2023年民法論文選題 近代民法與現(xiàn)代民法理論論文(模板10篇)

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    每個人都曾試圖在平淡的學習、工作和生活中寫一篇文章。寫作是培養(yǎng)人的觀察、聯(lián)想、想象、思維和記憶的重要手段。范文書寫有哪些要求呢?我們怎樣才能寫好一篇范文呢?以下是我為大家搜集的優(yōu)質范文,僅供參考,一起來看看吧
    民法論文選題篇一
    1論文格式圖:
    曲線圖的縱.橫坐標必須標注量、標準規(guī)定符號、單位(無量綱可以省略),坐標上采用的縮略詞或符號必須與正文中一致。
    2論文格式表:
    表應有表題,表內附注序號標注于右上角,如xxx1)(讀者注意:前面引號中的實際排版表示方式應該是1)在xxx的右上角),不用﹡號作附注序碼,表內數據,空白代表未測,一代表無此項或未發(fā)現(xiàn),代表實測結果確為零。
    3論文格式數學、物理和化學式:
    一律用.表示小數點符號,大于999的整數和多于三位的小數,一律用半個阿拉伯數字符的小間隔分開,不用千位擻,,小于1的數應將0列于小數點之前。例如9,652應寫成9652;.319,325應寫成0.31325。應特別注意區(qū)分拉丁文、希臘文、俄文、羅馬數字和阿拉伯數字;標明字符的正體、斜體、黑體及大小寫、上下角,以免混同。
    4論文格式計量單位:
    論文中使用的各種量、單位和符號,必須遵循國家標準gb3100-82,gb3101-82,gb3102/1-13-82等的規(guī)定.單位名稱和符號的書寫方式,一律采用國際通用符號。沒有相應符號的非物理量單位可使用中文(如件、臺、人等),它們可以與其他單位的符號構成組合單位(如件每秒的符號為件/s)。
    5參考文獻格式
    論文參考文獻的寫法應按下列次序著者/題名/出版事項,由于論文的參考文獻品種繁多,擇其主要示例如下:
    即著錄論文的'著者的姓和名的首字母(中國人寫全姓名),出版年,句點,論文題目,句點,期刊名縮寫,卷(期):頁(每卷編連續(xù)頁碼的期刊不寫期)。
    多著者的參考文獻標注,在著錄文獻的著者時,如著者為三人以內,全部著錄,如為四人以上,只著錄至第三著者,加etal.,著者最后的兩人之間,不加、和等類似的連接詞。
    民法論文選題篇二
    物權的社會化運動導致了社會性物權的出現(xiàn),即出現(xiàn)了“將公法的支配與公法的義務,攝入物權概念內容之中”的物權。但這種社會性物權所指的公法義務,在沒有環(huán)境保護意識的條件下,僅指對社會的義務,并不包含對環(huán)境的義務。在此意義上,可以說,社會性物權還不是生態(tài)性物權。但是,這種觀念卻為生態(tài)性物權的產生提供了基本思路。現(xiàn)代民法上所稱之物,主要是指有經濟價值的物。在物的范圍中,有相當部分屬于環(huán)境資源的范疇。在一定意義上可以說,物權與環(huán)境權所指向的客體是同一的,但是,這個同一客體的形式與內容是根本不同的。作為環(huán)境權客體的環(huán)境資源以生態(tài)價值和其它非經濟價值為內容,物質形式只不過是它的價值載體;而作為物權客體的環(huán)境資源以其物質形式為內容,其經濟價值蘊涵于物質形式之中。物權法是關于物的經濟價值的歸屬、利用所進行的權利配置,其目的在于充分發(fā)揮物的經濟功能,環(huán)境功能是沒有納入其視野的。但是,物權法所設定的各種權利使得人們在利用物的經濟價值時必然會對其環(huán)境價值產生影響?,F(xiàn)在,如果要將兩種價值加以協(xié)調,并且將物的生態(tài)價值納入物權法的調整范圍,就必須解決物本身所具有的雙重功能、也就是其物質表現(xiàn)形式與生態(tài)價值內容的沖突。構建生態(tài)性物權,就是要解決這種利益沖突以及由此而引發(fā)的相關問題。
    環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質條件的總和,其物質性不容質疑。人們通常將對于人類有一定利用價值的物質稱之為資源。環(huán)境因其對人類的有用性而成為資源也是沒有異義的。但是,在不同的條件下,環(huán)境的資源屬性與人們傳統(tǒng)觀念所認識的資源屬性的差異性或物質形態(tài)的雙重性卻很少為人們所認識。我認為,從對環(huán)境的資源屬性全面把握的角度,深入剖析環(huán)境資源物質形態(tài)(在此我將其簡稱為物)的不同表現(xiàn)形式,是確認生態(tài)性物權的一個關鍵所在。第一,經濟形態(tài)的物。通常,我們將對于人類經濟發(fā)展有用的環(huán)境要素稱為自然資源,其表現(xiàn)形式為資源性的物。在此,物是經濟資源,我們對自然資源的理解具有經濟學上的意義,森林可以提供木材、水流可以航行、礦藏可以開采加工……,并且這種意義上的資源還存在著稀缺性和多用性。正是由于資源在數量和品種上是有限的,資源在用途上是多方面的,才存在將有限資源如何在不同用途上進行最優(yōu)分配的問題。如果資源不是有限的,人類在任何時候都可以向大自然任意索取,那么就不必研究配置資源問題,任何一種生產過程的投入需求都可以隨意獲得和得到完全滿足。如果資源不具有多用性,每一種資源只能作為某一種生產過程的投入而不能同時作為其它生產過程的投入,那么也不會存在配置問題,因為這時由于資源用途上的單一性已經固定了資源的投入方向,配置的前提已不存在了。因此,由于資源的有限性和多用性產生了多種利益的沖突,需要通過一定的規(guī)則定分止爭,這種“以使互不相侵而保障物質之安全利用”的規(guī)則就是物權法。
    第二,生態(tài)形態(tài)的物。從生態(tài)學的角度,環(huán)境資源是人類生存和發(fā)展必不可少的條件,它與人類通過能量流動、物質循環(huán)和信息傳遞構成共生共榮的生態(tài)系統(tǒng),其表現(xiàn)形式為環(huán)境資源性的物,其價值表現(xiàn)為資源對于人類生存和發(fā)展而言的效用。在此,物是生態(tài)資源,我們對其理解具有生態(tài)學上的意義,森林、水流、礦藏都是生物圈必不可少的組成部分,森林可以凈化空氣、涵養(yǎng)水源、改善局部氣候;水流則為水生生物提供生境、參與生態(tài)系統(tǒng)的水循環(huán);礦藏是生態(tài)系統(tǒng)中巖石圈的組成部分、也是物質和能量的儲存庫,它的存在對于生態(tài)平衡極為重要。作為生態(tài)性物的自然環(huán)境,具有整體性和自我調節(jié)性。首先它的各個組成部分構成一個完整的系統(tǒng),任何人不能獨占,也不能進行排他性消費;其次,環(huán)境資源系統(tǒng)是一個具有自我更新、自我恢復功能的結構系統(tǒng),在一定的范圍和程度內,這一系統(tǒng)具有一定的調節(jié)能力,對來自外界比較小的沖擊能夠進行補償和緩沖,從而維持其穩(wěn)定性。環(huán)境資源對于人類生存的重要意義使得人們必須考慮它的生態(tài)屬性,通過建立一定的規(guī)則使其得到保護,否則,人類的生存將受到直接威脅。這種以保護環(huán)境資源的整體性、自我調節(jié)性為目的的行為規(guī)則系統(tǒng)就是環(huán)境資源法。
