世上的事，只要肯用心去學(xué)，沒有一件是太晚的。你只要記住你的今天比昨天進(jìn)步了一點(diǎn)，那么你離你的夢(mèng)想也就更近了一步。整理“2020年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)練習(xí)題：合同法律制度”供考生參考。更多會(huì)計(jì)職稱考試模擬試題請(qǐng)?jiān)L問會(huì)計(jì)職稱考試頻道。
單元一 合同訂立
習(xí)題演練
【例題·單選題】下列合同中，不適用我國《合同法》調(diào)整的是()。
A.融資租賃合同B.收養(yǎng)合同
C.財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與合同D.借款合同
【答案】B
【解析】合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
【例題·單選題】要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)《合法法》的規(guī)定，下列情形中，不屬于發(fā)出要約邀請(qǐng)的是()。
A.甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價(jià)目表
B.乙公司通過報(bào)刊發(fā)布招標(biāo)公告
C.丙公司在其運(yùn)營中的咖啡自動(dòng)售貨機(jī)上載明“每杯一元”
D.丁公司向社會(huì)公眾發(fā)布招股說明書
【答案】C
【解析】寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。
【例題·單選題】陳某在8月1日向李某發(fā)出一份傳真：出售房屋一套，面積90平方米，價(jià)款260萬元，合同訂立后7日內(nèi)一次性付清，如擬購買請(qǐng)?jiān)?日內(nèi)回復(fù)。李某當(dāng)日傳真回復(fù)，表示同意購買，但要求分期付款，陳某未回復(fù)。8月3日李某再次給陳某發(fā)傳真，表示同意按照陳某傳真的條件購買。陳某仍未回復(fù)。下列關(guān)于陳某、李某之間合同成立與否的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是()。
A.李某的第一次傳真回復(fù)為承諾，合同成立
B.李某的第二次傳真回復(fù)為承諾，合同成立
C.李某的第二次傳真回復(fù)為新要約，陳某未表示反對(duì)，合同成立
D.李某的兩次傳真回復(fù)，均為新要約，合同不成立
【答案】D
【解析】受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。李某當(dāng)日的傳真回復(fù)要求分期付款屬于實(shí)質(zhì)性變更，是新要約。陳某未回復(fù)，即未作出承諾。8月3日李某再次發(fā)出的傳真，又是新的要約。
【例題·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂A商品的購銷合同，在簽訂過程中，甲公司故意隱瞞了提供的A商品是贗品的關(guān)鍵事實(shí)，后經(jīng)乙公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，給乙公司造成損失60萬元，導(dǎo)致合同無法訂立，根據(jù)合同法規(guī)定()。
A.甲公司應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任
B.甲公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
C.乙公司自行承擔(dān)損失
D.甲公司不用承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案】A
【解析】締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因?yàn)檫`背誠實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的前提是合同已經(jīng)成立。本題中合同未成立，甲無須承擔(dān)違約責(zé)任。
【例題·單選題】下列關(guān)于合同成立地點(diǎn)的論述，錯(cuò)誤的是()。
A.一般來說，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
B.采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
C.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，發(fā)件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)
D.合同當(dāng)事人對(duì)合同成立地點(diǎn)有特別約定的，其約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
【答案】C
【解析】采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
【例題·多選題】甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對(duì)于該協(xié)議，下列說法正確的有()。
A.屬于無名合同B.屬于實(shí)踐合同
C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定
【答案】ACD
【解析】(1)甲乙之間的合同不屬于《合同法》規(guī)定的任何有名合同，屬于無名合同，故A正確。(2)實(shí)踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，本題中甲乙之間的合同法律沒有規(guī)定為實(shí)踐合同，故B錯(cuò)誤;(3)本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。可見，甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴非常像租賃合同，故CD正確。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有()。
A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對(duì)履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，但因其他原因該信函5月21日才到達(dá)甲，甲未作任何表示
【答案】BCD
【解析】(1)選項(xiàng)A屬于對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性修改，A錯(cuò)誤;(2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立，BC正確;(3)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。由于選項(xiàng)D甲并沒有作任何表示，即沒有通知受要約人不接受該承諾，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立，D正確。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列屬于合同中無效格式條款的有()。
A.有兩種以上解釋的格式條款
B.因重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的格式條款
C.就內(nèi)容理解存在爭議的格式條款
D.造成對(duì)方人身傷害免責(zé)的格式條款
【答案】BD
【解析】對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。合同中的下列免責(zé)條款無效：(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
單元二 合同的效力和履行
習(xí)題演練
【例題·單選題】10周歲的張某未經(jīng)其法定代理人的同意，將價(jià)值5000元的筆記本電腦贈(zèng)與同學(xué)李某。該贈(zèng)與合同的效力是()。
A.有效B.無效
C.可撤銷D.效力待定
【答案】D
【解析】本題考核效力待定的合同。限制民事行為能力人超出自己的行為能力范圍與他人訂立的合同，為效力待定合同。經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。
【例題·單選題】地處江南甲地的陳某向地處江北乙地的王某購買五噸蘋果，約定江邊交貨。后雙方就交貨地點(diǎn)應(yīng)在甲地的江邊還是乙地的江邊發(fā)生了爭議，無法達(dá)成一致意見，且按合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，蘋果的交付地點(diǎn)應(yīng)是()。
A.乙地的江邊
B.甲地的江邊
C.由王某選擇甲地或者乙地的江邊
D.由陳某選擇甲地或者乙地的江邊
【答案】A
