第一章刑法概說
一、罪刑法定原則內(nèi)容與刑法的形式、解釋。
1.成文法，排斥習(xí)慣法。
刑法的形式：①刑法典（1997年10月1日生效）、②單行刑法、③附屬刑法。
法律，國務(wù)院的行政法規(guī)、部門規(guī)章，不得作為刑法（定罪判刑依據(jù)）。
⒉嚴(yán)格解釋法律，禁止適用類推。
（1）解釋方法的基本知識：
①文理解釋：文理解釋：指根據(jù)語法、字義的慣常用法來解釋條文的方法。
“他人”包括男人女人；強*婦女罪的“婦女”包括一切女性，既包括中國婦女也包括外國婦女，既包括成年婦女也包括幼女。
這是文理解釋，同時也屬于按照“語言最慣常用法”進行解釋、得出條文內(nèi)容（按照條文的文理不擴大不縮?。┑钠胀ń忉?，同時也是根據(jù)條文的語言文字“字面”（形式意義）作出的形式解釋，也稱文義解釋o形式解釋。
①文理解釋作為刑法解釋的基本方法，意味著：（1）“沒有特別的理由”，應(yīng)當(dāng)首先采取文理解釋的方法。（2）即使是“有特別的理由”，也不能脫離條文的文理含義。
②論理解釋：在文理解釋之外尋求解釋依據(jù)的解釋方法的統(tǒng)稱，如參酌立法背景、沿革、目的、社會需要等因素（依據(jù)）闡明刑法真實含義的解釋方法。對論理解釋，按照使用方法（依據(jù)）的差異，又可細(xì)分為：A.當(dāng)然解釋；B.反對解釋；C.補正解釋；D.體系解釋；E.歷史解釋；F.比較解釋；H.擴大解釋；I.縮小解釋等；這些解釋方法本身與罪刑法定原則沒有沖突。但是違反解釋法律的規(guī)則、超越社會常理任意解釋法律是違反罪刑法定原則的。
（當(dāng)然解釋）：根據(jù)司法解釋：非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的，是“情節(jié)嚴(yán)重”。那么，被行政處罰三次以后，再次非法行醫(yī)的，是否屬于“情節(jié)嚴(yán)重”？當(dāng)然屬于！這是“當(dāng)然解釋”，即根據(jù)邏輯、道理當(dāng)然可推斷出的法律（該“情節(jié)嚴(yán)重”）適用范圍、含義。從文理解釋的角度，“二次以上”，含二次及超過二次的次數(shù)，也能得出同樣結(jié)論。
（反對解釋）：刑法第50條規(guī)定，死緩犯沒有故意犯罪的，“二年期滿后，減為無期徒刑”?！八谰彙眻?zhí)行期間沒有滿二年的能不能減為無期徒刑？不能！這是所謂“反對解釋”，即根據(jù)法律條文的正面表述（二年期滿后，減為無期徒刑），推導(dǎo)其反面含義（沒有二年期滿，不得減為無期徒刑）的解釋。
（補正解釋）： 刑法第99條規(guī)定：“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”，根據(jù)這條規(guī)定，犯搶劫罪（第263條）“處3年以上10年以下有期徒刑……”，包含判處3年（本數(shù)）和10年（本數(shù)）。但是，刑法第63條規(guī)定減輕處罰的，應(yīng)當(dāng)在“法定刑以下”判處刑罰，其中的“以下”則應(yīng)當(dāng)被解釋為“不包括本數(shù)”，比如對普通搶劫犯“減輕處罰”，應(yīng)當(dāng)是判處不滿3年有期徒刑，如果判處3年有期徒刑（搶劫普通犯法定最低刑本數(shù)），不符合“減輕處罰”。這就是所謂“補正解釋”，即在法律條文發(fā)生沖突、錯誤時，統(tǒng)觀法律全文加以補正，以闡明法律真實含義的解釋方法。因為刑法第63條（減輕處罰）的在“法定刑以下”判處刑罰，如果也理解為“包含本數(shù)”，則與從輕處罰界限不明。因為補正解釋含有對法律“疏漏”作補正、補充的意味，所以必須慎用，一定要“符合立法目的，符合《刑法》的整體規(guī)定”。
⑵縮小解釋、擴大解釋、類推解釋。以文理解釋得出的條文含義為基準(zhǔn)，在內(nèi)容上有所擴張或縮小，合理的允許。