    通過以上分析可以看出,資源性物的雙重形態(tài)導致了其對于人類的雙重功能,并且其價值形態(tài)及其構成是有很大的差別的。民法上的物權與環(huán)境法上的環(huán)境權分別對資源性物的不同功能及其價值予以承認并提供了保護,民法保護的是其經濟屬性,環(huán)境法保護的是其生態(tài)屬性。過去由于沒有認識到環(huán)境資源的生態(tài)屬性以及保護的重要意義,物權法沒有涉及保護環(huán)境資源的生態(tài)屬性的問題,而是由后來建立的環(huán)境法彌補了這一不足。但是,環(huán)境資源的雙重屬性在理論上的分類可能成立,而在現(xiàn)實社會經濟發(fā)展過程中卻是密不可分的,傳統(tǒng)民法注重環(huán)境資源的經濟形態(tài)而忽視其生態(tài)形態(tài)是造成環(huán)境問題的直接原因之一,現(xiàn)在雖有專門的環(huán)境立法解決對環(huán)境資源的生態(tài)功能保護問題,但它的目的實現(xiàn),卻必須有賴于兩個前提:一是法律對環(huán)境資源雙重形態(tài)的承認,二是對兩種相互沖突的利益的協(xié)調機制。因此,僅有環(huán)境法的實施是不夠的,還必須有環(huán)境法與民法的協(xié)調與溝通;也還必須有物權法對環(huán)境資源的生態(tài)價值承認。目前,物權法社會化已為環(huán)境資源的生態(tài)價值的承認建立了通道,并且在物權社會化過程中,也出現(xiàn)了一些客觀上有利于環(huán)境保護的制度,但目前在立法上表現(xiàn)為限制所有權行使的消極承認。除此之外,還可以建立對環(huán)境資源的生態(tài)屬性承認的積極方式。
    民法論文選題篇三
    概括起來說,民法原則是民法規(guī)則能夠形成的基礎,如果沒有民法原則也就沒有民法規(guī)則,民法原則的存在在適當的時候可以彌補民法規(guī)則的缺陷,有些系爭案件,裁判者可以直接放棄使用民法規(guī)則,而使用民法原則。
    一、民法原則與民法規(guī)則之間的差異
    民法原則以及民法規(guī)則是日常生活中我們最經常運用的法律規(guī)范,兩種之間有著一定的聯(lián)系,即都適用于民法領域,但是兩種之間更多的是差異。
    民法原則可以分為兩大類,一類是民法基本原則,這一類原則民法涉及到的所有領域,比如上述提及的誠實信用原則等,另一類是民法具體原則,這類原則主要是應用在具體的領域,比如上述提及的適當履行原則就屬于具體原則。
    兩者之間有著一定的區(qū)別,首先,基本原則應該是根本準則,其所做出的規(guī)定,使用與整個民法,范圍非常廣,而具體原則只適用于民法中的特定領域,其適用范圍比較窄,而且在制定具體原則時,不能違背基本原則;其次,民法中涉及到的基本原則,是民法自身價值的一種體現(xiàn),其對執(zhí)法以及手法都是一種指導,而民法中涉及到的具體原則,盡管能夠體現(xiàn)民法的基本價值。
    但是在生活中,其直接反映的確是普通價值,其指導的意義也僅限于特定的領域;最后,民法基本原則能夠反映出現(xiàn)階段社會經濟發(fā)展水平,而且其體現(xiàn)的是統(tǒng)計階級的意志,而民法具體原則則難以體現(xiàn)出上述兩點,即使體現(xiàn)是間接體現(xiàn)。
    民法規(guī)則與民法原則相比,更加具體,其主要反映在法律規(guī)則中,兩者之間的差別主要體現(xiàn)在如下方面:首先,內容方面,民法規(guī)則更顯具體,其形成的要素有兩點,一是構成要件,二是法律后果,執(zhí)法人員在進行裁定時,只能依靠這兩點,幾乎不能進行自由裁量,而明民法原則更顯抽象,不僅沒有構成要件,也沒有相應的法律后果,這就需要執(zhí)法人員依據所遇到的.問題進行裁量,有時還需要對其價值進行適當的補充。
    其次,范圍方面,民法規(guī)則因為所規(guī)定的內容非常具體,因此其主要應用在具體的民事案件中,而民法原則所規(guī)定的內容屬于概括形式,因此其使用的范圍比較廣;再次,適用方法方面,民法規(guī)則的適用方法主要是全有或者全無,其主要應用在特定的案件中,而民法原則的適用方法則不如此,這主要依據民法原則所具有強度而定,有些民法原則強度大,因此可以作為案件的指導,而有些原則強度不大,則其指導意義不強。
    最后,作用方面,民法規(guī)則從某方面來說,作用要大于民法原則,因為民法規(guī)則中規(guī)定詳細,執(zhí)法者不容易出現(xiàn)錯誤。
    總結起來說,民法規(guī)則與民法原則都是民法制度中不可缺少的一部分,如果沒有民法規(guī)則,則民法制度將會失去其該有的強制力,也就是一種硬度,而民法制度中如果缺少民法原則,否則民法規(guī)則也就失去了支撐的基礎。
    二、放棄民法規(guī)則而改用民法原則裁判系爭案件
    目前我國對民法規(guī)則所具有的規(guī)定就是既要具備構成要件,也需要具備法律后果,這樣的規(guī)定使得民法規(guī)則完全可以應用在系爭案件中。
    但是有些系爭案件如果使用民法規(guī)則,不僅不利于問題的解決,甚至會造成更為嚴重不公正的后果,這時就需要裁判者放棄使用民法規(guī)則,而應該使用民法原則。
    放棄民法規(guī)則而改用民法原則處理系爭案件。
    在我國確有實例。
    在改革開放初期,房地產開發(fā)商取得國有土地使用權,但根本無力開發(fā),就以該國有土地使用權設立抵押權,從銀行貸款;同時或稍后將期房預售給民眾,而后卷款潛逃。
    待還本付息的期限屆滿,作為抵押權人的銀行援用《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》(以下簡稱為《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》)第36條第1款關于“抵押人到期未能履行債務或者在抵押合同期間宣告解散、破產的,抵押權人有權依照國家法律、法規(guī)和抵押合同的規(guī)定處分抵押財產”的規(guī)定,行使抵押權,似乎無可非議。
    但是,大量購房業(yè)主則會錢房兩空,會釀成嚴重的社會問題。
    于此場合,有些主審法院放棄《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第36條第1款的適用,不支持抵押權人關于行使抵押權的訴求。
    例如,海南省是由政府與抵押權人協(xié)商處理,由政府取代潛逃的開發(fā)商地位。
    從民法規(guī)則與民法原則之間關系的層面分析,這可能是運用幾種民法原則解決系爭案件的表現(xiàn)。
    三、結語
    綜上所述,可知作為維護社會的主要法律規(guī)范,無論是民法原則,還是民法規(guī)則都不能缺少,兩者之間盡管差異比較大,但是互相之間的聯(lián)系也十分緊密,在具體的案件裁判時,裁判者更多的是依照民法規(guī)則,如果出現(xiàn)實質性的不公平之后,才會使用民法原則,因此現(xiàn)實生活中,民法規(guī)則所起到的作用更大,而民法原則的作用則稍遜色,但是作為民法規(guī)則的基礎,裁判者應該將兩者有效的融合,這樣才能更加公平。
    [參考文獻]
    [1]石艾英.民法是市民社會的基本法[j].晉中學院學報,(02).
    [2]方印.論民法生態(tài)化的概念及基本特征[j].湖北社會科學,(02).