【解析】當(dāng)事人就履行地點(diǎn)約定不明確，依照相關(guān)規(guī)定仍不能確定的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本題是交付貨物，應(yīng)當(dāng)在出賣人王某所在的乙地江邊履行。
【例題·單選題】甲公司向乙公司訂購一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，乙公司委托其控股的丙公司生產(chǎn)該設(shè)備并交付給甲公司。甲公司在使用該設(shè)備時(shí)發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。下列關(guān)于甲公司權(quán)利的表述中，正確的是()。
A.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司連帶承擔(dān)違約責(zé)任
D.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司按照責(zé)任大小按份承擔(dān)違約責(zé)任
【答案】A
【解析】當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
【例題·單選題】甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定甲公司先向乙公司支付貨款，乙公司再向甲公司交付貨物。后來乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，對(duì)于乙公司提出的給付請(qǐng)求權(quán)，甲公司擬行使不安抗辯權(quán)。下列關(guān)于不安抗辯權(quán)行使的表述中，不正確的是()。
A.甲公司行使不安抗辯權(quán)，必須有確切證據(jù)證明乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化
B.乙公司提供相應(yīng)擔(dān)保的，甲公司應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行
C.甲公司可以通過行使不安抗辯權(quán)直接解除合同
D.甲公司行使不安抗辯權(quán)而中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙公司
【答案】C
【解析】本題考核合同履行中的抗辯權(quán)——不安抗辯權(quán)。
應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)中止履行(選項(xiàng)A)。行使中止權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方(選項(xiàng)D)。如果對(duì)方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了相應(yīng)擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人不安的原因消除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行(選項(xiàng)B)。中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同(選項(xiàng)C)。
【例題·單選題】下列有關(guān)代位權(quán)的表述中，不符合規(guī)定的是()。
A.專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)
B.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)
C.債務(wù)人的債務(wù)未到履行期或履行期間未屆滿，債權(quán)人不得行使代位權(quán)
D.自債務(wù)到期后債權(quán)人5年內(nèi)沒有行使代位權(quán)的，則債權(quán)人的代位權(quán)消滅
【答案】D
【解析】債權(quán)人行使代位權(quán)并無時(shí)間限制。
【例題·單選題】下列關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)行使的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是()。
A.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起2年內(nèi)行使
B.債權(quán)人行使撤銷權(quán)須以債務(wù)人的名義向人民法院提起訴訟
C.債權(quán)人行使撤銷權(quán)只需通知第三人即可
D.撤銷權(quán)行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限
【答案】D
【解析】本題考核債的保全措施-撤銷權(quán)。選項(xiàng)A：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。選項(xiàng)BC：債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人因處分財(cái)產(chǎn)而危害債權(quán)的行為。選項(xiàng)D：撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。
單元三 合同的擔(dān)保
習(xí)題演練
【例題·單選題】同一財(cái)產(chǎn)向兩人以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得價(jià)款應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)擔(dān)保法律制度的規(guī)定清償。下列各項(xiàng)中，不符合《物權(quán)法》規(guī)定的是()。
A.抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償
B.抵押權(quán)已登記且登記順序相同的，按照債權(quán)比例清償
C.抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償
D.抵押權(quán)未登記的，按抵押合同生效時(shí)間的先后順序清償
【答案】D
【解析】根據(jù)規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款，抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償，因此選項(xiàng)D的說法是錯(cuò)誤的。
【例題·單選題】甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲企業(yè)未經(jīng)乙銀行同意以合理價(jià)格將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備出售給知情的丙公司，并已交付。后甲企業(yè)不能向乙銀行履行到期債務(wù)，乙銀行擬行使抵押權(quán)。下列關(guān)于該抵押權(quán)效力的表述中，正確的是()。
A.該抵押權(quán)已成立且可以對(duì)抗知情的丙公司
B.該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立
C.該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立
D.該抵押權(quán)已成立但不得對(duì)抗丙公司
【答案】D
【解析】本題考核浮動(dòng)抵押。動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押無論是否辦理抵押登記，均不得對(duì)抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理對(duì)價(jià)并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。
【例題·單選題】甲從乙銀行貸款200萬元，雙方于8月1日簽訂貸款合同，丙以保證人身份在貸款合同上簽字，因擔(dān)心丙的資信狀況，乙銀行又要求甲提供擔(dān)保，為此雙方于8月3日簽訂書面質(zhì)押合同，質(zhì)物為甲的一輛轎車，但甲未將轎車交付給乙銀行。甲到期無力償還貸款。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于乙銀行主張擔(dān)保權(quán)利的表述中，正確的是()。
A.乙銀行只能主張保證債權(quán)，因?yàn)榧孜磳⒃撧I車交付給乙銀行，質(zhì)權(quán)未設(shè)立
B.乙銀行只能主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)楸c乙銀行未簽訂保證合同，保證債權(quán)不成立
C.乙銀行應(yīng)先主張保證債權(quán)，因?yàn)楸ＷC債權(quán)先于質(zhì)權(quán)成立
