】當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知“到達(dá)”對(duì)方時(shí)解除。(P384)
4、如果意思表示由表意人通過(guò)傳達(dá)人傳達(dá)的，由于傳達(dá)人沒(méi)有轉(zhuǎn)達(dá)或者推遲轉(zhuǎn)達(dá)意思表示的，由表意人承擔(dān)。
5、向不具有完全民事行為能力人發(fā)出的意思表示，通常必須到達(dá)其法定代理人時(shí)才能生效，但限制民事行為能力人能夠獨(dú)立作出的法律行為除外。
【考點(diǎn)3】無(wú)效民事行為和可撤銷(xiāo)民事行為的界定(P16-20)
表1-1
合同 其他單方民事行為
無(wú)民事行為能力人“獨(dú)立實(shí)施”的民事行為 （1）一般情況下無(wú)效
（2）特殊情況下有效
①無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為有效。
②無(wú)民事行為能力人實(shí)施的某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為有效。
限制民事行為能力人“依法不能獨(dú)立實(shí)施的” 效力待定 無(wú)效
脅迫、欺詐 ①損害國(guó)家利益：無(wú)效
②不損害國(guó)家利益：可撤銷(xiāo) 無(wú)效
乘人之危 可撤銷(xiāo) 無(wú)效
雙方惡意串通 無(wú)效
違反法律或者社會(huì)公眾利益的 無(wú)效
以合法形式掩蓋非法目的 無(wú)效
重大誤解 可撤銷(xiāo)
顯失公平 可撤銷(xiāo)
【解釋1】限制民事行為能力人訂立的合同，純獲益的合同直接有效，與年齡、智力相適應(yīng)的直接有效，其他情況則屬于效力待定的合同。(P368)
【解釋2】考生應(yīng)同時(shí)注意“效力待定的合同”的界定。(P368)
【例題1】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效民事行為的有( )。
A、無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為
B、因欺詐而實(shí)施的單方民事行為
C、因脅迫而實(shí)施的單方民事行為
D、因乘人之危實(shí)施的單方民事行為
【答案】BCD
【解析】無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為屬于有效行為。
【例題2】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效合同的有( )。
A、因乘人之危訂立的不損害國(guó)家利益的合同
B、因乘人之危訂立的損害國(guó)家利益的合同
C、因脅迫而訂立的損害國(guó)家利益的合同
D、惡意串通，損害國(guó)家利益的合同
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：因乘人之危訂立的合同，不論是否損害國(guó)家利益，一律屬于可變更、可撤銷(xiāo)合同;(2)選項(xiàng)C：因欺詐、脅迫而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可撤銷(xiāo)合同，損害國(guó)家利益的，屬于無(wú)效合同;(3)選項(xiàng)D：惡意串通，損害他人利益的合同，不論損害國(guó)家、集體還是第三人的利益，均屬于無(wú)效合同。
【例題3】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無(wú)效民事行為的是( )。(2006年)
A、顯失公平的民事行為
B、惡意串通損害第三人利益的民事行為
C、所附條件尚未成就的附條件民事行為
D、因重大誤解而為的民事行為
【答案】B
【解析】(1)選項(xiàng)AD：屬于可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為;(2)選項(xiàng)C：所附條件尚未成就，民事行為尚未生效，談不上無(wú)效。
【考點(diǎn)4】可撤銷(xiāo)的民事行為的特征(P19)
1、法律效力不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為(相對(duì)無(wú)效的民事行為)在撤銷(xiāo)前已經(jīng)發(fā)生法律效力，在被撤銷(xiāo)以前，其法律效果可以對(duì)抗除撤銷(xiāo)權(quán)人以外的任何人。
(2)無(wú)效民事行為在法律上當(dāng)然無(wú)效，從一開(kāi)始即不發(fā)生法律效力。
2、主張權(quán)利的主體不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的撤銷(xiāo)，應(yīng)由撤銷(xiāo)權(quán)人以撤銷(xiāo)行為為之，人民法院不主動(dòng)干預(yù)。
(2)無(wú)效民事行為在內(nèi)容上具有明顯的違法性，故對(duì)無(wú)效民事行為的確認(rèn)，司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)干預(yù)，宣告其無(wú)效。
3、行為效果不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的撤銷(xiāo)權(quán)人對(duì)權(quán)利行使擁有選擇權(quán)，當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)其行為，也可通過(guò)承認(rèn)的表示使撤銷(xiāo)權(quán)消滅。如果撤銷(xiāo)權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，或者僅僅要求變更民事行為的部分內(nèi)容，并不要求將行為撤銷(xiāo)，則可變更、可撤銷(xiāo)民事行為仍然有效?？勺兏?、可撤銷(xiāo)的民事行為一經(jīng)撤銷(xiāo)，則視同無(wú)效民事行為，其效力溯及于行為的開(kāi)始，即自行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效。
(2)無(wú)效民事行為則自始無(wú)效、絕對(duì)無(wú)效。無(wú)效民事行為絕對(duì)不發(fā)生法律效力，也不能通過(guò)當(dāng)事人的行為進(jìn)行補(bǔ)正。當(dāng)事人通過(guò)一定行為消除無(wú)效原因，使之有效，這不是無(wú)效民事行為的補(bǔ)正，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事行為。
4、行使時(shí)間不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為，其撤銷(xiāo)權(quán)的行使有時(shí)間限制。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，可變更、可撤銷(xiāo)的合同，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使，否則人民法院不予保護(hù)。
(2)在無(wú)效民事行為中，則不存在時(shí)間的限制。
【例題4】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列關(guān)于無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為的聯(lián)系和區(qū)別的表述中，正確的有( )。(2003年)
A、無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為都欠缺法律行為的有效要件
B、無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為都從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力
C、可撤銷(xiāo)民事行為被依法撤銷(xiāo)后，其效力與無(wú)效民事行為一樣，自行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效
D、可撤銷(xiāo)民事行為被依法撤銷(xiāo)后，其法律后果與無(wú)效民事行為相同
【答案】ACD
【解析】(1)選項(xiàng)A：可撤銷(xiāo)的民事行為，由于當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，屬于相對(duì)無(wú)效的民事行為，欠缺法律行為的有效要件;(2)選項(xiàng)B：無(wú)效的民事行為從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力，而可撤銷(xiāo)的民事行為在撤銷(xiāo)前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)撤銷(xiāo)，其效力不消滅;(3)選項(xiàng)C：可撤銷(xiāo)的民事行為一經(jīng)撤銷(xiāo)，其效力溯及于行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效;(4)選項(xiàng)D：如果可撤銷(xiāo)的民事行為被依法撤銷(xiāo)，則具有與無(wú)效民事行為相同的法律后果。
第七節(jié) 公司債券
注意理解公司債券與公司股票不同的法律特征。
第八節(jié) 公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求
1、公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
2、股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：(1)有限責(zé)任公司的股東會(huì)：提前15日通知; (2)股份有限公司的股東大會(huì)：提前20日通知; (3)董事會(huì)會(huì)議：提前10日通知。
3、公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會(huì)或者董事會(huì)”決定。
二、利潤(rùn)分配
1、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后的稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
2、公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。
3、公積金的分類(lèi)
公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱(chēng)為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類(lèi)。
(1)盈余公積金是從公司稅后利潤(rùn)中提取的，分為法定公積金和任意公積金兩種。
①法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的l0%提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
②任意公積金按照股東會(huì)、股東大會(huì)決議，從公司稅后利潤(rùn)中提取。