    民法論文選題篇四
    觀看愛課程《學習心理學》的智力技能和動作技能專題,看了一會龐維國老師的講解,我就被他風趣幽默、深入淺出的講解方式吸引了。
    印象比較深刻的是智力技能課程的開始龐老師舉了一個學習多項式的例子,比如要解一道題(6x2-3-7x)/(1+3x)要解答這道題,以前我們腦中是自然形成的解題方法,具體通過那些運算,也許說不太清楚。但是作為一個老師,很有必要從更高的層面了解,這樣才能在教學中判斷學生在哪個步驟中出現(xiàn)了問題,從而給出解題策略,龐老師為我們清晰的呈現(xiàn)了解這道題需要掌握以下知識:
    1.多項式,冪;
    2.多項式降冪排列(因式分解);
    3.多項式列式(因式分解)步驟;
    4.監(jiān)控每步運算、驗算
    用我們學過的知識來解釋,多項式,冪就屬于陳述性知識;知道用什么方法來解,這就涉及到解題的策略,也就是認知策略;多項式的解題步驟就是我們所講的程序性知識;監(jiān)控每步運算、驗算實際上就是元認知。
    通過對以上分析,讓我頓時感覺到書本上的知識與實際聯(lián)系起來了。講完這個例子,龐老師又總結道“技能比知識的學習復雜的多,但是技能學習也有其規(guī)律性”。
    龐老師的講解給了我一點啟示就是如果能在理論講授中多舉一些平時用到的例子,講晦澀抽象的理論與實例結合起來,這樣才能真正做到學以致用。作為師范生,我們在平時學了很多心理學和教育學的相關理論,我們也許能熟練的背出斯金納、加涅、皮亞杰,也許侃侃而談九段教學法、先行組織者,但是這些理論如何在具體的教學中應用,我們還考慮的不夠。
    1.《說出你的愛》觀后感
    2.說出你的愛觀后感
    3.困在愛中觀后感
    4.愛有來生觀后感
    5.說出我的愛觀后感
    民法論文選題篇五
    第一條為了保障公民、法人的合法的民事權益,正確調整民事關系,適應社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)發(fā)展的需要,根據憲法和我國實際情況,總結民事活動的實踐經驗,制定本法。
    第二條中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。
    第三條當事人在民事活動中的地位平等。
    第四條民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。
    第五條公民、法人的合法的民事權益受法律保護,任何組織和個人不得侵犯。
    第六條民事活動必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應當遵守國家政策。
    第七條民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟計劃,擾亂社會經濟秩序。
    第八條在中華人民共和國領域內的民事活動,適用中華人民共和國法律,法律另有規(guī)定的除外。
    本法關于公民的規(guī)定,適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定的除外。
    第二章公民(自然人)
    第一節(jié)民事權利能力和民事行為能力
    第九條公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。
    第十條公民的民事權利能力一律平等。
    第十一條十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。
    十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
    第十二條十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
    不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。
    第十三條不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。
    不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
    第十四條無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。
    第十五條公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經常居住地與住所不一致的,經常居住地視為住所。
    第二節(jié)監(jiān)護
    第十六條未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。
    未成年人的父母已經死亡或者沒有監(jiān)護能力的,由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人:
    (一)祖父母、外祖父母;
    (二)兄、姐;
    (三)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任,經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。
    對擔任監(jiān)護人有爭議的,由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。
    沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的,由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。
    第十七條無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人,由下列人員擔任監(jiān)護人:
    (一)配偶;
    (二)父母;
    (三)成年子女;
    (四)其他近親屬;
    (五)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任,經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。
    對擔任監(jiān)護人有爭議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。
    沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護人的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。
    第十八條監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責,保護被監(jiān)護人的人身、財產及其他合法權益,除為被監(jiān)護人的利益外,不得處理被監(jiān)護人的財產。
    監(jiān)護人依法履行監(jiān)護的權利,受法律保護。
    監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權益的,應當承擔責任;給被監(jiān)護人造成財產損失的,應當賠償損失。人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請,撤銷監(jiān)護人的資格。
    第十九條精神病人的利害關系人,可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。
    被人民法院宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,根據他健康恢復的狀況,經本人或者利害關系人申請,人民法院可以宣告他為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。
    第三節(jié)宣告失蹤和宣告死亡
    第二十條公民下落不明滿二年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。
    戰(zhàn)爭期間下落不明的,下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起計算。
    第二十一條失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。
    失蹤人所欠稅款、債務和應付的其他費用,由代管人從失蹤人的財產中支付。
    第二十二條被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落,經本人或者利害關系人申請,人民法院應當撤銷對他的失蹤宣告。
    第二十三條公民有下列情形之一的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡:
    (一)下落不明滿四年的;
    (二)因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿二年的。
    戰(zhàn)爭期間下落不明的,下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起計算。
    第二十四條被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡,經本人或者利害關系人申請,人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。
    有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。
    第二十五條被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織,應當返還原物;原物不存在的,給予適當補償。
    第四節(jié)個體工商戶、農村承包經營戶
    第二十六條公民在法律允許的范圍內,依法經核準登記,從事工商業(yè)經營的,為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。
    第二十七條農村集體經濟組織的成員,在法律允許的范圍內,按照承包合同規(guī)定從事商品經營的,為農村承包經營戶。
    第二十八條個體工商戶、農村承包經營戶的合法權益,受法律保護。
    第二十九條個體工商戶、農村承包經營戶的債務,個人經營的,以個人財產承擔;家庭經營的,以家庭財產承擔。
    第五節(jié)個人合伙
    第三十條個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營、共同勞動。