D.乙銀行應(yīng)先主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)橘|(zhì)押擔(dān)保是債務(wù)人甲自己提供的
【答案】A
【解析】主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同也成立;B錯(cuò)誤。根據(jù)規(guī)定，質(zhì)押合同自成立時(shí)生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。本題中轎車沒有交付，因此質(zhì)權(quán)沒有設(shè)立;CD錯(cuò)誤，A正確。
【例題·單選題】甲向乙訂購l0萬元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付定金3萬元。合同訂立后，乙只收到甲支付的1萬元定金，乙對(duì)此沒有異議。因此，該定金合同()。
A.不成立，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
B.不生效，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
C.無效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額的20%
D.變更，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
【答案】D
【解析】實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
【例題·多選題】甲向乙借款10萬元，由丙作為保證人，約定“如果甲到期不能償還該債務(wù)，由丙承擔(dān)保證責(zé)任，直至甲的債務(wù)本息還清為止”。下列選項(xiàng)正確的有()。
A.該保證為一般保證
B.該保證為連帶責(zé)任保證
C.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年
D.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月
【答案】AC
【解析】(1)“不能償還債務(wù)”與“沒有償還債務(wù)”是不同的，前者是指無力償還，而后者可能還包括有能力還但沒有還;A正確，B錯(cuò)誤;(2)保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年;C正確，D錯(cuò)誤。
【例題·多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以抵押的有()。
A.應(yīng)收賬款
B.以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)
C.依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)
D.建設(shè)用地使用權(quán)
【答案】BD
【解析】應(yīng)收賬款與依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，都只能設(shè)立權(quán)利質(zhì)權(quán)，不能抵押。
【例題·多選題】陳某用自己的轎車作抵押向銀行借款40萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。陳某駕駛該車出行時(shí)，不慎發(fā)生交通事故。經(jīng)鑒定，該車的價(jià)值損失了30%，保險(xiǎn)公司賠償了該車損失，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押擔(dān)保的表述中，正確的有()。
A.該轎車不再擔(dān)保銀行債權(quán)B.該轎車應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)
C.保險(xiǎn)賠償不應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)D.保險(xiǎn)賠款應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)
【答案】BD
【解析】根據(jù)規(guī)定，在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利，擔(dān)保物部分滅失，殘存部分仍擔(dān)保債權(quán)全部，因此B選項(xiàng)正確;A選項(xiàng)錯(cuò)誤;在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償，因此C選項(xiàng)錯(cuò)誤、D選項(xiàng)正確。
【例題•多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)押的有()。
A.建設(shè)用地使用權(quán)B.可以轉(zhuǎn)讓的基金份額
C.房屋所有權(quán)D.應(yīng)收賬款
【答案】BD
【解析】本題考核權(quán)利質(zhì)權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：(1)匯票、支票、本票;(2)債券、存款單;(3)倉單、提單;(4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);(5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán);(6)應(yīng)收賬款;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。選項(xiàng)AC可以抵押。
【例題·多選題】根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于定金罰則的表述中，正確的有()。
A.因不可抗力致使主合同不能履行的不適用定金罰則
B.當(dāng)事人一方不完全履行合同，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占比例適用定金罰則
C.因意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則
D.因合同關(guān)系以外的第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，不適用定金罰則
【答案】ABC
【解析】本題考核定金罰則。選項(xiàng)AC：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。選項(xiàng)B：當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。選項(xiàng)D：因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。
【例題·判斷題】甲向乙借款，將自己的房屋抵押給乙，甲、乙在抵押合同中約定：若甲到期不返還借款本息，該房屋所有權(quán)歸乙，該約定條款無效。()
【答案】√
【解析】抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
單元四 合同的轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任
習(xí)題演練
【例題·單選題】甲公司向乙公司訂購車床一臺(tái)，價(jià)款50萬元。甲公司與丙公司約定，由丙公司承擔(dān)甲公司對(duì)乙公司的50萬元的債務(wù)，乙公司表示同意。丙公司未清償50萬元欠款，下列關(guān)于乙公司主張債權(quán)的表述中正確的是()。
A.乙公司可以要求甲公司和丙公司共同償還50萬元價(jià)款
B.乙公司可以選擇向甲公司或者丙公司主張清償50萬元價(jià)款
C.乙公司應(yīng)當(dāng)向丙公司主張清償50萬元價(jià)款
D.乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司主張清償50萬元價(jià)款
【答案】C
【解析】本題考核合同義務(wù)轉(zhuǎn)移。甲公司將自己對(duì)乙公司的付款義務(wù)轉(zhuǎn)移給了丙公司，且經(jīng)過了債權(quán)人乙公司的同意，故新債務(wù)人(丙公司)成為合同一方當(dāng)事人，如不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)，債權(quán)人可以向其(丙公司)請(qǐng)求履行債務(wù)或承擔(dān)違約責(zé)任。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)向新債務(wù)人丙公司主張清償50萬元價(jià)款。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，屬于合同解除法定事由的有()。
A.合同當(dāng)事人一方的法定代表人變更
B.作為合同當(dāng)事人一方的法人分立
C.由于不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)