(2)資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他收入(如法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等)，應(yīng)當(dāng)列入資本公積金。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制;但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25%。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金=100*25%=25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制;但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25%。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金=100*25%=25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
第九節(jié) 公司合并、分立、增資和減資
一、公司合并、分立、減資作出的決議
1、有限責(zé)任公司的股東會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，合并決議才能有效;
2、股份有限公司的股東大會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，合并決議才能有效。
3、國(guó)有獨(dú)資公司的合并決議，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
二、公司合并、分立、減資
1、通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之口起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日(原規(guī)定：90日)內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)
(1)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。
第十節(jié)公司解散和清算
一、公司解散的原因
(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
(3)因公司合并、分立需要解散;
(4)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);
(5)人民法院依法予以解散。
公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
二、清算組
(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。
(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由“董事或者股東大會(huì)”確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。
(3) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
(4)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“60日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起“45日”內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。
(5)公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
【考點(diǎn)5】撤銷(xiāo)權(quán)(P20)
1、撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，根據(jù)撤銷(xiāo)權(quán)人的單方意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無(wú)須相對(duì)人同意。
2、并非所有當(dāng)事人均享有撤銷(xiāo)權(quán)。在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)撤銷(xiāo)。當(dāng)事人是否享有撤銷(xiāo)權(quán)，須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。
3、具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限屬于除斥期間(不變期間)，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。
【例題5】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于可變更、可撤銷(xiāo)民事行為的撤銷(xiāo)權(quán)的表述中，正確的有( )。
A、撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，依撤銷(xiāo)權(quán)人的意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無(wú)須相對(duì)人同意
B、在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)撤銷(xiāo)
C、具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅
D、撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限屬于除斥期間，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)
【答案】ABCD
【考點(diǎn)6】附條件和附期限的法律行為(P21)
1、附條件的民事法律行為
(1)附延緩條件(附生效條件)的民事法律行為
在延緩條件成就之前，民事法律行為已經(jīng)成立，但是效力卻處于一種停止?fàn)顟B(tài)。條件成就之后，法律行為發(fā)生法律效力。
(2)附解除條件(附消滅條件)的民事法律行為
附解除條件的民事法律行為，在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，行為人已經(jīng)開(kāi)始行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。當(dāng)條件成就時(shí)，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。
【解釋】當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，視為條件已經(jīng)成就;當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
2、附期限的民事法律行為
(1)附延緩期限的民事法律行為
民事法律行為雖然已經(jīng)成立，但是在所附期限到來(lái)之前不發(fā)生效力，待期限屆至?xí)r，才發(fā)生法律效力。
(2)附解除期限的民事法律行為
民事法律行為在約定的期限到來(lái)時(shí)，該行為所確定的法律效力消滅。
【例題6】甲、乙簽訂一份租賃合同。合同約定，如果甲父死亡，則甲將房出租給乙居住。下列對(duì)這一民事法律行為的表述中，正確的有( )。
A、既未成立，也未生效
B、已成立，但未生效
C、是附條件的合同
D、是附期限的合同
【答案】BD
【解析】(1)選項(xiàng)CD：所附的條件可能成立也可能不成立(結(jié)婚之日)，但所附的期限不論是不是確定的期限，必然會(huì)到來(lái)(死亡之日);(2)選項(xiàng)AB：該合同屬于附生效期限的合同，該合同已經(jīng)成立，但在甲父死亡之前，尚未生效。
【考點(diǎn)7】代理中的連帶責(zé)任(P24)
1、授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【例題7】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，被代理人出具的授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，應(yīng)當(dāng)由( )。(2000年)
A、被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人不負(fù)責(zé)任
B、代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，被代理人不負(fù)責(zé)任
C、被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任
D、先由代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人無(wú)法承擔(dān)責(zé)任的，由被代理人承擔(dān)責(zé)任
【答案】C
【考點(diǎn)8】代理權(quán)的濫用(P24)
1、自己代理(代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng))
2、雙方代理(代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為)
3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益
【例題8】下列代理行為中，屬于濫用代理權(quán)的有( )。(2006年)
A、超越代理權(quán)進(jìn)行代理
B、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益
C、沒(méi)有代理權(quán)而進(jìn)行代理
D、代理他人與自己進(jìn)行民事行為
【答案】BD
【解析】選項(xiàng)AC屬于無(wú)權(quán)代理。
【考點(diǎn)9】無(wú)權(quán)代理的后果(P25)
1、本人的追認(rèn)權(quán)
(1)沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。
(2)被代理人的追認(rèn)權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)。
(3)根據(jù)《合同法》的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。一旦本人拒絕追認(rèn)，無(wú)權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無(wú)效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。
2、相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)
(1)催告權(quán)
根據(jù)《合同法》的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為，不屬于形成權(quán)。
【解釋】無(wú)論相對(duì)人是否善意，均可行使催告權(quán)。
(2)撤銷(xiāo)權(quán)
善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷(xiāo)其對(duì)無(wú)權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示，撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，一旦撤銷(xiāo)則代理人與相對(duì)人所為的民事行為即不生效。
【解釋】撤銷(xiāo)權(quán)的行使有兩個(gè)條件：(1)只有“善意相對(duì)人”才可以行使撤銷(xiāo)權(quán)，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無(wú)權(quán)代理人無(wú)代理權(quán)，則不能行使撤銷(xiāo)權(quán);(2)撤銷(xiāo)權(quán)的行使必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時(shí)善意相對(duì)人不能行使撤銷(xiāo)權(quán)。
