七、關于賠償問題
專利法第六十條是本次修改的新增條款，該條分兩個層次規(guī)定了侵權(quán)損害賠償數(shù)額的三種計算方法，首先按照權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲利計算，該兩項難以確定的，則參照專利許可使用費的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額。該條規(guī)定除了與專利審判實踐中經(jīng)常采用的賠償額計算方法基本一致外，又增加了參照專利許可使用費倍數(shù)的新規(guī)定，而且沒有將實踐中經(jīng)常采用的定額賠償方法規(guī)定進去。為此，規(guī)定二第二十條至二十二條以全部賠償為原則，結(jié)合專利法第六十條、人民法院1992年“解答”的有關規(guī)定以及吳縣會議紀要等文件的相關內(nèi)容，對賠償問題作了較為具體的規(guī)定。
首先，該規(guī)定第二十條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的請求，按照權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲利計算賠償數(shù)額。人民法院不宜依職權(quán)自行確定計算賠償額的方法。
權(quán)利人損失一般可以通過專利產(chǎn)品銷售量減少的數(shù)量乘以每件專利產(chǎn)品的利潤計算得到。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。之所以這樣規(guī)定，是因為原告往往難以舉證證明其專利產(chǎn)品銷售量因被告侵權(quán)而減少的數(shù)量，雖然證明侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量相對容易，但侵權(quán)產(chǎn)品的銷售價格又遠遠低于專利產(chǎn)品的正常價格，如果將被告獲利確定為賠償額，不能彌補權(quán)利人的實際損失。事實上，這種變通的計算賠償額的辦法早已在審判實踐中為許多法院所采用，司法實踐結(jié)果表明其符合大多數(shù)案件的實際情況，既切實保護了原告的合法權(quán)益，對被告也不失公平。
侵權(quán)人獲利一般根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的利潤確定。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照產(chǎn)品銷售利潤計算。考慮到財務費用、管理費用一般在企業(yè)支出中占有相當大的比例，而正常情況下這些費用確實為被告的實際支出，因此應當將其從被告侵權(quán)所獲利潤中相應減掉，即按照營業(yè)利潤計算。在許多案件中，被告除生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品外還有其他產(chǎn)品，但其財務帳冊中反映的費用是企業(yè)支出的總費用，這就需要法院根據(jù)實際情況從中劃分出應當合理分攤到侵權(quán)產(chǎn)品上的費用，有時還需要委托審計部門進行審計。對于完全以侵權(quán)為業(yè)的被告，一方面由于其財務帳冊一般很不規(guī)范，另一方面也為了體現(xiàn)對故意侵權(quán)的懲治力度，因此可以按照產(chǎn)品銷售利潤計算賠償額。另外，在以被告獲利確定賠償額時，還應當注意原告專利在侵權(quán)產(chǎn)品中所起作用或所占位置，原告專利只在侵權(quán)產(chǎn)品的某一小部分上被實施的，例如原告的外觀設計專利只在被告產(chǎn)品包裝的某一部分上被使用，則不宜將被告銷售該產(chǎn)品的所有利潤都確定為侵權(quán)賠償額。
其次，該規(guī)定第二十一條對專利法第六十條專利許可使用費的“倍數(shù)”進行了解釋，并對定額賠償?shù)倪m用予以明確規(guī)定。該條規(guī)定，在上述兩種計算方法均難以確定的情況下，有專利許可使用費可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費數(shù)額以及該專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該許可使用費的1至3倍確定賠償數(shù)額。其中“有專利許可使用可以參照”是指原告能夠提供在相同行業(yè)或技術領域中同類相關專利的許可使用費情況的證據(jù)，并不必須是原告在訴訟前就涉案專利與他人簽訂專利許可合同中的許可使用費。關于倍數(shù)問題，有一種觀點認為，許可使用費一般是正常利潤的50－60%，按照民事賠償?shù)奶钇皆瓌t，1倍的許可使用費并不足以賠償權(quán)利人的損失，以1.5－2倍確定權(quán)利人的實際損失較為合理。由于專利法剛剛開始實施，該問題還有待司法實踐的進一步探索和總結(jié)。