D.合同當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)
【答案】CD
【解析】《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。(2)因預(yù)期違約解除合同。(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。(5)法律規(guī)定的其他情形?？梢姡x項(xiàng)AB不是法定解除的情形，不應(yīng)該選。選項(xiàng)CD是法定解除的情形，當(dāng)選。
【例題•多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于法定抵銷的表述中，正確的有()。
A.雙方抵銷的債務(wù)，應(yīng)都已屆清償期
B.雙方抵銷的債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)應(yīng)相同
C.故意侵權(quán)產(chǎn)生的債務(wù)，債務(wù)人不得主張抵銷
D.抵銷可以附條件或者附期限
【答案】ABC
【解析】當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。抵銷不得附條件或者附期限。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于提存的法律效果的表述中，正確的有()。
A.債務(wù)人交付合同標(biāo)的物時(shí)債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕領(lǐng)受，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存
B.債務(wù)人交付合同標(biāo)的物時(shí)債權(quán)人下落不明，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存
C.標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債務(wù)人承擔(dān)
D.債權(quán)人提取提存物的權(quán)利，自提存之日起2年內(nèi)不行使消滅
【答案】AB
【解析】(1)提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有;提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān);標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān);C錯(cuò)誤。(2)債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后歸國家所有;D錯(cuò)誤。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于不同種類違約責(zé)任相互關(guān)系的表述中，正確的有()。
A.當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)
B.當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院增加違約金后，又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持
C.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以同時(shí)適用違約金和定金條款
D.當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失
【答案】ABD
【解析】根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，不能同時(shí)要求適用兩條款;C錯(cuò)誤。
單元五 具體合同
習(xí)題演練
【例題·單選題】李某向王某借款5萬元，約定借款期限半年，但未提及是否支付利息。半年后，因李某未如期還款，王某多次催要未果，向法院起訴要求李某還本付息。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于支付借款利息的主張中，能夠得到法院支持的是()。
A.王某要求李某按年利率6%支付逾期還款期間的利息
B.王某要求李某依當(dāng)?shù)亓?xí)慣按年利率20%支付逾期還款期間的利息
C.王某要求李某按同期銀行貸款利率支付借款使用期間的利息
D.王某要求李某依當(dāng)?shù)亓?xí)慣按年利率15%支付借款使用期間的利息
【答案】A
【解析】借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人主張支付借期內(nèi)利息的，人民法院不予支持;選項(xiàng)CD不對(duì)。借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，買受人應(yīng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的有()。
A.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒絕接受
B.買受人已受領(lǐng)標(biāo)的物，但出賣人未按約定交付標(biāo)的物的單證
C.出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，約定時(shí)間已過，買受人未前往提貨
D.因買受人下落不明，出賣人無法向其交付標(biāo)的物而將標(biāo)的物提存
【答案】BCD
【解析】因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān);因此選項(xiàng)A中是出賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移;因此選項(xiàng)B中是已經(jīng)受領(lǐng)標(biāo)的物的買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān);因此選項(xiàng)C中是買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。標(biāo)的物提存后，風(fēng)險(xiǎn)是債權(quán)人承擔(dān);因此選項(xiàng)D中是買受人(債權(quán)人)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，出賣人在與買受人訂立商品房買賣合同時(shí)存在特定情形，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷，買受人可以請(qǐng)求出賣人返還已購買房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已購房款一倍的懲罰性賠償金，下列屬于該特定情形的有()。
A.出賣人故意隱瞞所售房屋已抵押的事實(shí)
B.出賣人故意隱瞞所售房屋存在質(zhì)量問題的事實(shí)
C.出賣人故意隱瞞所售房屋沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)
D.出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實(shí)
【答案】ACD
【解析】本題考核商品房買賣合同。買受人因出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)具有下列情形、導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，可以請(qǐng)求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任。第一，故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;第二，故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí);第三，故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，贈(zèng)與人不得主張撤銷贈(zèng)與的有()。
A.張某將1輛小轎車贈(zèng)與李某，且已交付
B.甲公司與某地震災(zāi)區(qū)小學(xué)簽訂贈(zèng)與合同，將贈(zèng)與50萬元用于修復(fù)教學(xué)樓
C.乙公司表示將贈(zèng)與某大學(xué)3輛校車，雙方簽訂了贈(zèng)與合同，且對(duì)該贈(zèng)與合同進(jìn)行了公證
D.陳某將1塊名表贈(zèng)與王某，且已交付，但王某不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)
【答案】ABC