【例題9】2009年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)。乙遂對(duì)丙說(shuō)：“大家都是好朋友，甲說(shuō)最低要8000元，但我想6000元賣(mài)給你，他肯定也會(huì)同意的?！币宜煲约椎拿x以6000元將筆記本電腦賣(mài)給丙。下列說(shuō)法中，正確的是( )。
A、該買(mǎi)賣(mài)行為無(wú)效
B、乙是無(wú)權(quán)代理行為
C、乙可以撤銷(xiāo)該行為
D、甲可以追認(rèn)該行為
【答案】BD
【解析】(1)選項(xiàng)ABD：在無(wú)權(quán)代理(超越代理權(quán))的情況下，該合同屬于效力待定合同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn);(2)選項(xiàng)C：合同被追認(rèn)之前，“善意”相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。在本題中，丙屬于惡意相對(duì)人，丙不能撤銷(xiāo)該合同。
【例題10】甲委托乙前往丙廠采購(gòu)男裝，乙覺(jué)得丙生產(chǎn)的女裝市場(chǎng)看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購(gòu)。丙未問(wèn)乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的是( )。
A、甲有追認(rèn)權(quán)
B、丙有催告權(quán)
C、乙有撤銷(xiāo)權(quán)
D、構(gòu)成表見(jiàn)代理
【答案】AB
【解析】(1)選項(xiàng)AB：行為人在無(wú)權(quán)代理的情況下以被代理人名義訂立的合同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任;(2)選項(xiàng)C：合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人(丙而非乙)有撤銷(xiāo)的權(quán)利;(3)選項(xiàng)D：丙不是在“有理由相信”行為人有代理權(quán)的情況下簽訂的合同，不構(gòu)成表見(jiàn)代理。
【考點(diǎn)10】表見(jiàn)代理(P26)
1、根據(jù)《合同法》的規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
【解釋】相對(duì)人有理由相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形包括但不限于：(1)合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書(shū)，使得相對(duì)人相信其有代理權(quán);(2)無(wú)權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止。
2、表見(jiàn)代理的效果
表見(jiàn)代理對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，既可以主張其為狹義無(wú)權(quán)代理，也可以主張其為表見(jiàn)代理。
(1)相對(duì)人如果主張狹義無(wú)權(quán)代理，則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效。被代理人不得基于表見(jiàn)代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果。
(2)相對(duì)人如果主張表見(jiàn)代理，被代理人不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯，主張代理行為無(wú)效。
【例題11】甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購(gòu)一批等離子電視機(jī)，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜囊壕щ娨暀C(jī)很暢銷(xiāo)，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書(shū)與乙公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)200臺(tái)液晶電視機(jī)的合同，并約定貨到付款。下列表述中，正確的有( )。
A、乙公司有權(quán)基于狹義無(wú)權(quán)代理行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效
B、乙公司基于狹義無(wú)權(quán)代理行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，甲公司有權(quán)基于表見(jiàn)代理要求乙公司履行買(mǎi)賣(mài)合同
C、乙公司基于表見(jiàn)代理要求甲公司履行買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，甲公司可以以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯
D、乙公司基于表見(jiàn)代理要求甲公司履行買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，甲公司不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯
【答案】AD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：相對(duì)人如果主張狹義無(wú)權(quán)代理，則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效，被代理人不得基于表見(jiàn)代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果;(2)選項(xiàng)CD：相對(duì)人如果主張表見(jiàn)代理，被代理人不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯，主張代理行為無(wú)效。
【考點(diǎn)11】訴訟時(shí)效的概念(P27)
1、訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過(guò)(訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”)，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)。
2、債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
3、訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利(債權(quán)人的債權(quán)并不消滅)，訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
4、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。
5、訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其他請(qǐng)求權(quán)(如《物權(quán)法》中的物上請(qǐng)求權(quán))不適用訴訟時(shí)效。
【考點(diǎn)12】訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別(P27)
1、適用對(duì)象不同
訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán);除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)等。
2、可以援用的主體不同
訴訟時(shí)效必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動(dòng)援用;除斥期間無(wú)論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以主動(dòng)審查。
3、法律效力不同
訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅;除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利消滅。
4、期間性質(zhì)不同
訴訟時(shí)效是可變期間，可以因主客觀原因中斷、中止或延長(zhǎng);除斥期間是不變期間，不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。
1、訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過(guò)(訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”)，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)。
2、債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
3、訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利(債權(quán)人的債權(quán)并不消滅)，訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
4、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。
5、訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其他請(qǐng)求權(quán)(如《物權(quán)法》中的物上請(qǐng)求權(quán))不適用訴訟時(shí)效。
【考點(diǎn)12】訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別(P27)
1、適用對(duì)象不同
訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán);除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)等。
2、可以援用的主體不同
訴訟時(shí)效必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動(dòng)援用;除斥期間無(wú)論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以主動(dòng)審查。
3、法律效力不同
訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅;除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利消滅。
4、期間性質(zhì)不同
訴訟時(shí)效是可變期間，可以因主客觀原因中斷、中止或延長(zhǎng);除斥期間是不變期間，不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。
【考點(diǎn)13】訴訟時(shí)效的種類(lèi)(P27)
1、普通訴訟時(shí)效：2年
2、短期訴訟時(shí)效：1年
(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?