    第三十一條合伙人應當對出資數額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項,訂立書面協(xié)議。
    第三十二條合伙人投入的財產,由合伙人統(tǒng)一管理和使用。
    合伙經營積累的財產,歸合伙人共有。
    第三十三條個人合伙可以起字號,依法經核準登記,在核準登記的經營范圍內從事經營。
    第三十四條個人合伙的經營活動,由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權利。
    合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經營活動,由全體合伙人承擔民事責任。
    第三十五條合伙的債務,由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財產承擔清償責任。
    合伙人對合伙的債務承擔連帶責任,法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數額的合伙人,有權向其他合伙人追償。
    第三章法人
    第一節(jié)一般規(guī)定
    第三十六條法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。
    法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產生,到法人終止時消滅。
    第三十七條法人應當具備下列條件:
    (一)依法成立;
    (二)有必要的財產或者經費;
    (三)有自己的名稱、組織機構和場所;
    (四)能夠獨立承擔民事責任。
    第三十八條依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權的負責人,是法人的法定代表人。
    第三十九條法人以它的主要辦事機構所在地為住所。
    第四十條法人終止,應當依法進行清算,停止清算范圍外的活動。
    第二節(jié)企業(yè)法人
    第四十一條全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數額,有組織章程、組織機構和場所,能夠獨立承擔民事責任,經主管機關核準登記,取得法人資格。
    在中華人民共和國領域內設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè),具備法人條件的,依法經工商行政管理機關核準登記,取得中國法人資格。
    第四十二條企業(yè)法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營。
    第四十三條企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。
    第四十四條企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更,應當向登記機關辦理登記并公告。
    企業(yè)法人分立、合并,它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。
    第四十五條企業(yè)法人由于下列原因之一終止:
    (一)依法被撤銷;
    (二)解散;
    (三)依法宣告破產;
    (四)其他原因。
    第四十六條企業(yè)法人終止,應當向登記機關辦理注銷登記并公告。
    第四十七條企業(yè)法人解散,應當成立清算組織,進行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產的,應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織,進行清算。
    第四十八條全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經營管理的財產承擔民事責任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產承擔民事責任。中外合資經營企業(yè)法人、中外合作經營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產承擔民事責任,法律另有規(guī)定的除外。
    第四十九條企業(yè)法人有下列情形之一的,除法人承擔責任外,對法定代表人可以給予行政處分、罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任:
    (一)超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的;
    (二)向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的;
    (三)抽逃資金、隱匿財產逃避債務的;
    (四)解散、被撤銷、被宣告破產后,擅自處理財產的;
    (五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,使利害關系人遭受重大損失的;
    (六)從事法律禁止的其他活動,損害國家利益或者社會公共利益的。
    第三節(jié)機關、事業(yè)單位和社會團體法人
    第五十條有獨立經費的機關從成立之日起,具有法人資格。
    具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體,依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有法人資格;依法需要辦理法人登記的,經核準登記,取得法人資格。
    第四節(jié)聯(lián)營
    第五十一條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,組成新的經濟實體,獨立承擔民事責任、具備法人條件的,經主管機關核準登記,取得法人資格。
    第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,共同經營、不具備法人條件的,由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任。
    第五十三條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,按照合同的約定各自獨立經營的,它的權利和義務由合同約定,各自承擔民事責任。
    第四章民事法律行為和代理
    第一節(jié)民事法律行為
    第五十四條民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
    第五十五條民事法律行為應當具備下列條件:
    (一)行為人具有相應的民事行為能力;
    (二)意思表示真實;
    (三)不違反法律或者社會公共利益。
    第五十六條民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應當依照法律規(guī)定。
    第五十七條民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意,不得擅自變更或者解除。
    第五十八條下列民事行為無效:
    (一)無民事行為能力人實施的;
    (二)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的;
    (三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的;
    (四)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;
    (五)違反法律或者社會公共利益的;
    (六)經濟合同違反國家指令性計劃的;
    (七)以合法形式掩蓋非法目的的。
    無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。
    第五十九條下列民事行為,一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷:
    (一)行為人對行為內容有重大誤解的;
    (二)顯失公平的。
    被撤銷的民事行為從行為開始起無效。
    第六十條民事行為部分無效,不影響其他部分的效力的,其他部分仍然有效。
    第六十一條民事行為被確認為無效或者被撤銷后,當事人因該行為取得的財產,應當返還給受損失的一方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失,對方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。
    雙方惡意串通,實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的,應當追繳雙方取得的財產,收歸國家、集體所有或者返還第三人。
    第六十二條民事法律行為可以附條件,附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。
    第二節(jié)代理
    第六十三條公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。
    代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。
    依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。
    第六十四條代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
    委托代理人按照被代理人的委托行使代理權,法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權,指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。
    第六十五條民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應當用書面形式。
    書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。
    委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
    第六十六條沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。