【解析】選項(xiàng)A中贈(zèng)與物已經(jīng)交付，選項(xiàng)BC屬于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，因此ABC不能任意撤銷贈(zèng)與。受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與，因此D選項(xiàng)不選。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋時(shí)，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。但在某些特殊情形下，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持。該特殊情形包括()。
A.出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的
B.第三人善意購買租賃房屋但尚未辦理登記手續(xù)的
C.出租人將租賃房屋出售給其侄子的
D.租賃房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的
【答案】AD
【解析】具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持：房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的;出租人將房屋出賣給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的;出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的;第三人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于租賃合同解除的表述中，正確的有()。
A.租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)，買受人不愿繼續(xù)出租的，可以解除租賃合同
B.承租人無正當(dāng)理由未支付租金，經(jīng)催告在合理期間內(nèi)仍不支付的，出租人可以解除合同
C.租賃物危及承租人的安全或健康的，承租人可以隨時(shí)解除合同
D.承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同
【答案】BCD
【解析】租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力，選項(xiàng)A不符合規(guī)定。
【例題·判斷題】張某向李某借款3萬元，償還期限15個(gè)月，但未約定利息的支付期限，且事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，該借款利息應(yīng)在借款到期后一并支付。()
【答案】×
【解析】借款合同對(duì)支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付，借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。
【例題·判斷題】承租人占有融資租賃物期間，租賃物造成第三人人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。()
【答案】√
【解析】承租人占有融資租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
【主觀題演練】
【(一)•綜合題】
甲公司需要使用乙公司生產(chǎn)的一套精密儀器，但無力購買，遂請(qǐng)求丙公司購買并租給自己。甲、丙公司簽訂融資租賃合同，約定如下：丙公司購買乙公司精密儀器，價(jià)款500萬元;甲公司租賃該儀器10年，年租金80萬元。
丙公司為支付貨款向丁公司借款100萬元，雙方約定：借款期限6個(gè)月，利息10萬元，在本金中預(yù)扣。丁公司實(shí)際支付丙公司90萬元。為擔(dān)保該借款債權(quán)，丙公司以其一臺(tái)價(jià)值40萬元的車輛抵押，與丁公司簽訂了抵押合同;戊公司作為保證人與丁公司簽訂了保證合同，保證合同未約定保證方式;丁公司與丙、戊公司未約定行使擔(dān)保權(quán)利的順序。
丙公司和丁公司約定的借款期限屆滿后，丙公司未能清償借款。丁公司擬行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)丙公司因拖欠辛公司10萬元倉儲(chǔ)費(fèi)用，抵押車輛在前往辛公司提取倉儲(chǔ)物時(shí)，被辛公司留置。丁公司主張就被留置車輛行使抵押權(quán)，理由如下：
(1)辛公司扣留車輛，與其享有的倉儲(chǔ)費(fèi)債權(quán)不屬于同一法律關(guān)系，故辛公司無權(quán)留置車輛;
(2)即使辛公司有權(quán)留置車輛，因抵押權(quán)設(shè)立在先，丁公司有權(quán)優(yōu)先行使抵押權(quán)。
丁公司要求保證人戊公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任，戊公司抗辯如下：
(1)該借款債權(quán)還存在抵押擔(dān)保，丁公司應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán);
(2)對(duì)于抵押擔(dān)保不足清償?shù)牟糠郑旃局怀袚?dān)一般保證責(zé)任，即承擔(dān)丙公司財(cái)產(chǎn)不足以清償借款部分的補(bǔ)充保證責(zé)任。
要求：根據(jù)上述資料和合同、擔(dān)保法律制度的規(guī)定，不考慮其他因素，回答下列問題。
(1)融資租賃期間，該精密儀器歸誰所有?說明理由。
【參考答案】本題考核融資租賃合同。
融資租賃期間，該精密儀器歸丙公司所有。甲與丙簽訂的是融資租賃合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定，出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。
(2)丙公司向丁公司借款的本金是多少?說明理由。
【參考答案】本題考核借款合同。
丙公司向丁公司的借款本金為90萬元。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。本題中，借款利息在本金中進(jìn)行了提前扣除違法，實(shí)際支付給丙90萬元，故借款本金是90萬元。
(2)丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(1)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(1)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。
(3)丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(2)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(2)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。
(4)戊公司的抗辯理由(1)是否成立?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
戊公司的抗辯理由(1)成立。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。本題中，抵押是由債務(wù)人自己提供的，且未約定實(shí)現(xiàn)擔(dān)保的順序，故債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就抵押物實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(6)戊公司的抗辯理由(2)是否成立?說明理由。
【參考答案】本題考核保證方式。
戊公司的抗辯理由(2)不成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
【(二)•簡答題】
2015年9月1日，周某向梁某借款50萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限1年，年利率為24%。甲公司財(cái)務(wù)部門經(jīng)理吳某以財(cái)務(wù)部門名義為周某的該借款提供擔(dān)保，與梁某簽訂了一份加蓋甲公司財(cái)務(wù)部門章的保證合同。借款期限屆滿后，周某無力清償借款本息。2016年10月10日，梁某請(qǐng)求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任，甲公司以保證合同無效為由拒絕。2016年12月1日，梁某調(diào)查發(fā)現(xiàn)，周某于2016年1月1日將一輛價(jià)值10萬元的轎車贈(zèng)送給親戚鄭某。2017年1月20日，梁某提起訴訟請(qǐng)求撤銷贈(zèng)與行為，鄭某抗辯：
(1)自己不知道周某無力清償欠款，屬于善意第三人，梁某無權(quán)請(qǐng)求撤銷;
(2)自2016年1月1日贈(zèng)與行為發(fā)生至梁某起訴，已經(jīng)超過可以行使撤銷權(quán)的1年法定期間，梁某無權(quán)請(qǐng)求撤銷。
要求：根據(jù)上述資料和合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題。