(2)出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的;
(3)延付或者拒付租金的;
(4)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
3、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效：4年
(1)涉外貨物買(mǎi)賣(mài)合同爭(zhēng)議;
(2)技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議。
4、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效：20年
權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年，人民法院不予保護(hù)。
【解釋1】訴訟時(shí)效期間自當(dāng)事人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”權(quán)利被侵害之日起計(jì)算;但20年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效自權(quán)利侵害“實(shí)際發(fā)生”之日起計(jì)算。
【解釋2】最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間可以適用訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)，但不適用訴訟時(shí)效期間的中斷、中止等規(guī)定。
【例題12】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列爭(zhēng)議中，訴訟時(shí)效期間為1年的是( )。(2006年)
A、國(guó)際技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議
B、貸款擔(dān)保合同爭(zhēng)議
C、因出售質(zhì)量不合格的商品未聲明引起的爭(zhēng)議
D、因運(yùn)輸?shù)纳唐穪G失或損毀引起的爭(zhēng)議
【答案】C
【解析】(1)選項(xiàng)A：適用4年的特殊訴訟時(shí)效期間;(2)選項(xiàng)B：適用2年的普通訴訟時(shí)效期間;(3)選項(xiàng)D：“寄存的”商品丟失為1年，“運(yùn)輸?shù)摹鄙唐穪G失為2年。
【例題13】1988年2月8日夜，趙某回家路上被人用木棍從背后擊傷。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的訪查，趙某于2007年10月31日掌握確鑿證據(jù)證明將其打傷的是錢(qián)某。趙某要求錢(qián)某賠償?shù)脑V訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為( )。(2008年)
A、1990年2月8日
B、2008年2月8日
C、2008年10月31日
D、2009年10月31日
【答案】B
【解析】(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?，適用1年的訴訟時(shí)效期間，如果當(dāng)事人在2007年2月8日之前知道的，應(yīng)當(dāng)自“知道”之日起1年內(nèi)提起訴訟;(2)從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。在本題中，當(dāng)事人自權(quán)利侵害“發(fā)生”之日起20年的最后幾個(gè)月才知道，因此，訴訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為2008年2月8日。
【考點(diǎn)14】訴訟時(shí)效期間的起算(P28)
1、附條件的或附期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算。
2、當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從“最后一期”履行期限屆滿之日起計(jì)算。
3、未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請(qǐng)求權(quán)，依照《合同法》的規(guī)定可以確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從履行期限屆滿之日起計(jì)算;不能確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。
4、因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時(shí)起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算;傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診的，從傷勢(shì)確診之日起算。對(duì)于這類(lèi)因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，計(jì)算訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)時(shí)，必須要求請(qǐng)求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。
【例題14】2006年4月1日，范某從曹某處借款2萬(wàn)元，雙方?jīng)]有約定還款期限。2007年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列各項(xiàng)中，表述正確的是( )。
A、若曹某于2009年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求
B、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理
C、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求
D、曹某的債權(quán)于2009年4月2日消滅
【答案】C
【解析】(1)當(dāng)事人沒(méi)有約定履行期限的，債權(quán)人可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間，訴訟時(shí)效期間自寬限期限屆滿之日(2007年4月2日)起算;(2)訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利，不影響債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人并不喪失起訴權(quán)。債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
【考點(diǎn)15】訴訟時(shí)效的中止(P29)
1、只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
2、如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生中止事由，至最后6個(gè)月時(shí)中止事由已消失，則不能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
3、如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生中止事由，至最后6個(gè)月時(shí)中止事由仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
【解釋】在最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間沒(méi)有限制。
【例題15】2001年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。2001年8月，乙因出差遇險(xiǎn)無(wú)法行使請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間為20天。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，乙請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間是( )。(2002年)
A、自2001年5月5日至2002年5月5日
B、自2001年5月5日至2002年5月25日
C、自2001年5月5日至2003年5月5日
D、自2001年5月5日至2003年5月25日
【答案】A
【解析】(1)拒付租金的，適用于1年的特別訴訟時(shí)效期間(2001年5月5日-2002年5月5日);(2)如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力已消失，則不能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
【例題16】公民甲為無(wú)民事行為能力人，其法定代理人乙于2006年1月1日知道甲的權(quán)利受到侵害，但由于工作繁忙一直未對(duì)侵權(quán)人丙提起訴訟。2006年5月20日，乙因車(chē)禍死亡，直到2006年9月1日才由有關(guān)機(jī)關(guān)為甲指定新的代理人丁。已知該項(xiàng)訴訟時(shí)效期間為1年，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，丁應(yīng)當(dāng)在( )之前對(duì)丙提起訴訟。
A、2007年1月1日
B、2007年5月20日
C、2007年9月1日
D、2007年3月1日
【答案】D
【解析】如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力或者其他障礙，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。因此，訴訟時(shí)效期間于7月1日中止，9月1日恢復(fù)，訴訟時(shí)效期間由原來(lái)的2007年1月1日向后順延2個(gè)月，至2007年3月1日。
【考點(diǎn)16】訴訟時(shí)效的中斷事由(P29)
1、提起訴訟
【解釋】下列事項(xiàng)均與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷的效力：(1)申請(qǐng)仲裁;(2)申請(qǐng)支付令;(3)申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán);(4)為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡;(5)申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前臨時(shí)禁令等訴前措施;(6)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;(7)申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;(8)在訴訟中主張抵銷(xiāo);(9)其他與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力的事項(xiàng)。
2、當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求
【解釋】具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“當(dāng)事人一方提出要求”：(1)當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書(shū)，對(duì)方當(dāng)事人在文書(shū)上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書(shū)到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的;(2)當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的;(3)當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對(duì)方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的;(4)當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。
3、義務(wù)人同意履行義務(wù)
【解釋1】“義務(wù)人”作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為。
【解釋2】如果“雙方當(dāng)事人”就債務(wù)履行達(dá)成和解(例如延期清償協(xié)議)，不應(yīng)看作訴訟時(shí)效的中斷，而應(yīng)視為新的法律關(guān)系成立，該法律關(guān)系受法律保護(hù)。在這種情況下，只有當(dāng)債務(wù)人到期不履行和解協(xié)議時(shí)，才開(kāi)始訴訟時(shí)效的起算。