第二十一條還規(guī)定，沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。根據(jù)該規(guī)定，在原告未提供專利許可使用費的有關證據(jù)，或者其提供的許可使用費與涉案專利明顯沒有可類比性時，則可以適用定額賠償?shù)囊?guī)定。需要強調(diào)的是，定額賠償方法的適用是在前述三種方法均無法確定賠償數(shù)額的情況下才考慮適用的，是在被告的侵權(quán)事實清楚，但原告不能舉證證明其實際損失或者被告侵權(quán)獲利，也不能提供可以參照的許可使用費的情況下，責令被告給予原告的一定經(jīng)濟賠償。這是針對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的特點，借鑒TRIPS協(xié)議“預先確定的賠償額”或者一些國家實行的“法定賠償額”的作法，設定的一種賠償方法。人民法院為了便于各地法院在適用時掌握尺度，根據(jù)多年審判實踐的經(jīng)驗將其幅度確定為人民幣5000元至50萬元，
此外，為了貫徹對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的全面賠償原則，第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)利人的請求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費用計算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。有兩點需要注意，一是將調(diào)查等費用計算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)的前提是權(quán)利人提出請求，而且法院根據(jù)案件的具體情況認為可以支持；二是調(diào)查、制止侵權(quán)的合理費用不包括訴訟律師費。
TRIPS協(xié)議關于損害賠償?shù)囊?guī)定是“可以包括適當?shù)穆蓭熧M”，給予了成員國根據(jù)本國情況自行決定的較大余地。考慮到我國的實際情況，以及反不正當競爭法對該問題的類似規(guī)定，規(guī)定二沒有將訴訟律師費一律歸入上述合理費用范圍之內(nèi)，但在案件審理中，人民法院可以根據(jù)案件具體情況決定是否責令被告賠償原告所支付的適當合理的訴訟律師費。
專利法第六十條是本次修改的新增條款，該條分兩個層次規(guī)定了侵權(quán)損害賠償數(shù)額的三種計算方法，首先按照權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲利計算，該兩項難以確定的，則參照專利許可使用費的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額。該條規(guī)定除了與專利審判實踐中經(jīng)常采用的賠償額計算方法基本一致外，又增加了參照專利許可使用費倍數(shù)的新規(guī)定，而且沒有將實踐中經(jīng)常采用的定額賠償方法規(guī)定進去。為此，規(guī)定二第二十條至二十二條以全部賠償為原則，結(jié)合專利法第六十條、人民法院1992年“解答”的有關規(guī)定以及吳縣會議紀要等文件的相關內(nèi)容，對賠償問題作了較為具體的規(guī)定。
首先，該規(guī)定第二十條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的請求，按照權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲利計算賠償數(shù)額。人民法院不宜依職權(quán)自行確定計算賠償額的方法。
權(quán)利人損失一般可以通過專利產(chǎn)品銷售量減少的數(shù)量乘以每件專利產(chǎn)品的利潤計算得到。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。之所以這樣規(guī)定，是因為原告往往難以舉證證明其專利產(chǎn)品銷售量因被告侵權(quán)而減少的數(shù)量，雖然證明侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量相對容易，但侵權(quán)產(chǎn)品的銷售價格又遠遠低于專利產(chǎn)品的正常價格，如果將被告獲利確定為賠償額，不能彌補權(quán)利人的實際損失。事實上，這種變通的計算賠償額的辦法早已在審判實踐中為許多法院所采用，司法實踐結(jié)果表明其符合大多數(shù)案件的實際情況，既切實保護了原告的合法權(quán)益，對被告也不失公平。