(1)甲公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否合法?簡要說明理由。
【參考答案】合法。
根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。
(2)鄭某抗辯理由(1)是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】不成立。
根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。因此這里無論受讓人是否知情，債權(quán)人都可以行使撤銷權(quán)。
(3)鄭某抗辯理由(2)是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】不成立。
根據(jù)規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。題目中梁某得知后是在1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，且沒有超過行為發(fā)生后5年，撤銷權(quán)未消滅。
【(三)•綜合題】
2012年1月，李某設(shè)立了甲一人有限責(zé)任公司(下稱甲公司)，注冊(cè)資本為550萬元。
2013年1月，甲公司向乙銀行借款500萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限為2年。陳某在借款合同中以保證人身份簽字。借款合同包含如下仲裁條款：凡是與本借款債務(wù)清償有關(guān)的糾紛，應(yīng)提交A市仲裁委員會(huì)仲裁。甲公司以其價(jià)值350萬元的公司廠房為該筆借款提供了抵押。抵押合同中約定：甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有。
2015年1月，借款期滿，甲公司無力償還到期借款本息。乙銀行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，李某在繳納出資后，通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系等方式抽逃了100萬元出資。為實(shí)現(xiàn)借款債權(quán)，乙銀行以甲公司、李某、陳某為被告向法院提起了訴訟，要求取得甲公司廠房的所有權(quán);要求李某在抽逃的100萬元出資的本息范圍內(nèi)向乙銀行承擔(dān)清償責(zé)任;要求陳某承擔(dān)保證責(zé)任。
在庭審中，甲公司抗辯：(1)抵押合同中約定了“甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有”，該條款違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以，抵押合同全部無效;(2)借款合同約定了仲裁條款，本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁。
陳某抗辯：(1)自己未與乙銀行簽訂保證合同，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任;(2)因自己只是工薪階層，不具有代償能力，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任;(3)即使自己承擔(dān)保證責(zé)任，乙銀行也應(yīng)當(dāng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。
李某抗辯：借款債務(wù)人是甲公司，自己不應(yīng)當(dāng)向乙銀行承擔(dān)借款清償責(zé)任。
經(jīng)查，甲公司、陳某在首次開庭前未向法庭提交仲裁協(xié)議;甲公司、陳某與乙銀行之間未對(duì)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利的順序作出特別約定。
要求：
根據(jù)上述資料和合同、物權(quán)、公司以及仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)甲公司主張抵押合同全部無效是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果當(dāng)事人在抵押合同中有這樣的條款，該條款無效。該條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
(2)甲公司主張本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。題目中甲公司在首次開庭前沒有提出異議，那么法院繼續(xù)審理，甲公司不能再主張由A市仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。
(3)陳某的抗辯(1)是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章的，保證合同也成立。
(4)陳某的抗辯(2)是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。
(5)陳某的抗辯(3)是否成立?說明理由。
【參考答案】成立。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。題目中是債務(wù)人甲公司自己的財(cái)產(chǎn)提供抵押，所以債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就抵押物優(yōu)先受償。
(6)李某的抗辯是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因此李某應(yīng)當(dāng)在抽逃出資100萬元出資的本息范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
【(四)·簡答題】
甲有限責(zé)任公司2013年5月發(fā)生下列事實(shí)：
(1)5月8日，甲公司向乙公司購買一批鋼材，雙方簽訂的合同約定：鋼材總價(jià)款100萬元;甲公司在合同簽訂后10日內(nèi)支付定金20萬元作為履行合同的擔(dān)保;乙公司于合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交付全部貨物;甲公司于乙公司交付貨物后10日內(nèi)支付全部貨款。5月16日，甲公司支付給乙公司10萬元定金，乙公司接受并未提出異議。
(2)5月20日，甲公司與丙公司的租賃合同到期，但丙公司未支付50萬元到期租金。5月30日，因欠丁公司的債務(wù)到期，甲公司將其對(duì)丙公司的50萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司，但未通知丙公司。
(3)5月26日，甲公司所在地發(fā)生自然災(zāi)害，當(dāng)?shù)卣M織救災(zāi)募捐活動(dòng)，甲公司當(dāng)場承諾捐款20萬元，但一直未履行。其后甲公司因業(yè)務(wù)不景氣，欲撤銷該項(xiàng)贈(zèng)與。
要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題。
(1)本案例中，支付的定金數(shù)額與約定的定金數(shù)額不符，有效定金數(shù)額應(yīng)為多少?簡要說明理由。
【參考答案】有效定金數(shù)額應(yīng)為10萬元。
根據(jù)規(guī)定，實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。本題約定的定金是20萬，但實(shí)際支付的定金是10萬，且乙公司接受了定金數(shù)額并無異議，故視為變更定金合同，有效定金數(shù)額以變更后的金額10萬為準(zhǔn)。
(2)甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為對(duì)丙公司是否生效?簡要說明理由。
【參考答案】不生效。
根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。本題中甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給丁，并未通知丙，對(duì)丙不發(fā)生效力。
(3)甲公司是否有權(quán)撤銷贈(zèng)與?簡要說明理由。
【參考答案】甲公司無權(quán)撤銷贈(zèng)與。
根據(jù)規(guī)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。但具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷。本題中甲的救災(zāi)捐贈(zèng)具有社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)，不能撤銷。
【(五)·簡答題】