    代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。
    代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。
    第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。
    第六十七條代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。
    第六十八條委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。
    第六十九條有下列情形之一的,委托代理終止:
    (一)代理期間屆滿或者代理事務完成;
    (二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
    (三)代理人死亡;
    (四)代理人喪失民事行為能力;
    (五)作為被代理人或者代理人的法人終止。
    第七十條有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:
    (一)被代理人取得或者恢復民事行為能力;
    (二)被代理人或者代理人死亡;
    (三)代理人喪失民事行為能力;
    (四)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
    (五)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。
    第五章民事權利
    第一節(jié)財產所有權和與財產所有權有關的財產權
    第七十一條財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。
    第七十二條財產所有權的取得,不得違反法律規(guī)定。
    按照合同或者其他合法方式取得財產的,財產所有權從財產交付時起轉移,法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
    第七十三條國家財產屬于全民所有。
    國家財產神圣不可侵犯,禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。
    第七十四條勞動群眾集體組織的財產屬于勞動群眾集體所有,包括:
    (一)法律規(guī)定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等;
    (二)集體經濟組織的財產;
    (三)集體所有的建筑物、水庫、農田水利設施和教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等設施;
    (四)集體所有的其他財產。
    集體所有的土地依照法律屬于村農民集體所有,由村農業(yè)生產合作社等農業(yè)集體經濟組織或者村民委員會經營、管理。已經屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農民集體經濟組織所有的,可以屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農民集體所有。
    集體所有的財產受法律保護,禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、私分、破壞或者非法查封、扣押、凍結、沒收。
    第七十五條公民的個人財產,包括公民的合法收入、房屋、儲蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產資料以及其他合法財產。
    公民的合法財產受法律保護,禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結、沒收。
    第七十六條公民依法享有財產繼承權。
    第七十七條社會團體包括宗教團體的合法財產受法律保護。
    第七十八條財產可以由兩個以上的公民、法人共有。
    共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額,對共有財產分享權利,分擔義務。共同共有人對共有財產享有權利,承擔義務。
    按份共有財產的每個共有人有權要求將自己的份額分出或者轉讓。但在出售時,其他共有人在同等條件下,有優(yōu)先購買的權利。
    第七十九條所有人不明的埋藏物、隱藏物,歸國家所有。接收單位應當對上繳的單位或者個人,給予表揚或者物質獎勵。
    拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物,應當歸還失主,因此而支出的費用由失主償還。
    第八十條國家所有的土地,可以依法由全民所有制單位使用,也可以依法確定由集體所有制單位使用,國家保護它的使用、收益的權利;使用單位有管理、保護、合理利用的義務。
    公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經營權,受法律保護。承包雙方的權利和義務,依照法律由承包合同規(guī)定。
    土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉讓。
    第八十一條國家所有的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源,可以依法由全民所有制單位使用,也可以依法確定由集體所有制單位使用,國家保護它的使用、收益的權利;使用單位有管理、保護、合理利用的義務。
    國家所有的礦藏,可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采,也可以依法由公民采挖。國家保護合法的采礦權。
    公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的承包經營權,受法律保護。承包雙方的權利和義務,依照法律由承包合同規(guī)定。
    國家所有的礦藏、水流,國家所有的和法律規(guī)定屬于集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、灘涂不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉讓。
    第八十二條全民所有制企業(yè)對國家授予它經營管理的財產依法享有經營權,受法律保護。
    第八十三條不動產的相鄰各方,應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的精神,正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關系。給相鄰方造成妨礙或者損失的,應當停止侵害,排除妨礙,賠償損失。
    第二節(jié)債權
    第八十四條債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系,享有權利的人是債權人,負有義務的人是債務人。
    債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。
    第八十五條合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。依法成立的合同,受法律保護。
    第八十六條債權人為二人以上的,按照確定的份額分享權利。債務人為二人以上的,按照確定的份額分擔義務。
    第八十七條債權人或者債務人一方人數為二人以上的,依照法律的規(guī)定或者當事人的約定,享有連帶權利的每個債權人,都有權要求債務人履行義務;負有連帶義務的每個債務人,都負有清償全部債務的義務,履行了義務的人,有權要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。
    第八十八條合同的當事人應當按照合同的約定,全部履行自己的義務。
    合同中有關質量、期限、地點或者價款約定不明確,按照合同有關條款內容不能確定,當事人又不能通過協(xié)商達成協(xié)議的,適用下列規(guī)定:
    (一)質量要求不明確的,按照國家質量標準履行,沒有國家質量標準的,按照通常標準履行。
    (二)履行期限不明確的,債務人可以隨時向債權人履行義務,債權人也可以隨時要求債務人履行義務,但應當給對方必要的準備時間。
    (三)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標的在履行義務一方的所在地履行。
    (四)價款約定不明確的,按照國家規(guī)定的價格履行;沒有國家規(guī)定價格的,參照市場價格或者同類物品的價格或者同類勞務的報酬標準履行。
    合同對專利申請權沒有約定的,完成發(fā)明創(chuàng)造的當事人享有申請權。
    合同對科技成果的使用權沒有約定的,當事人都有使用的權利。
    第八十九條依照法律的規(guī)定或者按照當事人的約定,可以采用下列方式擔保債務的履行:
    (一)保證人向債權人保證債務人履行債務,債務人不履行債務的,按照約定由保證人履行或者承擔連帶責任;保證人履行債務后,有權向債務人追償。
    (二)債務人或者第三人可以提供一定的財產作為抵押物。債務人不履行債務的,債權人有權依照法律的規(guī)定以抵押物折價或者以變賣抵押物的價款優(yōu)先得到償還。
    (三)當事人一方在法律規(guī)定的范圍內可以向對方給付定金。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行債務的,無權要求返還定金;接受定金的一方不履行債務的,應當雙倍返還定金。
    (四)按照合同約定一方占有對方的財產,對方不按照合同給付應付款項超過約定期限的,占有人有權留置該財產,依照法律的規(guī)定以留置財產折價或者以變賣該財產的價款優(yōu)先得到償還。
    第九十條合法的借貸關系受法律保護。
    第九十一條合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的,應當取得合同另一方的同意,并不得牟利。依照法律規(guī)定應當由國家批準的合同,需經原批準機關批準。但是,法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。
    第九十二條沒有合法根據,取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人。
    第九十三條沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。
    第三節(jié)知識產權