縮小解釋：限縮字面含義，符合刑法真實含義。如“情報”關(guān)系國家安全和利益，尚未公開或依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項。
擴大解釋：第341條“野生動物”＝包括人工圈養(yǎng)的。不超出用語的可能含義范圍；超出則屬于類推解釋。
任何方法解釋都須符合罪刑法定原則，任何解釋方法未必當(dāng)然正確或錯誤。但類推解釋方法就違反罪刑法定原則，是錯誤的。
擴大解釋與類推解釋的界分：解釋的內(nèi)容：⑴屬可能的含義；⑵沒有逾越概念位階；⑶符合規(guī)范的邏輯；⑷屬概念擴張；⑸沒超出公民可預(yù)測范圍。
⑶解釋的位序，文理解釋首選；
3.禁止不利于行為人的事后法（禁止事后重法）。
刑法時間效力：從舊兼從輕。
⒋禁止絕對不定期刑；
⒌刑法的處罰范圍和處罰程度必須具有合理性；
⒍規(guī)定犯罪及其處罰必須明確；⒎禁止過分的、殘酷的刑罰。
§實質(zhì)：確定犯罪與刑罰必須法制化、明確化，盡量減少殘酷不必要的刑罰。
§價值基礎(chǔ)“民治、民知”。所謂民治，指刑法是公民自我約束（自律）的產(chǎn)物，必須由人民（代表機構(gòu)）制定、反映民意；所謂民知，指刑法應(yīng)當(dāng)預(yù)先公布讓全體人民周知，以便人民能預(yù)測自己行為的后果，規(guī)范自己的行為。
二、刑法的時間效力和司法解釋的時間效力
1. 刑法：從舊兼從輕：修正案七，偷稅初犯不追究刑事責(zé)任。
2.司法解釋：（與被解釋刑法條款）同步說：自發(fā)布之日起施行，效力及于（被解釋條款）施行期間（之犯罪行為或發(fā)生的案件），因此可適用于解釋發(fā)布前發(fā)生的行為；2.先后兩個司法解釋之間：從舊兼從輕；
3.未決案
修正案屬于立法，立法解釋屬于解釋。挪用公款歸個人使用。
三、罪刑相適應(yīng)原則：“刑罰的輕重＝①客觀罪行＋②主觀責(zé)任”。①刑罰的公平性與②刑罰個別化相統(tǒng)一；主客觀相統(tǒng)一。
一、罪刑法定原則內(nèi)容與刑法的形式、解釋。
1.成文法，排斥習(xí)慣法。
刑法的形式：①刑法典（1997年10月1日生效）、②單行刑法、③附屬刑法。
法律，國務(wù)院的行政法規(guī)、部門規(guī)章，不得作為刑法（定罪判刑依據(jù)）。
⒉嚴(yán)格解釋法律，禁止適用類推。
（1）解釋方法的基本知識：
①文理解釋：文理解釋：指根據(jù)語法、字義的慣常用法來解釋條文的方法。
“他人”包括男人女人；強*婦女罪的“婦女”包括一切女性，既包括中國婦女也包括外國婦女，既包括成年婦女也包括幼女。
這是文理解釋，同時也屬于按照“語言最慣常用法”進行解釋、得出條文內(nèi)容（按照條文的文理不擴大不縮?。┑钠胀ń忉?，同時也是根據(jù)條文的語言文字“字面”（形式意義）作出的形式解釋，也稱文義解釋o形式解釋。
①文理解釋作為刑法解釋的基本方法，意味著：（1）“沒有特別的理由”，應(yīng)當(dāng)首先采取文理解釋的方法。（2）即使是“有特別的理由”，也不能脫離條文的文理含義。
②論理解釋：在文理解釋之外尋求解釋依據(jù)的解釋方法的統(tǒng)稱，如參酌立法背景、沿革、目的、社會需要等因素（依據(jù)）闡明刑法真實含義的解釋方法。對論理解釋，按照使用方法（依據(jù)）的差異，又可細(xì)分為：A.當(dāng)然解釋；B.反對解釋；C.補正解釋；D.體系解釋；E.歷史解釋；F.比較解釋；H.擴大解釋；I.縮小解釋等；這些解釋方法本身與罪刑法定原則沒有沖突。但是違反解釋法律的規(guī)則、超越社會常理任意解釋法律是違反罪刑法定原則的。
（當(dāng)然解釋）：根據(jù)司法解釋：非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的，是“情節(jié)嚴(yán)重”。那么，被行政處罰三次以后，再次非法行醫(yī)的，是否屬于“情節(jié)嚴(yán)重”？當(dāng)然屬于！這是“當(dāng)然解釋”，即根據(jù)邏輯、道理當(dāng)然可推斷出的法律（該“情節(jié)嚴(yán)重”）適用范圍、含義。從文理解釋的角度，“二次以上”，含二次及超過二次的次數(shù)，也能得出同樣結(jié)論。