A市甲公司向B市乙公司購買10臺(tái)專用設(shè)備，雙方于7月1日簽訂了買賣合同。買賣合同約定：專用設(shè)備每臺(tái)10萬元，總價(jià)100萬元;乙公司于7月31日交貨，甲公司在收貨后10日內(nèi)付清款項(xiàng);甲公司在合同訂立后5日內(nèi)向乙公司交付定金5萬元;雙方因合同違約而發(fā)生的糾紛，提交C市仲裁委員會(huì)仲裁。
7月3日，甲公司向乙公司交付了5萬元定金。
7月20日，甲公司告知乙公司，因向甲公司訂購該批專用設(shè)備的丙企業(yè)明確拒絕購買該批貨物，甲公司一時(shí)找不到新的買家，將不能履行合同。
7月22日，乙公司通知甲公司解除合同，定金不予返還，并要求甲公司賠償定金未能彌補(bǔ)的損失。甲公司不同意賠償損失，乙公司遂向C市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
對(duì)于乙公司的仲裁申請(qǐng)，甲公司認(rèn)為：(1)只有當(dāng)合同履行期滿甲公司未履行合同，乙公司才可以解除合同，所以，乙公司于7月22日主張解除合同不合法，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任;(2)即使合同可以解除，那么合同被解除后，合同中的仲裁條款即失去效力。所以，乙公司應(yīng)向A市法院提起訴訟;(3)甲公司愿意承擔(dān)定金責(zé)任，但乙公司不能再要求甲公司賠償損失。
據(jù)查，甲公司不履行合同給乙公司造成約10萬元損失。
要求：根據(jù)合同、擔(dān)保、仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)乙公司7月22日通知解除合同是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。
(2)甲公司主張乙公司應(yīng)向A市法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中，甲公司以合同解除仲裁條款失去效力為理由要求提起訴訟的說法不符合法律規(guī)定。
(3)甲公司認(rèn)為乙公司不能要求賠償損失是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。
【(六)·簡答題】
甲企業(yè)與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款500萬元，借款期限自2009年8月1日至2011年7月31日，以及利息支付等事項(xiàng)。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序。
借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營不善，虧損嚴(yán)重，無力清償?shù)狡诮杩?。乙銀行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：(1)甲企業(yè)可供償債的財(cái)產(chǎn)不足100萬元;(2)在借款期間，甲企業(yè)將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備以市價(jià)40萬元出賣給丙公司，并已交付;(3)甲企業(yè)另有一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，價(jià)值50萬元，因操作失誤而嚴(yán)重受損，1個(gè)月前被送交丁公司修理，但因甲企業(yè)未交付10萬元維修費(fèi)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。
查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔(dān)保證責(zé)任。張某主張：借款債權(quán)既有保證擔(dān)保，又有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購買的生產(chǎn)設(shè)備及丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。丙公司認(rèn)為：自己已經(jīng)通過買賣取得生產(chǎn)設(shè)備所有權(quán)，乙銀行無權(quán)就該生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。丁公司則認(rèn)為自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)。
要求：根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果債務(wù)人不履行債務(wù)并且對(duì)當(dāng)事人的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)沒有約定或者約定不明，保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保并存時(shí)，則債權(quán)人先就債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。本題中，當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序，對(duì)于甲企業(yè)自己提供抵押擔(dān)保的，乙銀行應(yīng)先就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(2)乙銀行是否有權(quán)向丙公司就其購買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)?簡要說明理由。
【參考答案】無權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。但不得對(duì)抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。本題中，對(duì)于已經(jīng)通過買賣取得生產(chǎn)設(shè)備所有權(quán)的丙公司，乙銀行不能主張抵押權(quán)。
(3)丁公司提出自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。本題中，生產(chǎn)設(shè)備雖然已設(shè)定抵押權(quán)，但是基于留置，留置權(quán)人優(yōu)先受償。
【(七)·簡答題】
2007年7月1日，甲鋼鐵公司(以下簡稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量、價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前按價(jià)格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨后付款。
7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。7月25日，甲公司決定接受乙公司的購買價(jià)格，在甲公司作出決定后同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購買A型號(hào)鋼材。7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭議。
要求：根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?簡要說明理由。
【參考答案】甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約。要約應(yīng)具備的條件：(1)內(nèi)容具體確定;(2)必須是特定人(要約人)所為的意思表示;(3)要約必須向相對(duì)人(受要約人)發(fā)出;(4)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。在本題中，該信函內(nèi)容具體明確，且甲公司明確表示如果乙公司在8月15日前按價(jià)格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，該函件符合要約的條件。
(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾?簡要說明理由。
【參考答案】乙公司向甲公司回復(fù)的函件不構(gòu)成承諾。根據(jù)規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。在本題中，乙公司對(duì)價(jià)格進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，其回復(fù)函件屬于新要約。
(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。在本題中，乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不得撤銷要約。甲公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，該買賣合同成立。
【(八)·綜合題】
甲將其位于住宅樓頂樓的房屋出租給乙，租賃期限2年，月租金9000元，雙方對(duì)租金支付方式未約定。乙于租賃開始支付了一年租金。