    第九十四條公民、法人享有著作權(人或者管理人應當承擔民事責任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。
    第一百二十七條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任。
    第一百二十八條因正當防衛(wèi)造成損害的,不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度,造成不應有的損害的,應當承擔適當的民事責任。
    第一百二十九條因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的,緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當的民事責任。因緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度,造成不應有的損害的,緊急避險人應當承擔適當的民事責任。
    第一百三十條二人以上共同侵權造成他人損害的,應當承擔連帶責任。
    第一百三十一條受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵害人的民事責任。
    第一百三十二條當事人對造成損害都沒有過錯的,可以根據實際情況,由當事人分擔民事責任。
    第一百三十三條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的,可以適當減輕他的民事責任。
    有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監(jiān)護人適當賠償,但單位擔任監(jiān)護人的除外。
    第四節(jié)承擔民事責任的方式
    第一百三十四條承擔民事責任的方式主要有:
    (一)停止侵害;
    (二)排除妨礙;
    (三)消除危險;
    (四)返還財產;
    (五)恢復原狀;
    (六)修理、重作、更換;
    (七)賠償損失;
    (八)支付違約金;
    (九)消除影響、恢復名譽;
    (十)賠禮道歉。
    以上承擔民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。
    人民法院審理民事案件,除適用上述規(guī)定外,還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。
    第七章訴訟時效
    第一百三十五條向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。
    第一百三十六條下列的訴訟時效期間為一年:
    (一)身體受到傷害要求賠償的;
    (二)出售質量不合格的商品未聲明的;
    (三)延付或者拒付租金的;
    (四)寄存財物被丟失或者損毀的。
    第一百三十七條訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。
    第一百三十八條超過訴訟時效期間,當事人自愿履行的,不受訴訟時效限制。
    第一百三十九條在訴訟時效期間的最后六個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。
    第一百四十條訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。
    第一百四十一條法律對訴訟時效另有規(guī)定的,依照法律規(guī)定。
    第八章涉外民事關系的法律適用
    第一百四十二條涉外民事關系的法律適用,依照本章的規(guī)定確定。
    中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。
    中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。
    第一百四十三條中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律。
    第一百四十四條不動產的所有權,適用不動產所在地法律。
    第一百四十五條涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。
    涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
    第一百四十六條侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
    中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為處理。
    第一百四十七條中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律。
    第一百四十八條扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
    第一百四十九條遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。
    第一百五十條依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。
    第九章附則
    第一百五十一條民族自治地方的人民代表大會可以根據本法規(guī)定的原則,結合當地民族的特點,制定變通的或者補充的單行條例或者規(guī)定。自治區(qū)人民代表大會制定的,依照法律規(guī)定報全國人民代表大會常務委員會批準或者備案;自治州、自治縣人民代表大會制定的,報省、自治區(qū)人民代表大會常務委員會批準。
    第一百五十二條本法生效以前,經省、自治區(qū)、直轄市以上主管機關批準開辦的全民所有制企業(yè),已經向工商行政管理機關登記的,可以不再辦理法人登記,即具有法人資格。
    第一百五十三條本法所稱的“不可抗力”,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
    第一百五十四條民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算。
    規(guī)定按照小時計算期間的,從規(guī)定時開始計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的,開始的當天不算入,從下一天開始計算。
    期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日為期間的最后一天。
    期間的最后一天的截止時間為二十四點。有業(yè)務時間的,到停止業(yè)務活動的時間截止。
    第一百五十五條民法所稱的“以上”、“以下”、“以內”、“屆滿”,包括本數;所稱的“不滿”、“以外”,不包括本數。
    第一百五十六條本法自一九八七年一月一日起施行。
    民法論文選題篇六
    法律關系分析法,是指通過理順不同的法律關系,確定其要素及變動情況,從而全面地把握案件的性質和當事人權利義務關系,并在此基礎上通過邏輯三段論的運用以準確適用法律,做出正確的判決的一種案例分析方法。法律關系分析法的特點主要在于通過理順不同的法律關系,就是要判斷在一個民事案例中,首先確定不同的法律關系、法律關系的性質和權利義務內容;其次要確定其要素及變動情況,從而全面地把握案件的性質和當事人的權利義務關系,在此基礎上進一步適用法律。這種方法的特點在于:
    1、法律關系的分析方法首先著眼于對案件事實的考察,在此基礎上再適用法律,把案件事實的分析與法律的適用作為兩個步驟。
    2、它是對法律關系三要素的全面考察,而不僅僅對法律關系的某一特定內容,即請求權的考察。采用法律關系分析方法,可以高屋建瓴地分析各種法律關系。一種法律關系中,可能有多個權利,而不僅僅包括請求權。
    3、法律關系的分析方法是法學最基本的分析方法和分析框架。其不僅是一種案例分析的方法,而且適用法字研究和民法體系的構建。
    民法論文選題篇七
    近年來我國網絡隱私權造成的法律糾紛屢見不鮮,而我國民法在這一方面目前還缺少相應的保護措施。
    本文從網絡隱私權的內涵出發(fā),結合當前我國民法在網絡隱私權保護上的缺失,探究加強網絡隱私權保護的民法出路。
    1.前言
    互聯(lián)網時代的到來給人們的生活帶來了翻天覆地的變化,在給人們帶來極大便利的同時也不可避免地帶來了一些負面影響,其中最為引人注目的就是對于隱私權的威脅。
    對于網絡隱私權的定義至今尚無權威認定,而對于網絡隱私權的保護現(xiàn)狀和保護出路由于網絡發(fā)展時間尚短仍然有著諸多問題。但是網絡隱私權作為一項法律權利是毋庸置疑的真實存在,且是人類的隱私權發(fā)展到網絡時代的一種體現(xiàn),具體來說這種法律賦予的權利能夠確保自然人在網絡上享有私人生活安寧和私人信息得到保護的權利,任何人不得非法侵犯、知悉、搜集、復制、利用和公開自然人的私人信息。
    人們在互聯(lián)網上的隱私主要體現(xiàn)在用戶電腦、個人網絡主頁、論壇、在線數據庫、電子郵箱、網絡通訊工具、網絡調查及專門網站等處的個人隱私。
    2.民法對網絡隱私權保護的困境
    2.1立法缺乏
    民法對我國當前的網絡隱私權保護所處困境首先體現(xiàn)在沒有明確保護網絡隱私權的立法。當前我國相關法律對網絡隱私權的保護都是一種間接保護,尚無具有獨立權利類型的法律對網絡隱私權進行保護。
    我國目前的網絡隱私權是在傳統(tǒng)隱私權的法律范疇內進行處理的,屬于名譽侵權之列。即使這樣,名譽權與傳統(tǒng)隱私權也并非完全重合,而網絡隱私權更是有著自身獨特性,將網絡隱私權的處理納入到名譽權的相關處理之下反映了當前我國網絡隱私權立法的缺失和無奈。
    網絡隱私相對于傳統(tǒng)隱私和名譽權來說有著很強的特殊性,在現(xiàn)有法律框架下對于網絡隱私權的保護仍然不能很好完成。單就立法程序來說,越過傳統(tǒng)隱私權而直接對網絡隱私權進行立法也不符合我國立法的相關規(guī)范。
    即使能夠越過一般法而制定特殊法,對于網絡隱私權的保護也只能采取列舉的形式說明哪些行為屬于網絡侵犯隱私權,但是由于網絡行為更新快,所制定的法律不可避免地要落后于時代的發(fā)展。
    2.2司法困難
    相比于立法缺失,在具體司法過程中保護網絡隱私權也處于相當的困境。具體來說,當前的網絡隱私權保護沒有特殊法可依,所依靠的《侵權責任法》對于隱私權的保護僅是泛泛而談,例如處理相關案例時主要援引的第二條內容是“侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任。
    本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權……”當面臨具體的網絡隱私權侵權案件時,法官往往會無所適從。