（反對解釋）：刑法第50條規(guī)定，死緩犯沒有故意犯罪的，“二年期滿后，減為無期徒刑”?！八谰彙眻?zhí)行期間沒有滿二年的能不能減為無期徒刑？不能！這是所謂“反對解釋”，即根據(jù)法律條文的正面表述（二年期滿后，減為無期徒刑），推導(dǎo)其反面含義（沒有二年期滿，不得減為無期徒刑）的解釋。
（補正解釋）： 刑法第99條規(guī)定：“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”，根據(jù)這條規(guī)定，犯搶劫罪（第263條）“處3年以上10年以下有期徒刑……”，包含判處3年（本數(shù)）和10年（本數(shù)）。但是，刑法第63條規(guī)定減輕處罰的，應(yīng)當(dāng)在“法定刑以下”判處刑罰，其中的“以下”則應(yīng)當(dāng)被解釋為“不包括本數(shù)”，比如對普通搶劫犯“減輕處罰”，應(yīng)當(dāng)是判處不滿3年有期徒刑，如果判處3年有期徒刑（搶劫普通犯法定最低刑本數(shù)），不符合“減輕處罰”。這就是所謂“補正解釋”，即在法律條文發(fā)生沖突、錯誤時，統(tǒng)觀法律全文加以補正，以闡明法律真實含義的解釋方法。因為刑法第63條（減輕處罰）的在“法定刑以下”判處刑罰，如果也理解為“包含本數(shù)”，則與從輕處罰界限不明。因為補正解釋含有對法律“疏漏”作補正、補充的意味，所以必須慎用，一定要“符合立法目的，符合《刑法》的整體規(guī)定”。
⑵縮小解釋、擴大解釋、類推解釋。以文理解釋得出的條文含義為基準(zhǔn)，在內(nèi)容上有所擴張或縮小，合理的允許。
縮小解釋：限縮字面含義，符合刑法真實含義。如“情報”關(guān)系國家安全和利益，尚未公開或依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項。
擴大解釋：第341條“野生動物”＝包括人工圈養(yǎng)的。不超出用語的可能含義范圍；超出則屬于類推解釋。
任何方法解釋都須符合罪刑法定原則，任何解釋方法未必當(dāng)然正確或錯誤。但類推解釋方法就違反罪刑法定原則，是錯誤的。
擴大解釋與類推解釋的界分：解釋的內(nèi)容：⑴屬可能的含義；⑵沒有逾越概念位階；⑶符合規(guī)范的邏輯；⑷屬概念擴張；⑸沒超出公民可預(yù)測范圍。
⑶解釋的位序，文理解釋首選；
3.禁止不利于行為人的事后法（禁止事后重法）。
刑法時間效力：從舊兼從輕。
⒋禁止絕對不定期刑；
⒌刑法的處罰范圍和處罰程度必須具有合理性；
⒍規(guī)定犯罪及其處罰必須明確；⒎禁止過分的、殘酷的刑罰。
§實質(zhì)：確定犯罪與刑罰必須法制化、明確化，盡量減少殘酷不必要的刑罰。
§價值基礎(chǔ)“民治、民知”。所謂民治，指刑法是公民自我約束（自律）的產(chǎn)物，必須由人民（代表機構(gòu)）制定、反映民意；所謂民知，指刑法應(yīng)當(dāng)預(yù)先公布讓全體人民周知，以便人民能預(yù)測自己行為的后果，規(guī)范自己的行為。
二、刑法的時間效力和司法解釋的時間效力
1. 刑法：從舊兼從輕：修正案七，偷稅初犯不追究刑事責(zé)任。
2.司法解釋：（與被解釋刑法條款）同步說：自發(fā)布之日起施行，效力及于（被解釋條款）施行期間（之犯罪行為或發(fā)生的案件），因此可適用于解釋發(fā)布前發(fā)生的行為；2.先后兩個司法解釋之間：從舊兼從輕；
3.未決案
修正案屬于立法，立法解釋屬于解釋。挪用公款歸個人使用。
三、罪刑相適應(yīng)原則：“刑罰的輕重＝①客觀罪行＋②主觀責(zé)任”。①刑罰的公平性與②刑罰個別化相統(tǒng)一；主客觀相統(tǒng)一。