在美國仲裁協(xié)會仲裁證券爭議

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美國仲裁協(xié)會(簡稱AAA)有著不同的仲裁規(guī)則,例如商業(yè)仲裁規(guī)則、證券仲裁規(guī)則和知識產(chǎn)權仲裁規(guī)則等。它們分別適用于審理不同性質的爭議。證券仲裁規(guī)則是其中很成功的規(guī)則之一。1986年美國仲裁協(xié)會開始施行新的證券仲裁規(guī)則。新規(guī)則除進一步簡化了仲裁程序,并力求保持和其它規(guī)則相一致外,它的突出特點是非常符合證券爭議的特別需要。那么,如何在AAA仲裁證券爭議呢?
    (一)美國仲裁協(xié)會證券仲裁程序及特點
    1、仲裁協(xié)議
    仲裁是自愿的,所以各方必須首先同意仲裁。美國仲裁協(xié)會的標準仲裁條款為:“任何因本合同或與本合同有關的、或因違反本合同引起的爭議或請求,須根據(jù)美國仲裁協(xié)會證券仲裁規(guī)則通過仲裁解決。由仲裁員作出的裁決可由任何有管轄權的法院執(zhí)行?!边@是合同各方將爭議提交AAA仲裁的前提。如果沒有仲裁條款,則爭議各方可以另行達成仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議在爭議發(fā)生后達成,所以其內(nèi)容將比仲裁條款更加具體。
    2、開始仲裁
    爭議發(fā)生后,如各方不能自行解決,一方可向AAA提交“仲裁申請書”。該仲裁申請書通知另一方該方依據(jù)其權利已提出仲裁。仲裁申請書將提交到美國仲裁協(xié)會的地區(qū)辦公機構和被申請方。當然,提交仲裁申請的一方必須先付一定的行政管理費用給協(xié)會。費用的金額以爭議額為基礎計算。該費用是不可返還的。如爭議金額超過50000000美元,協(xié)會會在仲裁費用上給予優(yōu)惠。
    提交仲裁申請后,案件將由AAA分給一個當?shù)胤Q為仲裁庭行政處的辦公機構,并指定相應的辦公人員,由其負責監(jiān)督案件從提起到結束的處理(類似CIETAC的經(jīng)辦人)。行政處將在7天內(nèi)給雙方各一份仲裁申請收據(jù)和供雙方選擇的仲裁員名冊。雙方各有20天的時間來審閱該名冊,劃去不能接受的名字,并把名冊送回行政處。
    雖然被申請人不進行答辯被視為對申請人仲裁請求的否認,但被申請人有權從行政處辦理案件起20的期限提出答辯或反請求。
    3、加速程序
    當所有各方提出的爭議額除去利息和仲裁費外少于20000美元時,爭議將在一個收費僅300美元的特別加速程序下進行。在加速程序中,以電話通知有關情況,在相當短的時間內(nèi)(通常為10天)提送各種行政文件。行政處提供該5個仲裁員的名字和個人概況。案件由這5位仲裁員中選一人為仲裁員。加速程序的開庭審理通常一天結束,裁決則在庭審完畢后10天內(nèi)作出。
    如爭議金額少于5000美元,則案件將視為放棄口頭審理,只進行書面審理,除非一方對此予以反對。
    4、有關仲裁員
    仲裁員
    美國仲裁協(xié)會的仲裁員不是協(xié)會的雇員。協(xié)會擁有55000名仲裁員。個人在申請作為協(xié)會仲裁員時,要經(jīng)過協(xié)會仲裁員名冊管理部門篩選。協(xié)會還定期對仲裁員進行培訓。
    仲裁員人數(shù)
    規(guī)則對任何一方提出爭議額在除利息和仲裁費外超過20000美元的案件要求由3個仲裁員審理和決定,其它案件由獨任仲裁員審理。如爭議方對仲裁員人數(shù)另有約定則不受此規(guī)定限制。
    仲裁員資格
    在加速程序即獨任仲裁員案件中,該獨任仲裁員不能屬于證券業(yè)組織。在三人仲裁員案件中,只有1人可以是屬于證券業(yè)。在普通程序案件中,每一方將收到一份包括兩套名字的同樣名單:一套包括建議的5個屬于證券業(yè)的仲裁員,另一套包括建議的10個不屬于證券業(yè)的仲裁員。雙方對這些仲裁員給予評審,并劃去認為不適合、不能接受的名字。協(xié)會將從未被劃去的名字中選擇三人組成仲裁庭。其中一名仲裁員從第一套證券業(yè)仲裁員中選出,另兩名從第二套中選出。
