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2018年司法考試四卷綜合試題及答案二
【案例一】
李某系某國有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實：1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司數(shù)百萬元貨物被騙，導致國家利益遭受特別重大的損失。1996年3月，李某未經(jīng)集體研究，將公司的200萬元借給好友吳某主管的某運輸公司(集體企業(yè))，1998年案發(fā)時，尚有印余萬元未歸還。1997年底，吳某為表感謝，送1萬元給李某作為“過節(jié)費”。1996年5月，張某之子因?qū)め呑淌卤徊叮瑥埬惩欣钅硯兔κ柰P(guān)系，李某提出要花3萬元。張某給李某4萬元，言明1萬元作為李某的“辛苦費”，李某遂將3萬元送給其認識的辦案人員，使張某之子罪責得以開脫。
根據(jù)以上案情，回答下列問題：
(1)李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為應(yīng)如何定罪?為什么?
(2)李某將200萬元借給運輸公司的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?
(3)李某收受吳某“過節(jié)費”和為張某”幫忙”并收“辛苦費”的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?
【解析】
1)李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為不能定罪。李作為該國有外貿(mào)公司經(jīng)理，在簽訂、履行合同中因過失而受騙，致國家利益遭受特別重大的損失，根據(jù)目前刑法的規(guī)定，屬于簽訂、履行合同失職被騙行為。但是，由于其行為當時的刑法尚未確定此種行為為犯罪行為，根據(jù)刑法的從舊兼從輕溯及力原則，對李某的行為應(yīng)當適用當時的刑法。因此不能對其行為定罪。
2)李某將200萬元借給運輸公司的行為已構(gòu)成挪用公款罪。李某作為公司的經(jīng)理，利用職務(wù)上的便利，擅自挪用公司的資金借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個月未還，已構(gòu)成挪用資金行為;鑒于李某為國有公司從事公務(wù)的人員，其行為應(yīng)當依照挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。
3)李某收受吳某“過節(jié)費”的行為構(gòu)成受賄罪。因其利用經(jīng)理職務(wù)上的便利，挪用公司資金借給吳某主管的公司，并收受“過節(jié)費”1萬元，數(shù)額較大，已構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄行為;因李某為國有公司從事公務(wù)的人員，其行為應(yīng)當依照受賄罪定罪處罰。
李某為張某“幫忙”并收“辛苦費”的行為構(gòu)成介紹賄賂罪。因其介紹李某個人向國家工作人員行賄數(shù)額達1萬元以上，使行賄人獲取非法利益。
【案例二】
趙某(男，1983年8月8日生)游手好閑，講究享樂，為了讓經(jīng)商的父親多給一些錢用費盡了心機。2000年7月7日，趙某讓錢某(男，1983年6月6日生)給自己的父親打電話，慌稱自己被警察抓走了。錢某問為什么要撒謊，趙某說：“這不關(guān)你的事!”錢某給趙某的父親打了電話。接著，趙某于當天半夜拿菜刀將自己的左手小指齊指甲根部剁下，然后跑到醫(yī)院包扎。第二天早晨，趙某讓孫某(男，1983年5月5日生)把裝有半截手指的信封送到趙家樓下的食雜店，委托店主交給趙某的父親。中午，孫某按趙某的旨意給趙某的父親打電話：“你的兒子已經(jīng)被我們綁架了，拿50萬元來贖人，否則你兒子便沒命了?！壁w某的父親立即報案，公安機關(guān)將趙某、錢某、孫某抓獲。趙某在被拘留期間，主動交代了司法機關(guān)還未掌握的另一犯罪事實：趙某于1999年4月4日，在盜竊了李某家5000元現(xiàn)金后，為了毀滅罪證而實施了危害公共安全的放火行為。錢某在被拘留期間也主動交代自己曾于1999年3月3日參與一起綁架案，分得贖金3000元。孫某在被拘留期間，檢舉、揭發(fā)了周某的重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實。
根據(jù)上述案情，回答以下問題：
(1)本案中的趙某、錢某、孫某的行為是否構(gòu)成犯罪?構(gòu)成何罪?
(2)哪些人各具有哪些法定的量刑情節(jié)?
【解析】
(1)本案中的趙某、錢某、孫某的行為是否構(gòu)成犯罪?構(gòu)成何罪?