【例題17】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列情形中，引起訴訟時(shí)效中斷的有( )。
A、當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁
B、當(dāng)事人為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡
C、義務(wù)人作出分期履行的承諾
D、雙方當(dāng)事人就債務(wù)履行達(dá)成和解
【答案】ABC
【解析】(1)選項(xiàng)C：義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為，引起訴訟時(shí)效中斷;(2)選項(xiàng)D：如果雙方當(dāng)事人就債務(wù)履行達(dá)成和解，不應(yīng)看作訴訟時(shí)效的中斷，而應(yīng)視為新的法律關(guān)系成立，該法律關(guān)系受法律保護(hù)。在這種情況下，只有當(dāng)債務(wù)人到期不履行和解協(xié)議時(shí)，才開(kāi)始訴訟時(shí)效的起算。
1、事件
(1)人的出生與死亡
(2)自然災(zāi)害與意外事件
(3)時(shí)間的經(jīng)過(guò)
2、人的行為
(1)法律行為(以意思表示為要素的行為，如訂立合同)
(2)事實(shí)行為(與意思表示無(wú)關(guān)的行為，如創(chuàng)作行為)
【相關(guān)鏈接1】訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”。(P26)
【相關(guān)鏈接2】因合法建造、拆除房屋等“事實(shí)行為”設(shè)立和消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。(P336)
【相關(guān)鏈接3】由于發(fā)明創(chuàng)造屬于“事實(shí)行為”，不屬于法律行為，因此，不論從事發(fā)明創(chuàng)造的人是否具備完全民事行為能力，只要其完成了發(fā)明創(chuàng)造，都可以被界定為發(fā)明人。(P532)
【考點(diǎn)2】意思表示(P12)
1、意思表示是“法律行為”的核心，是區(qū)分法律行為與事實(shí)行為的重要標(biāo)準(zhǔn)。
2、意思表示可以分為有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示。
3、有相對(duì)人的意思表示可以分為對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示。非對(duì)話的意思表示，采用到達(dá)主義，即當(dāng)意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。
【解釋1】訂立合同過(guò)程中的要約和承諾自“到達(dá)”時(shí)生效。(P364)
【解釋2】當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知“到達(dá)”對(duì)方時(shí)解除。(P384)
4、如果意思表示由表意人通過(guò)傳達(dá)人傳達(dá)的，由于傳達(dá)人沒(méi)有轉(zhuǎn)達(dá)或者推遲轉(zhuǎn)達(dá)意思表示的，由表意人承擔(dān)。
5、向不具有完全民事行為能力人發(fā)出的意思表示，通常必須到達(dá)其法定代理人時(shí)才能生效，但限制民事行為能力人能夠獨(dú)立作出的法律行為除外。
【考點(diǎn)3】無(wú)效民事行為和可撤銷(xiāo)民事行為的界定(P16-20)
表1-1
合同 其他單方民事行為
無(wú)民事行為能力人“獨(dú)立實(shí)施”的民事行為 （1）一般情況下無(wú)效
（2）特殊情況下有效
①無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為有效。
②無(wú)民事行為能力人實(shí)施的某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為有效。
限制民事行為能力人“依法不能獨(dú)立實(shí)施的” 效力待定 無(wú)效
脅迫、欺詐 ①損害國(guó)家利益：無(wú)效
②不損害國(guó)家利益：可撤銷(xiāo) 無(wú)效
乘人之危 可撤銷(xiāo) 無(wú)效
雙方惡意串通 無(wú)效
違反法律或者社會(huì)公眾利益的 無(wú)效
以合法形式掩蓋非法目的 無(wú)效
重大誤解 可撤銷(xiāo)
顯失公平 可撤銷(xiāo)
【解釋1】限制民事行為能力人訂立的合同，純獲益的合同直接有效，與年齡、智力相適應(yīng)的直接有效，其他情況則屬于效力待定的合同。(P368)
【解釋2】考生應(yīng)同時(shí)注意“效力待定的合同”的界定。(P368)
【例題1】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效民事行為的有( )。
A、無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為
B、因欺詐而實(shí)施的單方民事行為
C、因脅迫而實(shí)施的單方民事行為
D、因乘人之危實(shí)施的單方民事行為
【答案】BCD
【解析】無(wú)民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為屬于有效行為。
【例題2】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效合同的有( )。
A、因乘人之危訂立的不損害國(guó)家利益的合同
B、因乘人之危訂立的損害國(guó)家利益的合同
C、因脅迫而訂立的損害國(guó)家利益的合同
D、惡意串通，損害國(guó)家利益的合同
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：因乘人之危訂立的合同，不論是否損害國(guó)家利益，一律屬于可變更、可撤銷(xiāo)合同;(2)選項(xiàng)C：因欺詐、脅迫而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可撤銷(xiāo)合同，損害國(guó)家利益的，屬于無(wú)效合同;(3)選項(xiàng)D：惡意串通，損害他人利益的合同，不論損害國(guó)家、集體還是第三人的利益，均屬于無(wú)效合同。
【例題3】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無(wú)效民事行為的是( )。(2006年)
A、顯失公平的民事行為
B、惡意串通損害第三人利益的民事行為
C、所附條件尚未成就的附條件民事行為
D、因重大誤解而為的民事行為
【答案】B
【解析】(1)選項(xiàng)AD：屬于可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為;(2)選項(xiàng)C：所附條件尚未成就，民事行為尚未生效，談不上無(wú)效。
【考點(diǎn)4】可撤銷(xiāo)的民事行為的特征(P19)
1、法律效力不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為(相對(duì)無(wú)效的民事行為)在撤銷(xiāo)前已經(jīng)發(fā)生法律效力，在被撤銷(xiāo)以前，其法律效果可以對(duì)抗除撤銷(xiāo)權(quán)人以外的任何人。
(2)無(wú)效民事行為在法律上當(dāng)然無(wú)效，從一開(kāi)始即不發(fā)生法律效力。
2、主張權(quán)利的主體不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的撤銷(xiāo)，應(yīng)由撤銷(xiāo)權(quán)人以撤銷(xiāo)行為為之，人民法院不主動(dòng)干預(yù)。
(2)無(wú)效民事行為在內(nèi)容上具有明顯的違法性，故對(duì)無(wú)效民事行為的確認(rèn)，司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)干預(yù)，宣告其無(wú)效。
3、行為效果不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為的撤銷(xiāo)權(quán)人對(duì)權(quán)利行使擁有選擇權(quán)，當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)其行為，也可通過(guò)承認(rèn)的表示使撤銷(xiāo)權(quán)消滅。如果撤銷(xiāo)權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，或者僅僅要求變更民事行為的部分內(nèi)容，并不要求將行為撤銷(xiāo)，則可變更、可撤銷(xiāo)民事行為仍然有效?？勺兏?、可撤銷(xiāo)的民事行為一經(jīng)撤銷(xiāo)，則視同無(wú)效民事行為，其效力溯及于行為的開(kāi)始，即自行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效。
(2)無(wú)效民事行為則自始無(wú)效、絕對(duì)無(wú)效。無(wú)效民事行為絕對(duì)不發(fā)生法律效力，也不能通過(guò)當(dāng)事人的行為進(jìn)行補(bǔ)正。當(dāng)事人通過(guò)一定行為消除無(wú)效原因，使之有效，這不是無(wú)效民事行為的補(bǔ)正，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事行為。
4、行使時(shí)間不同
(1)可變更、可撤銷(xiāo)的民事行為，其撤銷(xiāo)權(quán)的行使有時(shí)間限制。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，可變更、可撤銷(xiāo)的合同，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使，否則人民法院不予保護(hù)。
(2)在無(wú)效民事行為中，則不存在時(shí)間的限制。
【例題4】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列關(guān)于無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為的聯(lián)系和區(qū)別的表述中，正確的有( )。(2003年)
A、無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為都欠缺法律行為的有效要件
B、無(wú)效民事行為與可撤銷(xiāo)民事行為都從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力
C、可撤銷(xiāo)民事行為被依法撤銷(xiāo)后，其效力與無(wú)效民事行為一樣，自行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效
D、可撤銷(xiāo)民事行為被依法撤銷(xiāo)后，其法律后果與無(wú)效民事行為相同
【答案】ACD
【解析】(1)選項(xiàng)A：可撤銷(xiāo)的民事行為，由于當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，屬于相對(duì)無(wú)效的民事行為，欠缺法律行為的有效要件;(2)選項(xiàng)B：無(wú)效的民事行為從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力，而可撤銷(xiāo)的民事行為在撤銷(xiāo)前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)撤銷(xiāo)，其效力不消滅;(3)選項(xiàng)C：可撤銷(xiāo)的民事行為一經(jīng)撤銷(xiāo)，其效力溯及于行為開(kāi)始時(shí)無(wú)效;(4)選項(xiàng)D：如果可撤銷(xiāo)的民事行為被依法撤銷(xiāo)，則具有與無(wú)效民事行為相同的法律后果。
第七節(jié) 公司債券
注意理解公司債券與公司股票不同的法律特征。
第八節(jié) 公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)
一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的基本要求
1、公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
2、股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：(1)有限責(zé)任公司的股東會(huì)：提前15日通知; (2)股份有限公司的股東大會(huì)：提前20日通知; (3)董事會(huì)會(huì)議：提前10日通知。