    規(guī)則未對“證券業(yè)”的含義作規(guī)定。但協(xié)會通常的界定是:5年內(nèi)直接或間接地被產(chǎn)業(yè)自律組織(SRO)或SRO所屬機構雇傭或作為法律顧問、咨詢者、顧問或律師的人。從代表SRO或SRO所屬機構實質上取得收入的律師事務所的合伙人或其他雇員也屬于證券業(yè)。
    仲裁員的指定
    仲裁員名冊被送回后,行政處將比較他們建議的仲裁員名字是否雙方都接受。相互接受的仲裁員由行政處來聯(lián)系,看該仲裁員是否能參加仲裁。如果雙方不能同意任何一個給予的名單上的仲裁員,協(xié)會有權依規(guī)則指定一個不在名單上的仲裁員。
    仲裁員的回避
    被指定的仲裁員必須完全公正的審理案件。他有義務披露任何過去或現(xiàn)在與當事人、當事人的律師、證人和其它可能與該案有關人員的親屬或商業(yè)、個人的關系。AAA在認為所披露的關系可能影響仲裁的公正性時有權更換案件的仲裁員。
    仲裁員的報酬
    仲裁員按審理時間來計收報酬。在證券規(guī)則下,仲裁員被要求義務服務1天。這樣可以降低當事人的仲裁費用。同時,為了吸引足夠資格的仲裁員審理證券爭議案件,規(guī)則規(guī)定在一個案件的進行超過1天時,由雙方當事人給予仲裁員第二次開庭及以后審理時的報酬。
    5、審理前程序
    對于較復雜的證券仲裁案件,仲裁規(guī)則提供了一種行政會議或初步審理程序。行政會議由協(xié)會高級職員組織,主要討論指定仲裁員的技術資格和方法,報酬協(xié)議,估計審理時長,開庭日期,審理地點的設施安排等。初步審理在仲裁員指導下進行,其目的在于建立一個為雙方準備和出庭的較大和較復雜的案子有序的程序。所討論的議題涉及案件請求額大小,反請求,未驗證事實情況,交換材料的安排,包括任何來自專家的報告,證人名單,物證的同一認定等。交換文件和其它材料的指導在庭審前程序中也要確認。
    證券仲裁規(guī)則還提供一種調解程序。調解須在雙方自愿前提下進行,調解人一般非案件中指定的仲裁員。調解根據(jù)商業(yè)仲裁規(guī)則進行,無需交納額外的處理費用。調解成功,調解人協(xié)助雙方達成和解協(xié)議,但不能作出約束性的決定或裁決。在美國仲裁協(xié)會,調解成功率高達75-80%.
    6、開庭審理
    在仲裁員確定后不久案件就將安排開庭審理。審理日期通常要征得雙方當事人同意,并且要至少提前14天通知。但在必要情況下,仲裁員/庭也可以自行確定開庭時間。
    依據(jù)證券仲裁規(guī)則,仲裁當事人有權委派律師或其他代表出席庭審。審理以非正式方式進行(相對于法院而言)。仲裁員不受證據(jù)的嚴格規(guī)則約束,仲裁員在是否接受證據(jù)以及接受什么樣的證據(jù)上有很大的自由。一些必須程序同法院程序相同,比如,當事人的公開陳述,證據(jù)取得及出示,交叉詢問證人和證據(jù)引入。
    7、裁決
    仲裁員的裁決必須在審理結束后30天內(nèi)做出,除非當事人雙方同意延長。根據(jù)證券仲裁規(guī)則,只有當事人可以延長首次到期日,協(xié)會和仲裁員都沒有這種權力。開庭審理結束并不一定是審理結束,如果雙方當事人在開庭后還準備了法律意見書,則審理并未正式結束。這要等到仲裁員確定的收到該意見書的后日期才為審理結束。
    裁決必須由獨任仲裁員或多個仲裁員中的多數(shù)簽字才生效。除非雙方特別要求,裁決一般情況下不附意見。裁決可以援引任何公平或衡平法上的及雙方協(xié)議范圍內(nèi)的任何救濟。
    8、其他
    AAA證券規(guī)則進一步保證了仲裁的快捷和低廉。例如,證券規(guī)則特別允許使用電子交換如傳真、電傳、電報等書面形式。在加速程序中,電話也是通知的一種方式。為降低費用和方便當事人,規(guī)則還規(guī)定一方可以通過繳納300美元文件費的形式提起仲裁,余下的費用在協(xié)會行政處理開始后90天內(nèi)支付。協(xié)會還規(guī)定對超過5000萬美元的案件給予優(yōu)惠收費,以減少當事人的負擔。