    另外,涉及網絡隱私權案件往往有多于普通隱私權的涉案人員,而網絡人員的真實身份也不易確定,涉案人員位置分散給管轄權也帶來挑戰(zhàn),當事人取證也由于網絡的虛擬性和開放性而增加困難,種種原因給網絡隱私權保護的司法處理增加了困難。
    2.3執(zhí)法限制
    執(zhí)法限制主要是由于網絡的虛擬性和開放性。網絡信息傳播速度快,傳播范圍廣,一般造成的網絡侵權都有較多的涉案人數,侵權責任難以確定,這些特點也決定了網絡侵權一旦出現(xiàn)就很難挽回。處理網絡侵權時如果當事人訴諸法律其本身就是對隱私權的再一次傷害,而公開道歉更會引發(fā)新一輪的.關注和“人肉搜索”。
    網絡安全問題無疑是對網絡隱私權保護的巨大挑戰(zhàn)。駭客、病毒、木馬等各種不同危險因素都為網絡隱私權的保護帶來風險。
    越來越多的新型病毒不斷出現(xiàn),能夠記錄、復制、竊取個人信息的軟件在網絡上層出不窮,以至于經常出現(xiàn)網絡隱私已經遍及整個網絡卻一時間無法找到信息散布的源頭。網絡技術的快速提高古城中利弊皆有,而網絡空間的無限性更加滋長了利用網絡技術侵犯個人隱私權的行為。
    3.提高民法保護網絡隱私權的出路
    3.1明確保護范圍
    借鑒西方國家在網絡隱私權保護中的先進經驗首先就是要對網絡隱私權保護的具體范圍進行明確和規(guī)范。在英國1984年就頒行的《英國數據保護法》中對網絡隱私權的具體內容進行了概括,主要包括ip地址、網絡財產、信用等在內的私人信息,通過網絡組織參與的各項私人活動,包括電子郵箱、私人數據庫等在內的私人領域。我國網絡隱私權保護工作要首先明確保護范圍,為深入保護打好基礎。
    3.2確立保護原則
    根據《中華人民共和國民法通則》的相關條款和網絡隱私權的具體特點,在進行網絡隱私權保護時要遵循一定原則。自主原則,個人有權利決定合法發(fā)生、變更、消滅民事關系,在保護網絡隱私權時尊重個人的自主權。無害原則,任何人和組織在了解他人網絡信息后都不得以非法途徑進行披露和利用,特別是駭客不得復制、改動、破壞他人私人數據。
    知情同意原則,在處理網絡侵權案件時必須要確認受害人是否在知情的前提下對個人信息的使用、復制等行為作出了同意的決定,這種知情只限于對信息了解的完整性和正確性,不完整的信息對于受害人來說可以理解為沒有知情。
    3.3健全法律規(guī)范
    法律規(guī)范是保護網絡隱私權的基礎和重要手段。健全法律規(guī)范要求在當前我國網絡侵權事件頻發(fā)的背景下,根據我國實際情況,遵循實事求是的原則在現(xiàn)有《侵權責任法》的完善中增加網絡隱私權保護的條款。在適當條件下借鑒西方的成功經驗制定我國特色的《網絡隱私權保護法》。
    在保護網絡隱私權時要堅持綜合保護的原則,將憲法、刑法、民法與行政法、訴訟法等結合起來共同保護。相關部門在當前我國沒有特殊法對網絡隱私權進行保護的情況下應該因地制宜地制定相關的政策法規(guī)和制度,規(guī)范網絡行為,保護網絡隱私權。
    3.4增強網民自律
    當前,我國不斷開展打擊網絡犯罪行為,造謠、傳謠等一批網絡大v被逮捕,網民在網絡上的行為也不斷得到規(guī)范,這些都是基于我國越來越嚴重的網絡隱私權保護困境而產生的,對于凈化網絡環(huán)境有著重要作用。網民在網絡隱私權的侵權行為上既是受害者有時又是施行者。
    網民自律需要不斷提高自身的相關網絡知識儲備和操作技能,重視對自己隱私的保護,同時又需要不斷增強紀律性,將“樸素見義勇為”的思想納入到遵紀守法的行為規(guī)范中去,不能肆無忌憚地跟風侵害無辜人的網絡隱私。
    4.結語
    保護網絡隱私權需要從民法角度不斷加強立法,提高執(zhí)法質量,同時在民法范疇內明確保護范圍、確立保護原則、健全具體規(guī)定,增強網民自律。多管齊下,共同為創(chuàng)造良好和諧的網絡環(huán)境而努力。
    民法論文選題篇八
    [摘要]配偶權是指合法夫妻間互為配偶關系的基本身份權,權利人享有專屬支配其身份利益的權利,對方及其他任何人均負有不得侵犯的義務。
    我國現(xiàn)行民事立法雖然設計了配偶權的一些內容,但不夠明確、具體,尤其對侵犯配偶權的缺乏完善的保護機制,這種狀況的存在不利于保護合法的夫妻關系乃至構建和諧社會。
    因此,我國有必要通過立法明確配偶權的概念及特征,并完善配偶權的保護機制,確保配偶雙方在婚姻家庭中的平等地位和權利。
    [關鍵詞]配偶權;立法;侵權
    配偶權在我國法學理論界和司法實務界一直是一項存有爭議的權利。
    隨著人類社會的演進和發(fā)展以及人們權利意識的增強,人格權日益受到推崇和重視,而包含配偶權在內的身份權卻一直處在非常尷尬的境地。
    不可否認,隨著人類文明的巨變和追求自由、崇尚、平等的觀念不斷深入人心,傳統(tǒng)的以專制為特征的某些身份權如家長權、夫權確實因其對社會對人類的反動而退出了歷史舞臺。
    但同樣不可否認的是,由于身份關系中注入了平等、自由、民主的新鮮成份,于是現(xiàn)代意義上的、充分體現(xiàn)和尊重人的價值的進步和平等的身份權誕生了,配偶權就是諸多新型身份權中的代表。
    一、配偶權概述
    (一)配偶權的概念和特征
    配偶權的概念,是由英美法系國家率先提出并使其日臻完善的。
    在英美法國家看來,配偶權是指配偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權利。
    我國學者對這一定義有所批評,認為其并不準確。
    筆者認為,一個科學、完整的.定義,不僅要充分體現(xiàn)出該定義所包含的內容,而且還應當充分再現(xiàn)該定義的性質。
    配偶權的性質是絕對權。
    配偶權的權利主體雖為夫妻二人,但它的性質不是夫妻之間的相對權,而是配偶共同享有的對世權、絕對權,是表明該配偶之所以是配偶,其他任何人均不能與其成為配偶,具有公示性。
    (二)配偶權的內容
    配偶權是基本身份權,是基于法律規(guī)定的夫妻身份地位而產生的,但配偶權作為基本身份權還包括諸多派生的身份權。
    究竟配偶權包括哪些派生的身份權利,學者們的主張頗不相同。
    配偶權“不獨為權利人之利益,同時為受其行使之相對人之利益而存在?!边@決定了配偶權從本質上講是權利,但卻以義務為中心,權利人在道德和倫理觀的驅使下自愿或非自愿地受制于相對人的利益,因而權利之中包含義務。
    基于此,有的學者稱配偶權為“合權利義務為一體的新型權利”。
    筆者認為,配偶權作為一項基本身份權,應當派生出下列權利和義務:夫妻姓名權、住所決定權、同居義務、貞操忠實義務以及日常事務代理權。
    二、從夫權到配偶權的歷史必然
    配偶權是從古代的夫權演變而來,在早期羅馬法中,已出嫁的婦女通常屬于丈夫家庭的成員,服從丈夫的權利,解除同原屬家庭的一切關系,這就是早期羅馬法中的“歸順夫權”。
    在中國封建社會,理論上認為,“妻子受命于丈夫,其尊皆天也,雖謂受命于夫亦可,妻子不奉丈夫之命,則絕,丈夫不言及是也。
    是謂夫為妻天”。
    新中國成立以后,徹底廢除了封建夫權,建立了現(xiàn)代意義的配偶權。
    以配偶權替代夫權具有歷史的必然性。
    其依據是:
    (一)夫權制度不符合人類要求平等的思想
    在人類社會中,人人生而平等,應當平等的享有權利,承擔義務。
    但是在歷史上,男女兩性的不平等卻是長期存在的,這種不平等反映在婚姻關系中,就形成了法律上的夫權統(tǒng)治。
    夫權的本質是不平等之權,是確立丈夫對妻子的支配權、統(tǒng)治權。
    這種不平等的夫權,有悖于人類平等的要求,違背夫妻共同生活、共同協(xié)助的本旨。
    (二)夫權制度不符合民主思想的要求
    專制是對民主的反動,而夫權制度的核心是封建專制,是丈夫對妻子以及家庭的專制統(tǒng)治。
    在夫權統(tǒng)治下的婚姻關系,妻子只是夫權關系中的義務人,從這個意義上說,夫權成為一種相對權、對人權與身份權的絕對權本質屬性相悖。
    (三)夫權制度不符合人類自由的要求
    自由的本質是不受他人支配、不受他人拘束。
    人只有享有人格的自由,才能充分享受人生,創(chuàng)造自己的幸福。
    夫權的基本性質是人身支配性,是丈夫對妻子的人身支配,妻子只能接受丈夫支配的“權利”,而無反抗這種支配甚至取得這種支配的權利。
    而配偶權恰恰體現(xiàn)的是配偶相互之間的人格自由,反對對方對自己人身的支配。
    三、我國配偶權制度的立法完善
    首先應明確的是《婚姻法》對于學者們普遍承認的配偶權的具體內容的規(guī)定,如互負忠實、尊重義務,生產、工作、學習和社會活動自由權,實行計劃生育的義務,請求互相幫助權。
    在保護方面,受侵犯的配偶一方可以向有過錯的配偶另一方為請求權,這便又回歸到夫妻之間的以倫理道德為主導之私法自治的領域中了,只是在婚姻義務和道德規(guī)范之下有不能實現(xiàn)該請求權之必要時,才可能動用法律的底線保障作用,主張離婚或者損害賠償等。
    [3]在基本不改變現(xiàn)行《婚姻法》的前提下,對于具體立法完善的操作,筆者提出如下意見:
    (一)婚姻法具體內容的改變
    1.賠償義務主體應包括第三者。
    侵害配偶權的第三者應成為離婚損害賠償的賠償義務主體。
    現(xiàn)行法律把離婚損害賠償義務人限制為有過錯的配偶一方,使得受害人在權利保護上受到影響,實際上免除了共同侵權人的連帶責任。
    2.配偶之間,原則上堅持現(xiàn)行的“必須在離婚訴訟中提出過錯賠償”之規(guī)定,但嚴格意義上的婚內賠償案件應予以支持。
    但是,對于第三者妨礙配偶權的行為,除了可以間接地向有過錯方配偶主張外,還應增加解釋“對于第三者惡意侵犯他人配偶權并在客觀效果上造成無過錯方配偶身份利益的重大損失的,損害賠償的責任主體可以是‘第三者’,并且無過錯的配偶一方提出請求時不限于僅在離婚訴訟中”。
    民法論文選題篇九
    近年來,隨著我國法律制度的不斷完善,習慣法也逐漸被應用在社會日常管理中,習慣法作為法外之法在整個社會管理中占有十分重要的作用,起到了一定的約束作用。本文針對習慣法在民法中應用的實際情況進行分析,只有這樣才能健全我國民法體系。
    習慣法是法律起源的重要來源,隨著我國法治社會的逐漸健全和完善,習慣法已經退居于之后。由于人們的理性是由有限性和無限性兩方面構成的,因此國家制定的法律不可能面面俱到,因此除了民法中規(guī)定的法律之外,還需要用習慣法來管理社會生活的方方面面。習慣法存在有其重要性和必要性,它不僅是彌補法律缺陷的重要組成方法,同時也是調節(jié)法律法規(guī)的重要工具,因此只有充分發(fā)揮習慣法在民法中的應用,才能加快構建法治社會。
    一、習慣法的概述
    關于習慣法的概述主要從以下幾個方面進行闡述:
    (一)秩序方面