趙某構(gòu)成敲詐勒索罪和放火罪。 趙某向自己父親謊稱遭到綁架，索要財物的行為，屬于使用威脅的方式勒索數(shù)額較大的財物的行為，構(gòu)成敲詐勒索罪。在犯罪時，趙某已滿16周歲應(yīng)當負刑事責任。趙某在實施盜竊和放火行為時，已滿14周歲不滿16周歲，依法對盜竊行為不負刑事責任，不成立盜竊罪;但依法對放火罪應(yīng)當負刑事責任，成立放火罪。
錢某不構(gòu)成犯罪。錢某按照趙某的指使向趙某父親謊稱趙某被警察抓了，不構(gòu)成犯罪。理由是主觀上沒有敲詐的故意，客觀上聲稱被警察抓住，本身就不是敲詐的威脅行為。錢某交待參與綁架一事，因其行為時不滿16周歲，未達到綁架罪負刑事責任的年齡，不構(gòu)成綁架罪。
孫某幫助趙某謊稱綁架數(shù)額較大的勒索財物，構(gòu)成趙某敲詐勒索罪的共犯。
(2)哪些人各有哪些法定的量刑情節(jié)?
趙某的法定量刑情節(jié)：①犯罪時不滿18周歲，依法應(yīng)當從輕或者減輕處罰，②自首。趙某在被采取強制措施之后，主動交待司法機關(guān)未掌握的與敲詐勒索不同種的放火罪行，屬于自首，依法可以從輕或者減輕處罰。
孫某的法定量刑情節(jié)：①從犯。孫某作為趙某敲詐勒索罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，屬于從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰;②犯罪時不滿18周歲，應(yīng)當從輕或者減輕處罰;③重大立功表現(xiàn)，可以減輕或者免除處罰。
【案例三】
案情：甲男與乙男于2004年7月28日共謀入室搶劫某中學暑假留守女教師丙的財物。7月30日晚，乙在該中學校園外望風，甲翻院墻進入校園內(nèi)。甲持水果刀闖入丙居住的房間后，發(fā)現(xiàn)房間內(nèi)除有簡易書桌、單人床、炊具、餐具外，沒有其他貴重財物，便以水果刀相威脅，喝令丙摘下手表(價值2100元)給自己。丙一邊摘手表一邊說：“我是老師，不能沒有手表。你拿走其他東西都可以，只要不搶走我的手表就行。”甲立即將刀裝入自己的口袋，然后對丙說：“好吧，我不搶你的手表，也不拿走其他東西，讓我看看你脫光衣服的樣子我就走?！北煌猓子忠缘断嗤{，逼迫丙脫光衣服，丙一邊順手將已摘下的手表放在桌子上，一邊流著淚脫完衣服。甲不顧丙的反抗強行摸了丙的乳房后對丙說：“好吧，你可以穿上衣服了?！痹诒硨χ状┮路r，甲乘機將丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭，乙問搶了什么東西，甲說就搶了一只手表。甲將手表交給乙出賣，乙以1000元價格賣給他人后，甲與乙各分得500元。
【問題】請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對本案進行全面分析。
【解析】
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶搶劫，因為丙的房間屬于其生活的與外界相對隔離的住所;由于乙與甲共謀入戶，甲事實上也實施了入戶搶劫行為，所以乙雖沒有入戶，對乙也應(yīng)適用入戶搶劫的法定刑。
綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為從犯，對于從犯乙應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成搶劫罪共犯，但二人的犯罪形態(tài)不同：
(1)甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當時的情況下，甲完全能夠達到搶劫既遂，但他自動放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒有造成任何損害，所以，對于甲的搶劫中止，應(yīng)當免除處罰。
(2)乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面，不能因為甲事實上取得了手表，就認定乙搶劫既遂，因為該手表并非甲搶劫既遂所得的財物;另一方面，乙并沒有自動放棄自己的搶劫行為，甲的中止行為對于乙來說，屬于意志以外的原因。根據(jù)刑法規(guī)定，對于未遂犯乙，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為，成立強制猥褻婦女罪。
2. 甲乘機拿走丙手表的行為，成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為，因為甲最初雖然有搶劫手表的意思，但是在丙的懇求下已經(jīng)放棄這個意圖，事實上甲后來取得手表是趁丙穿衣服不注意的情況下取得，不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以，不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中，而應(yīng)另認定為盜竊罪。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風)，但乙并不明知甲會盜竊財物，所以，乙并不與甲構(gòu)成盜竊罪的共犯。
2. 基于同樣的理由，乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。
3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物，對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物，但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物，并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物，所以，乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意，不成立銷售贓物罪。
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