    (二)對我國證券仲裁的反思
    根據(jù)證券仲裁規(guī)則,AAA每年受理300件以上的證券爭議案件,涉及標的幾億美元。從這方面看AAA的證券仲裁及其證券仲裁規(guī)則取得了巨大成功,盡管這得益于美國證券業(yè)的異常繁榮。我國自建立股票、債券市場以來尤其是在1992年以后,證券業(yè)也是飛速發(fā)展。1994年國家證券委員會授權中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會為股票爭議的仲裁機構。同期,STAQ交易系統(tǒng)的國債回購協(xié)議也將中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁解決爭議規(guī)定在標準合同中。中國證券仲裁自此開始。筆者曾為此歡欣鼓舞,也經(jīng)辦了中國第一起證券仲裁案。六年以來,中國股市、債券市場的迅猛發(fā)展居世界前列,二板市場也開鑼在即,但中國的證券仲裁依然寥寥無幾。比較紅火的美國證券仲裁,不能不讓我們反思。
    證券仲裁的發(fā)展外部及前提條件是證券市場的繁榮。市場繁榮帶來證券交易的增加和更多爭議的發(fā)生。貿(mào)仲在1996、1997年商事爭議仲裁大量增加并創(chuàng)受案量歷史之,即是緣于這一時期中國進出口貿(mào)易的增加和大量三資企業(yè)的設立。美國道瓊斯指數(shù)的節(jié)節(jié)攀升,納斯達克指數(shù)的翻倍,為美國證券仲裁的發(fā)展提供了可能。同樣,中國(以上海為例)上證指數(shù)從100點到從破2000點大關,也為中國證券仲裁的發(fā)展提供了條件。與美國相比,中國并不缺少證券仲裁發(fā)展的外部條件。中國缺少的是證券仲裁的內(nèi)部條件。
    從已經(jīng)審理的證券仲裁案件看,中國證券仲裁適用的是貿(mào)仲國際商事仲裁規(guī)則,這一規(guī)則規(guī)定的程序期限較長,費用也不低,所以很難以此吸引證券爭議的當事人。證券的特點是時效性強,瞬息萬變。所以解決其爭議的第一要求是快速。美國證券仲裁切合證券爭議的特點,既快捷又低廉。無論是電話口頭通知、電子交換方式送達還是在審理結束后30天內(nèi)作出裁決,都保證爭議快速解決。貿(mào)仲組庭后9個月結案,仲裁庭還可申請延期,這相對于證券爭議而言,無疑是稍顯漫長了些。
    美國證券仲裁兼顧了證券專業(yè)性和法律公正性,它很細致地規(guī)定了證券爭議案件的仲裁員(三位仲裁員時)只有一人可以從證券業(yè)人士中選定,且不能擔任首席仲裁員。仲裁庭中有一人為證券業(yè)內(nèi)人士,可以使案件審理和裁決能考慮到證券業(yè)的特殊規(guī)定。同時,只能有一人又可以避免證券業(yè)內(nèi)人士在一般法律認識上可能存在的不足,以及對同業(yè)人員可能存在的偏袒。中國證券仲裁顯然考慮到了證券爭議的專業(yè)性,貿(mào)仲也單列了一些證券仲裁員名單,但是否考慮了證券爭議的一般法律特性呢?美國證券仲裁中這一避免證券業(yè)仲裁員認識偏頗的規(guī)定值得借鑒。
    方便當事人、為當事人提供優(yōu)質服務也是美國證券仲裁的吸引力所在。無論是先交300美元文件費應立案的規(guī)定,還是要求仲裁員義務工作一天,以及對爭議額5000萬美元以上的案件給予優(yōu)惠,都體現(xiàn)了這一點。盡管貿(mào)仲在提高服務質量上下大功夫,經(jīng)特許也可以緩交部分仲裁費,但從規(guī)定上看,貿(mào)仲在為當事人服務、方便當事人上還有很多亟待完善之處。
    隨著我國證券業(yè)的發(fā)展,證券仲裁爭議的大量出現(xiàn),制定一部適應證券爭議特點的證券仲裁規(guī)則已經(jīng)擺在了中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會及其他仲裁委員會眼前。在借鑒國外證券仲裁尤其是AAA證券仲裁先進經(jīng)驗的基礎上,制定一套適應我國證券特點的爭議解決機制和仲裁規(guī)則,必將對我國證券仲裁事業(yè)的發(fā)展起到積極影響。