侵權(quán)人獲利一般根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的利潤確定。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照產(chǎn)品銷售利潤計算。考慮到財務費用、管理費用一般在企業(yè)支出中占有相當大的比例，而正常情況下這些費用確實為被告的實際支出，因此應當將其從被告侵權(quán)所獲利潤中相應減掉，即按照營業(yè)利潤計算。在許多案件中，被告除生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品外還有其他產(chǎn)品，但其財務帳冊中反映的費用是企業(yè)支出的總費用，這就需要法院根據(jù)實際情況從中劃分出應當合理分攤到侵權(quán)產(chǎn)品上的費用，有時還需要委托審計部門進行審計。對于完全以侵權(quán)為業(yè)的被告，一方面由于其財務帳冊一般很不規(guī)范，另一方面也為了體現(xiàn)對故意侵權(quán)的懲治力度，因此可以按照產(chǎn)品銷售利潤計算賠償額。另外，在以被告獲利確定賠償額時，還應當注意原告專利在侵權(quán)產(chǎn)品中所起作用或所占位置，原告專利只在侵權(quán)產(chǎn)品的某一小部分上被實施的，例如原告的外觀設計專利只在被告產(chǎn)品包裝的某一部分上被使用，則不宜將被告銷售該產(chǎn)品的所有利潤都確定為侵權(quán)賠償額。
其次，該規(guī)定第二十一條對專利法第六十條專利許可使用費的“倍數(shù)”進行了解釋，并對定額賠償?shù)倪m用予以明確規(guī)定。該條規(guī)定，在上述兩種計算方法均難以確定的情況下，有專利許可使用費可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費數(shù)額以及該專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該許可使用費的1至3倍確定賠償數(shù)額。其中“有專利許可使用可以參照”是指原告能夠提供在相同行業(yè)或技術領域中同類相關專利的許可使用費情況的證據(jù)，并不必須是原告在訴訟前就涉案專利與他人簽訂專利許可合同中的許可使用費。關于倍數(shù)問題，有一種觀點認為，許可使用費一般是正常利潤的50－60%，按照民事賠償?shù)奶钇皆瓌t，1倍的許可使用費并不足以賠償權(quán)利人的損失，以1.5－2倍確定權(quán)利人的實際損失較為合理。由于專利法剛剛開始實施，該問題還有待司法實踐的進一步探索和總結(jié)。
第二十一條還規(guī)定，沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。根據(jù)該規(guī)定，在原告未提供專利許可使用費的有關證據(jù)，或者其提供的許可使用費與涉案專利明顯沒有可類比性時，則可以適用定額賠償?shù)囊?guī)定。需要強調(diào)的是，定額賠償方法的適用是在前述三種方法均無法確定賠償數(shù)額的情況下才考慮適用的，是在被告的侵權(quán)事實清楚，但原告不能舉證證明其實際損失或者被告侵權(quán)獲利，也不能提供可以參照的許可使用費的情況下，責令被告給予原告的一定經(jīng)濟賠償。這是針對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的特點，借鑒TRIPS協(xié)議“預先確定的賠償額”或者一些國家實行的“法定賠償額”的作法，設定的一種賠償方法。人民法院為了便于各地法院在適用時掌握尺度，根據(jù)多年審判實踐的經(jīng)驗將其幅度確定為人民幣5000元至50萬元，
此外，為了貫徹對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的全面賠償原則，第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)利人的請求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費用計算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。有兩點需要注意，一是將調(diào)查等費用計算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)的前提是權(quán)利人提出請求，而且法院根據(jù)案件的具體情況認為可以支持；二是調(diào)查、制止侵權(quán)的合理費用不包括訴訟律師費。
TRIPS協(xié)議關于損害賠償?shù)囊?guī)定是“可以包括適當?shù)穆蓭熧M”，給予了成員國根據(jù)本國情況自行決定的較大余地。考慮到我國的實際情況，以及反不正當競爭法對該問題的類似規(guī)定，規(guī)定二沒有將訴訟律師費一律歸入上述合理費用范圍之內(nèi)，但在案件審理中，人民法院可以根據(jù)案件具體情況決定是否責令被告賠償原告所支付的適當合理的訴訟律師費。