3、公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由“股東大會(huì)或者董事會(huì)”決定。
二、利潤(rùn)分配
1、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后的稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
2、公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。
3、公積金的分類(lèi)
公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱(chēng)為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類(lèi)。
(1)盈余公積金是從公司稅后利潤(rùn)中提取的，分為法定公積金和任意公積金兩種。
①法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的l0%提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
②任意公積金按照股東會(huì)、股東大會(huì)決議，從公司稅后利潤(rùn)中提取。
(2)資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他收入(如法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等)，應(yīng)當(dāng)列入資本公積金。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制;但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25%。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金=100*25%=25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
4、公積金的用途
(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。
(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制;但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊(cè)資本的25%。
例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金=100*25%=25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60—25=35萬(wàn)資本。
第九節(jié) 公司合并、分立、增資和減資
一、公司合并、分立、減資作出的決議
1、有限責(zé)任公司的股東會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，合并決議才能有效;
2、股份有限公司的股東大會(huì)在對(duì)公司合并、分立、減資作出決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，合并決議才能有效。
3、國(guó)有獨(dú)資公司的合并決議，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
二、公司合并、分立、減資
1、通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之口起l0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日(原規(guī)定：90日)內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
2、債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)
(1)公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
(2)公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。
第十節(jié)公司解散和清算
一、公司解散的原因
(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
(3)因公司合并、分立需要解散;
(4)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);
(5)人民法院依法予以解散。
公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
二、清算組
(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。
(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由“董事或者股東大會(huì)”確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。
(3) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
(4)清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“60日”內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起“45日”內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。
(5)公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
【考點(diǎn)5】撤銷(xiāo)權(quán)(P20)
1、撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，根據(jù)撤銷(xiāo)權(quán)人的單方意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無(wú)須相對(duì)人同意。
2、并非所有當(dāng)事人均享有撤銷(xiāo)權(quán)。在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)撤銷(xiāo)。當(dāng)事人是否享有撤銷(xiāo)權(quán)，須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。
3、具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限屬于除斥期間(不變期間)，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。
【例題5】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于可變更、可撤銷(xiāo)民事行為的撤銷(xiāo)權(quán)的表述中，正確的有( )。
A、撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，依撤銷(xiāo)權(quán)人的意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無(wú)須相對(duì)人同意
B、在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)撤銷(xiāo)
C、具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅
D、撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限屬于除斥期間，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)
【答案】ABCD
【考點(diǎn)6】附條件和附期限的法律行為(P21)
1、附條件的民事法律行為
(1)附延緩條件(附生效條件)的民事法律行為
在延緩條件成就之前，民事法律行為已經(jīng)成立，但是效力卻處于一種停止?fàn)顟B(tài)。條件成就之后，法律行為發(fā)生法律效力。
(2)附解除條件(附消滅條件)的民事法律行為
附解除條件的民事法律行為，在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，行為人已經(jīng)開(kāi)始行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。當(dāng)條件成就時(shí)，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。
【解釋】當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，視為條件已經(jīng)成就;當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
2、附期限的民事法律行為
(1)附延緩期限的民事法律行為
民事法律行為雖然已經(jīng)成立，但是在所附期限到來(lái)之前不發(fā)生效力，待期限屆至?xí)r，才發(fā)生法律效力。
(2)附解除期限的民事法律行為
民事法律行為在約定的期限到來(lái)時(shí)，該行為所確定的法律效力消滅。
【例題6】甲、乙簽訂一份租賃合同。合同約定，如果甲父死亡，則甲將房出租給乙居住。下列對(duì)這一民事法律行為的表述中，正確的有( )。
A、既未成立，也未生效
B、已成立，但未生效
C、是附條件的合同
D、是附期限的合同
【答案】BD
【解析】(1)選項(xiàng)CD：所附的條件可能成立也可能不成立(結(jié)婚之日)，但所附的期限不論是不是確定的期限，必然會(huì)到來(lái)(死亡之日);(2)選項(xiàng)AB：該合同屬于附生效期限的合同，該合同已經(jīng)成立，但在甲父死亡之前，尚未生效。
【考點(diǎn)7】代理中的連帶責(zé)任(P24)
1、授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【例題7】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，被代理人出具的授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，應(yīng)當(dāng)由( )。(2000年)
A、被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人不負(fù)責(zé)任
B、代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，被代理人不負(fù)責(zé)任
C、被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任
D、先由代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人無(wú)法承擔(dān)責(zé)任的，由被代理人承擔(dān)責(zé)任
【答案】C
【考點(diǎn)8】代理權(quán)的濫用(P24)
1、自己代理(代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng))
2、雙方代理(代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為)
3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益
【例題8】下列代理行為中，屬于濫用代理權(quán)的有( )。(2006年)
A、超越代理權(quán)進(jìn)行代理
B、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益
C、沒(méi)有代理權(quán)而進(jìn)行代理
D、代理他人與自己進(jìn)行民事行為
【答案】BD
【解析】選項(xiàng)AC屬于無(wú)權(quán)代理。
【考點(diǎn)9】無(wú)權(quán)代理的后果(P25)
1、本人的追認(rèn)權(quán)
(1)沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。
(2)被代理人的追認(rèn)權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)。
(3)根據(jù)《合同法》的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。一旦本人拒絕追認(rèn)，無(wú)權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無(wú)效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過(guò)錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。
2、相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)