    著名的法律學家梁治平先生曾經明確指出:“習慣法是從民間在長期的生活中和勞動中漸漸成型的,它主要是用來調節(jié)人們之間的權利、利益、義務等方面的內容,習慣法是與國家法不同的.一種法律文化。”
    (二)立法方面
    習慣法又被稱作是國家認可法,一般認為習慣法主要是指經過國家認可或者國家默許的習慣性法律,它同時也是法律起源的原因之一。著名的法律研究學家孫國華曾經指出:“所謂習慣法就是指在國家已經認可的范圍之內,由國家來確保其能夠正常運行的一種方法和手段,但是原始習慣是不具備任何法律效率的?!?BR>    (三)其他方面
    以田成有教授為代表的一些人認為:“人們總是將習慣法進行曲解,根據自己所想,想當然就對其進行加冕,隨意的貼上各種標簽,這種想法是及其錯誤的,長此以往法律無處不在,人們的各種行為都會受到約束,法律從而也失去了其價值?!?BR>    二、習慣法的構成部分
    (一)習慣和習慣法
    習慣屬于一種十分規(guī)范的體系,但是這種體系并不是由某一個人或者是某些單位制定的,它并不是一蹴而就的,而是隨著社會的不斷發(fā)展和變遷逐步形成的,是在實踐中逐漸養(yǎng)成的,它的形成也不是帶有目的性的,恰恰相反的是習慣的形成是自發(fā)的也是不自覺的。習慣法和習慣二者雖然只差一個字,但是其內容和形式存在很大的差異,要想將習慣變成法律,最主要的就是要得到國家和社會成員的普遍認可,只有這樣才能將習慣列入法治的范疇。習慣法作為一種社會群體反應,但是習慣法并不僅僅是社會群體的行為,歷史上習慣法究竟是什么時候產生的,還有待進一步查找和分析,習慣法的性質是不涉及國家間的階級斗爭和統(tǒng)治等內容。
    (二)習慣法的構成部分
    習慣法的構成主要分為兩個部分:積極部分和消極部分。
    積極部分包括:第一,形成的某種習慣。很多人通過長時間、反復的重復同一個行為的時候,就可以稱之為習慣,當習慣得到群體和國家的認可之后就會形成法律約束,也就是習慣法,因此習慣是習慣法的堅實基礎,習慣法和社會規(guī)則一樣都具有一定的約束力,但其約束力更加穩(wěn)定持久。第二,具備的某種習慣。有些行為和習慣是通過人為的選擇而形成的,因此我們應該尊重這些習慣,并且將其認為是個體應該遵守行為和方法,是用來自我約束的行為,它的存在必須是客觀的。第三,習慣法一般都是由法官決定并且進行判別的,習慣一旦變成法律,它自身就附有了法律約束力,因此只有對其進行調解才能始終使法律保持在達到平衡狀態(tài)。
    消極部分包括:一方面,要符合法律的精神。人們應該清楚的認識到習慣法只是補充法律的一種形式,起到輔助作用,始終處于次要地位。習慣法適用于當明確法律沒有對該項目進行規(guī)定的情況下而產生的,這時候才能用習慣法,否則則不需要用習慣法來約束。另一方面,習慣法不能違背約定促成的規(guī)定,一旦違背了它也就失去了作為習慣法的地位,由此可見,對于整個法治社會而言如果一旦違背了相關的秩序,習慣法的意義就不復存在。
    三、習慣法在民法中應用的有效策略
    (一)明確習慣法是民法構成的主要來源
    民法中明確規(guī)定了習慣法的法律地位,一旦確定了這種地位就能夠直接應用到社會日常管理中去,并且能夠得到實踐,雖然社會管理十分繁瑣和復雜,變動性很強因此國家法律不可能進行全面的管理,因此在沒有涉及的部分只能依靠習慣法來彌補和補充,這樣的立法才有預見性,由此可見習慣法已經在民法中得到應用和重視。
    (二)取習慣法中精華、棄習慣法中糟粕
    習慣法具有很強的習慣性和合理性,它經過多年的發(fā)展已經取得了一定的成效,因此習慣法中既包含了積極方面同時又包含了消極的方法,在吸收習慣法的過程中,值得注意的是應該取其精華去其糟粕,同時還要做到與時俱進、開拓創(chuàng)新,在實踐的基礎上創(chuàng)新,在創(chuàng)新的基礎上實踐,從而制定一整套科學合理的習慣法,彌補法律體系的不足。
    (三)提高法律人員的自身素質
    法律人員作為法律體系的重要組成部分,在制定和頒布法律的過程中都起到了一定的作用,因此作為一名合格的法律人員要清楚的掌握和了解習慣法的內涵和定義,不能想當然的隨意增加習慣法的內容,要努力提高自身責任意識和能力,明確習慣法在民法中應用的重要意義,從而提高自身參與社會管理的積極性和主動性。與此同時,民法相關部門也要組織對法律人員進行二次培訓,聘請國內外優(yōu)秀的法律工作者對其進行教導,調動法律人員工作的熱情和信心。
    綜上所述,制定相關法律來進行社會管理、來約束人們日常行為是社會進步的主要表現(xiàn),而習慣法在人類社會發(fā)展的漫長歲月中曾經發(fā)揮了十分重要的作用,在民法中也占有十分重要的地位,因此只有清楚的認識到習慣法在社會管理中的地位和作用才能合理進行運用,從而彌補我國法律體系中不完善的環(huán)節(jié),起到社會管理的作用。總之,要想將習慣法廣泛應用于民法中是一項漫長而艱巨的任務,需要社會各界的共同努力,只有這樣法律才能起到約束人們行為的作用,從而逐步完善我國法制社會建設,提高人們的法律意識。
    民法論文選題篇十
    論文摘要:在司法實踐中,民法基本原則應該成為法官彌補現(xiàn)行法律規(guī)范漏洞和空白、衡平個案正義與公平的基準。民法基本原則的效力發(fā)揮離不開法官的創(chuàng)造性司法,同時,法官的自由裁量也必須在成文法的框架下進行。民法基本原則成為連接法官自由裁量與成文法框架的橋梁。
    民法基本原則不僅是民事立法的指導方針、民事活動的行為規(guī)范,更應該成為司法機關裁判民事糾紛的裁判準則。這是由基本原則的意義與立法技術上的特點所決定的,民法基本原則不僅是行為規(guī)范與審判準則,更是司法機關進行創(chuàng)造性司法活動(或稱法官造法)的法律依據。因此,探討民法基本原則的效力問題應該包括兩個方面:1、民法基本原則的行為規(guī)范與審判準則的功能。2、民法基本原則的衡平性。
    一、民法基本原則既是一種行為規(guī)范同時也是一種審判準則
    民法基本原則作為貫穿整個民事立法-運作體系的核心原則,理所當然地對民事活動當事人的行為具有指導和規(guī)范意義。民事活動當事人首先應該以一般民法規(guī)范作為行為準則,當民法規(guī)范對有關問題缺乏規(guī)范或規(guī)范不清時,民法基本原則具有行為規(guī)范的功能。但也不排除在民法規(guī)范已有規(guī)定時,民法基本原則也具有一定的準則功能。行為規(guī)范只有同時作為審判準則才能具備法律上的意義,民法基本原則作為行為準則被遵循時,他同時也是司法機關裁判民事糾紛的依據。原因包括以下三個方面:
    1、民法基本原則的意義決定了其作為行為規(guī)范與審判規(guī)范的性質。從原則一詞的語義來看,它在英文中同時包括“根本、原初的或一般的真理,為其他真理所憑借”和“被接受或公開聲稱的活動或行為準則”兩種含義。我們可以知道,原則一詞實際上是對法理和根本規(guī)范的一種翻譯,原則具備法理的含義。法學理論是法律的非正式淵源之一,當然可以成為法官在裁判民事糾紛的依據。臺灣地區(qū)《民法典》規(guī)定:“法律所無規(guī)定者,依習慣;無習慣者,依法理?!泵穹ɑ驹瓌t作為一種法理,是民事活動中公認的價值,其被法官加以運用,當然可以成為一種審判規(guī)則。
    2、民法基本原則的根本性決定了它作為基本行為規(guī)范的地位。首先,民法基本原則體現(xiàn)了我國市場經濟的基本要求。在市場經濟下的商品經濟中,存在著多種所有制體制和利益有差別的多數經營者,交換是商品經濟的生命形式,商品生產者通過交換獲得自己所需的生活資料和原料,從而維持簡單再生產和擴大再生產。交換的基本特點就是要求公平和等價有償,只有這樣才能保證交易一直進行下去。市場經濟千變萬化,市場經濟中的生產、交換、消費都必須有秩序地進行,因此保證經濟和公共秩序就顯得尤其重要。市場經濟是自由競爭的經濟,市場經濟的參加者只有進行自由選擇才能獲得最大利益,保障意志自由也是市場經濟的必然要求。自由必須在一定的約束下才是真正的自由,市場的自由競爭呼喚法治和誠實信用的道德作用。民法基本原則中的平等、公平等價有償和公序良俗,誠實信用,合同自由,法治原則都是市場經濟的基本要求。市場經濟的參與者也就是民事活動的當事人當然應該把體現(xiàn)市場經濟基本要求的民法基本原則作為自己的活動準則。其次,民法基本原則同時體現(xiàn)了立法者在民事領域的基本精神與政策。民法基本原則是指導民事立法的指導方針,立法者通過設立基本原則,把自己在民事領域所欲推行的政策和精神貫徹到民法的各個方面和以后的民事立法當中去。因此,在一般民法規(guī)范未作規(guī)定的情況下,法官就可以根據民法基本原則的要求去體會立法者的精神與政策,進行創(chuàng)造性的司法活動。
    二、民法基本原則的衡平性
    大陸法系實行規(guī)范主義,即成文法主義。有權機關通過制定民法典和各種民事制定法,使民法領域的各個方面都有具體的法律規(guī)范可以依據。但是成文法(制定法)由于是以采用文字為載體的行為規(guī)范其本身也有其不可克服的局限。
    1、滯后性。法律規(guī)范是立法者對社會關系中可能出現(xiàn)的問題的預設,但由于社會發(fā)展的日新月異,一成不變的法律規(guī)范當然跟不上社會的發(fā)展。但是不斷的修改法律,又會破壞法律的安定,損害法律的權威。
    2、法律規(guī)定的不周延性法律規(guī)定應當是適用于所有人的,并且應當適用于社會的各個方面,使人們的各種行為都有法可依,各種社會關系都受到法律的約束。但是立法者并不是萬能的,所謂“掛一漏萬”,正是體現(xiàn)了法律的不可周延性。法律不可能規(guī)范到社會的每一個角落。
    3、法律是根據社會的普遍性的情況而規(guī)定的,它不可能考慮到個案的特殊性,故此有時法律的規(guī)定會造成個案的不公正。
    民法的基本原則由于其模糊性和衡平性,而賦予了法官以自由裁量權和衡平權,法官可以憑自己的智慧根據民法基本原則體察立法者的基本精神與政策,進行創(chuàng)造性的司法活動。同時,這種自由裁量是在法律規(guī)定的空間中進行,極大程度上杜絕了法官濫權。民法基本原則是包涵于民事成文法典中的法律規(guī)范,根據基本原則實施的自由裁量,是在成文法的制度體制下進行的,它可以避免判例法制度中存在的法官濫權和法律內容龐雜的缺陷。根據民法基本原則進行自由裁量可以中和成文法制度與判例法制度的優(yōu)缺點,是調和兩大法系矛盾的偉大創(chuàng)造。
    因此,對于法官的自由裁量權必須加以合理的利用,在充分發(fā)揮法官在個案中的創(chuàng)造性的同時也要注意對法官濫權的防止。首先,對法官的自由裁量權要加以一個范圍,在民法有具體規(guī)定時,法官不得利用自由裁量拋棄具體規(guī)范而徑采基本原則。對于同一事項,一般民法規(guī)范和基本原則都作出規(guī)定時,優(yōu)先適用民法的一般規(guī)范。其次,是對行使自由裁量權的法官的要求。行使自由裁量權的基礎是要有一支高素質的法官隊伍,提高法官的業(yè)務素質,思維能力,道德認識水平十分的必要。