(1)催告權(quán)
根據(jù)《合同法》的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為，不屬于形成權(quán)。
【解釋】無(wú)論相對(duì)人是否善意，均可行使催告權(quán)。
(2)撤銷(xiāo)權(quán)
善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷(xiāo)其對(duì)無(wú)權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示，撤銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，一旦撤銷(xiāo)則代理人與相對(duì)人所為的民事行為即不生效。
【解釋】撤銷(xiāo)權(quán)的行使有兩個(gè)條件：(1)只有“善意相對(duì)人”才可以行使撤銷(xiāo)權(quán)，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無(wú)權(quán)代理人無(wú)代理權(quán)，則不能行使撤銷(xiāo)權(quán);(2)撤銷(xiāo)權(quán)的行使必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時(shí)善意相對(duì)人不能行使撤銷(xiāo)權(quán)。
【例題9】2009年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)。乙遂對(duì)丙說(shuō)：“大家都是好朋友，甲說(shuō)最低要8000元，但我想6000元賣(mài)給你，他肯定也會(huì)同意的?！币宜煲约椎拿x以6000元將筆記本電腦賣(mài)給丙。下列說(shuō)法中，正確的是( )。
A、該買(mǎi)賣(mài)行為無(wú)效
B、乙是無(wú)權(quán)代理行為
C、乙可以撤銷(xiāo)該行為
D、甲可以追認(rèn)該行為
【答案】BD
【解析】(1)選項(xiàng)ABD：在無(wú)權(quán)代理(超越代理權(quán))的情況下，該合同屬于效力待定合同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn);(2)選項(xiàng)C：合同被追認(rèn)之前，“善意”相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。在本題中，丙屬于惡意相對(duì)人，丙不能撤銷(xiāo)該合同。
【例題10】甲委托乙前往丙廠采購(gòu)男裝，乙覺(jué)得丙生產(chǎn)的女裝市場(chǎng)看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購(gòu)。丙未問(wèn)乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的是( )。
A、甲有追認(rèn)權(quán)
B、丙有催告權(quán)
C、乙有撤銷(xiāo)權(quán)
D、構(gòu)成表見(jiàn)代理
【答案】AB
【解析】(1)選項(xiàng)AB：行為人在無(wú)權(quán)代理的情況下以被代理人名義訂立的合同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任;(2)選項(xiàng)C：合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人(丙而非乙)有撤銷(xiāo)的權(quán)利;(3)選項(xiàng)D：丙不是在“有理由相信”行為人有代理權(quán)的情況下簽訂的合同，不構(gòu)成表見(jiàn)代理。
【考點(diǎn)10】表見(jiàn)代理(P26)
1、根據(jù)《合同法》的規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
【解釋】相對(duì)人有理由相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形包括但不限于：(1)合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書(shū)，使得相對(duì)人相信其有代理權(quán);(2)無(wú)權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止。
2、表見(jiàn)代理的效果
表見(jiàn)代理對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，既可以主張其為狹義無(wú)權(quán)代理，也可以主張其為表見(jiàn)代理。
(1)相對(duì)人如果主張狹義無(wú)權(quán)代理，則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效。被代理人不得基于表見(jiàn)代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果。
(2)相對(duì)人如果主張表見(jiàn)代理，被代理人不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯，主張代理行為無(wú)效。
【例題11】甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購(gòu)一批等離子電視機(jī)，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜囊壕щ娨暀C(jī)很暢銷(xiāo)，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書(shū)與乙公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)200臺(tái)液晶電視機(jī)的合同，并約定貨到付款。下列表述中，正確的有( )。
A、乙公司有權(quán)基于狹義無(wú)權(quán)代理行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效
B、乙公司基于狹義無(wú)權(quán)代理行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，甲公司有權(quán)基于表見(jiàn)代理要求乙公司履行買(mǎi)賣(mài)合同
C、乙公司基于表見(jiàn)代理要求甲公司履行買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，甲公司可以以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯
D、乙公司基于表見(jiàn)代理要求甲公司履行買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，甲公司不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯
【答案】AD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：相對(duì)人如果主張狹義無(wú)權(quán)代理，則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無(wú)效，被代理人不得基于表見(jiàn)代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果;(2)選項(xiàng)CD：相對(duì)人如果主張表見(jiàn)代理，被代理人不得以無(wú)權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯，主張代理行為無(wú)效。
【考點(diǎn)11】訴訟時(shí)效的概念(P27)
1、訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過(guò)(訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”)，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)。
2、債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
3、訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利(債權(quán)人的債權(quán)并不消滅)，訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
4、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。
5、訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其他請(qǐng)求權(quán)(如《物權(quán)法》中的物上請(qǐng)求權(quán))不適用訴訟時(shí)效。
【考點(diǎn)12】訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別(P27)
1、適用對(duì)象不同
訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán);除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)等。
2、可以援用的主體不同
訴訟時(shí)效必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動(dòng)援用;除斥期間無(wú)論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以主動(dòng)審查。
3、法律效力不同
訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅;除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利消滅。
4、期間性質(zhì)不同
訴訟時(shí)效是可變期間，可以因主客觀原因中斷、中止或延長(zhǎng);除斥期間是不變期間，不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。
1、訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過(guò)(訴訟時(shí)效屬于法律事實(shí)中的“事件”)，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)。
2、債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
3、訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利(債權(quán)人的債權(quán)并不消滅)，訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
4、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。
5、訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，其他請(qǐng)求權(quán)(如《物權(quán)法》中的物上請(qǐng)求權(quán))不適用訴訟時(shí)效。
【考點(diǎn)12】訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別(P27)
1、適用對(duì)象不同
訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán);除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)等。
2、可以援用的主體不同
訴訟時(shí)效必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動(dòng)援用;除斥期間無(wú)論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以主動(dòng)審查。
3、法律效力不同
訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅;除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利消滅。
4、期間性質(zhì)不同
訴訟時(shí)效是可變期間，可以因主客觀原因中斷、中止或延長(zhǎng);除斥期間是不變期間，不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。
【考點(diǎn)13】訴訟時(shí)效的種類(lèi)(P27)
1、普通訴訟時(shí)效：2年
2、短期訴訟時(shí)效：1年
(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?
(2)出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的;
(3)延付或者拒付租金的;
(4)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
3、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效：4年
(1)涉外貨物買(mǎi)賣(mài)合同爭(zhēng)議;
(2)技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議。
4、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效：20年
權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年，人民法院不予保護(hù)。
【解釋1】訴訟時(shí)效期間自當(dāng)事人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”權(quán)利被侵害之日起計(jì)算;但20年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效自權(quán)利侵害“實(shí)際發(fā)生”之日起計(jì)算。
【解釋2】最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間可以適用訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)，但不適用訴訟時(shí)效期間的中斷、中止等規(guī)定。
【例題12】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列爭(zhēng)議中，訴訟時(shí)效期間為1年的是( )。(2006年)
A、國(guó)際技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議
B、貸款擔(dān)保合同爭(zhēng)議
C、因出售質(zhì)量不合格的商品未聲明引起的爭(zhēng)議
D、因運(yùn)輸?shù)纳唐穪G失或損毀引起的爭(zhēng)議
【答案】C
【解析】(1)選項(xiàng)A：適用4年的特殊訴訟時(shí)效期間;(2)選項(xiàng)B：適用2年的普通訴訟時(shí)效期間;(3)選項(xiàng)D：“寄存的”商品丟失為1年，“運(yùn)輸?shù)摹鄙唐穪G失為2年。
【例題13】1988年2月8日夜，趙某回家路上被人用木棍從背后擊傷。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的訪查，趙某于2007年10月31日掌握確鑿證據(jù)證明將其打傷的是錢(qián)某。趙某要求錢(qián)某賠償?shù)脑V訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為( )。(2008年)
A、1990年2月8日
B、2008年2月8日
C、2008年10月31日
D、2009年10月31日
【答案】B
【解析】(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?，適用1年的訴訟時(shí)效期間，如果當(dāng)事人在2007年2月8日之前知道的，應(yīng)當(dāng)自“知道”之日起1年內(nèi)提起訴訟;(2)從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。在本題中，當(dāng)事人自權(quán)利侵害“發(fā)生”之日起20年的最后幾個(gè)月才知道，因此，訴訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為2008年2月8日。
【考點(diǎn)14】訴訟時(shí)效期間的起算(P28)
1、附條件的或附期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算。
2、當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從“最后一期”履行期限屆滿之日起計(jì)算。
3、未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請(qǐng)求權(quán)，依照《合同法》的規(guī)定可以確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從履行期限屆滿之日起計(jì)算;不能確定履行期限的，訴訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。
4、因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時(shí)起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算;傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診的，從傷勢(shì)確診之日起算。對(duì)于這類(lèi)因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，計(jì)算訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)時(shí)，必須要求請(qǐng)求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。
【例題14】2006年4月1日，范某從曹某處借款2萬(wàn)元，雙方?jīng)]有約定還款期限。2007年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列各項(xiàng)中，表述正確的是( )。
A、若曹某于2009年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求
B、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理
C、若曹某于2009年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求
D、曹某的債權(quán)于2009年4月2日消滅
【答案】C
【解析】(1)當(dāng)事人沒(méi)有約定履行期限的，債權(quán)人可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間，訴訟時(shí)效期間自寬限期限屆滿之日(2007年4月2日)起算;(2)訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利，不影響債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人并不喪失起訴權(quán)。債權(quán)人起訴后，人民法院確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。
【考點(diǎn)15】訴訟時(shí)效的中止(P29)
1、只有在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
2、如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生中止事由，至最后6個(gè)月時(shí)中止事由已消失，則不能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
3、如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生中止事由，至最后6個(gè)月時(shí)中止事由仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
【解釋】在最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間沒(méi)有限制。
【例題15】2001年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。2001年8月，乙因出差遇險(xiǎn)無(wú)法行使請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間為20天。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，乙請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間是( )。(2002年)
A、自2001年5月5日至2002年5月5日
B、自2001年5月5日至2002年5月25日
C、自2001年5月5日至2003年5月5日
D、自2001年5月5日至2003年5月25日
【答案】A
【解析】(1)拒付租金的，適用于1年的特別訴訟時(shí)效期間(2001年5月5日-2002年5月5日);(2)如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力已消失，則不能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。
【例題16】公民甲為無(wú)民事行為能力人，其法定代理人乙于2006年1月1日知道甲的權(quán)利受到侵害，但由于工作繁忙一直未對(duì)侵權(quán)人丙提起訴訟。2006年5月20日，乙因車(chē)禍死亡，直到2006年9月1日才由有關(guān)機(jī)關(guān)為甲指定新的代理人丁。已知該項(xiàng)訴訟時(shí)效期間為1年，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，丁應(yīng)當(dāng)在( )之前對(duì)丙提起訴訟。
A、2007年1月1日
B、2007年5月20日
C、2007年9月1日
D、2007年3月1日
【答案】D
【解析】如果在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月前發(fā)生不可抗力或者其他障礙，至最后6個(gè)月時(shí)不可抗力仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個(gè)月時(shí)中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。因此，訴訟時(shí)效期間于7月1日中止，9月1日恢復(fù)，訴訟時(shí)效期間由原來(lái)的2007年1月1日向后順延2個(gè)月，至2007年3月1日。
【考點(diǎn)16】訴訟時(shí)效的中斷事由(P29)
1、提起訴訟
【解釋】下列事項(xiàng)均與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷的效力：(1)申請(qǐng)仲裁;(2)申請(qǐng)支付令;(3)申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán);(4)為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡;(5)申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前臨時(shí)禁令等訴前措施;(6)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;(7)申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;(8)在訴訟中主張抵銷(xiāo);(9)其他與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力的事項(xiàng)。
2、當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求
【解釋】具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“當(dāng)事人一方提出要求”：(1)當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書(shū)，對(duì)方當(dāng)事人在文書(shū)上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書(shū)到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的;(2)當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的;(3)當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對(duì)方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的;(4)當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。
3、義務(wù)人同意履行義務(wù)
【解釋1】“義務(wù)人”作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為。
【解釋2】如果“雙方當(dāng)事人”就債務(wù)履行達(dá)成和解(例如延期清償協(xié)議)，不應(yīng)看作訴訟時(shí)效的中斷，而應(yīng)視為新的法律關(guān)系成立，該法律關(guān)系受法律保護(hù)。在這種情況下，只有當(dāng)債務(wù)人到期不履行和解協(xié)議時(shí)，才開(kāi)始訴訟時(shí)效的起算。
【例題17】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列情形中，引起訴訟時(shí)效中斷的有( )。
A、當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁
B、當(dāng)事人為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡
C、義務(wù)人作出分期履行的承諾
D、雙方當(dāng)事人就債務(wù)履行達(dá)成和解
【答案】ABC
【解析】(1)選項(xiàng)C：義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為，引起訴訟時(shí)效中斷;(2)選項(xiàng)D：如果雙方當(dāng)事人就債務(wù)履行達(dá)成和解，不應(yīng)看作訴訟時(shí)效的中斷，而應(yīng)視為新的法律關(guān)系成立，該法律關(guān)系受法律保護(hù)。在這種情況下，只有當(dāng)債務(wù)人到期不履行和解協(xié)議時(shí)，才開(kāi)始訴訟時(shí)效的起算。