租賃開始第2個(gè)月，房屋天花板出現(xiàn)嚴(yán)重漏水，乙要求甲進(jìn)行維修，甲以合同并未約定維修條款為由拒絕。因房屋漏水嚴(yán)重影響居住，乙請(qǐng)人進(jìn)行維修花費(fèi)維修費(fèi)用8000元，并在此期間租住在賓館花去3000元。
租賃開始第5個(gè)月，乙和其家人出國半年。乙經(jīng)甲同意將房屋轉(zhuǎn)租給丙。丙租賃期間，不當(dāng)使用造成洗衣機(jī)損壞。乙回國后，甲要求乙進(jìn)行賠償。乙提出洗衣機(jī)系由丙損壞，甲應(yīng)向丙索賠。
租賃開始第13個(gè)月，甲要求乙按照合同支付第二年租金，乙不同意。同時(shí)乙要求甲支付天花板維修費(fèi)8000元，并減免維修期間賓館住宿費(fèi)用3000元，甲拒絕。
租賃開始第14個(gè)月，乙在未告知甲的情況下，在客廳造了一個(gè)壁爐，甲知悉后，要求乙拆除。
租賃開始第15個(gè)月，甲在未告知乙的情況下，將房屋賣給自己的姐姐丁并于三日后辦理了產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。乙得知后主張自己優(yōu)先購買權(quán)遭到侵犯，要求甲就此以及之前維修費(fèi)和住賓館費(fèi)用進(jìn)行賠償。丁要求乙于次月搬出此房屋。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分析回答下列問題：
(1)甲是否有維修義務(wù)?乙能否要求甲支付維修費(fèi)用并減免相當(dāng)于維修期間住賓館費(fèi)用的租金?并說明理由。
【參考答案】甲有。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。
乙能。根據(jù)規(guī)定，出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。
(2)對(duì)于洗衣機(jī)的損壞，甲是否有權(quán)要求乙賠償?并說明理由。
【參考答案】甲有。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。
(3)租賃開始第13個(gè)月，甲能否要求乙支付第二年租金?并說明理由。
【參考答案】甲不能要求乙支付第二年租金。根據(jù)規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對(duì)支付期限沒有約定，租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付;租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付。
(4)甲是否有權(quán)要求乙拆除壁爐?并說明理由。
【參考答案】甲有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。
(5)丁是否取得了房屋所有權(quán)?并說明理由。
【參考答案】丁取得。根據(jù)規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。題目中已經(jīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，丁取得所有權(quán)。
(6)乙能否以自己優(yōu)先購買權(quán)遭到損害主張賠償損失?并說明理由。
【參考答案】乙不能。根據(jù)規(guī)定，出租人將房屋出賣給近親屬(配偶、父母、子女、兄弟姐妹等)的，承租人不得主張優(yōu)先購買權(quán)。
(7)丁能否要求乙搬離房屋?并說明理由。
【參考答案】丁不能。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。因此在租賃期限內(nèi)，乙可以繼續(xù)居住。
單元一 合同訂立
習(xí)題演練
【例題·單選題】下列合同中，不適用我國《合同法》調(diào)整的是()。
A.融資租賃合同B.收養(yǎng)合同
C.財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與合同D.借款合同
【答案】B
【解析】合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
【例題·單選題】要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)《合法法》的規(guī)定，下列情形中，不屬于發(fā)出要約邀請(qǐng)的是()。
A.甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價(jià)目表
B.乙公司通過報(bào)刊發(fā)布招標(biāo)公告
C.丙公司在其運(yùn)營中的咖啡自動(dòng)售貨機(jī)上載明“每杯一元”
D.丁公司向社會(huì)公眾發(fā)布招股說明書
【答案】C
【解析】寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。
【例題·單選題】陳某在8月1日向李某發(fā)出一份傳真：出售房屋一套，面積90平方米，價(jià)款260萬元，合同訂立后7日內(nèi)一次性付清，如擬購買請(qǐng)?jiān)?日內(nèi)回復(fù)。李某當(dāng)日傳真回復(fù)，表示同意購買，但要求分期付款，陳某未回復(fù)。8月3日李某再次給陳某發(fā)傳真，表示同意按照陳某傳真的條件購買。陳某仍未回復(fù)。下列關(guān)于陳某、李某之間合同成立與否的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是()。
A.李某的第一次傳真回復(fù)為承諾，合同成立
B.李某的第二次傳真回復(fù)為承諾，合同成立
C.李某的第二次傳真回復(fù)為新要約，陳某未表示反對(duì)，合同成立
D.李某的兩次傳真回復(fù)，均為新要約，合同不成立
【答案】D
【解析】受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。李某當(dāng)日的傳真回復(fù)要求分期付款屬于實(shí)質(zhì)性變更，是新要約。陳某未回復(fù)，即未作出承諾。8月3日李某再次發(fā)出的傳真，又是新的要約。
【例題·單選題】甲、乙兩公司擬簽訂A商品的購銷合同，在簽訂過程中，甲公司故意隱瞞了提供的A商品是贗品的關(guān)鍵事實(shí)，后經(jīng)乙公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，給乙公司造成損失60萬元，導(dǎo)致合同無法訂立，根據(jù)合同法規(guī)定()。
A.甲公司應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任
B.甲公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
C.乙公司自行承擔(dān)損失
D.甲公司不用承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案】A
【解析】締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因?yàn)檫`背誠實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的前提是合同已經(jīng)成立。本題中合同未成立，甲無須承擔(dān)違約責(zé)任。
【例題·單選題】下列關(guān)于合同成立地點(diǎn)的論述，錯(cuò)誤的是()。
A.一般來說，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
B.采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
C.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，發(fā)件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)
D.合同當(dāng)事人對(duì)合同成立地點(diǎn)有特別約定的，其約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)
【答案】C
【解析】采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
【例題·多選題】甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對(duì)于該協(xié)議，下列說法正確的有()。
A.屬于無名合同B.屬于實(shí)踐合同
C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定
【答案】ACD
【解析】(1)甲乙之間的合同不屬于《合同法》規(guī)定的任何有名合同，屬于無名合同，故A正確。(2)實(shí)踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，本題中甲乙之間的合同法律沒有規(guī)定為實(shí)踐合同，故B錯(cuò)誤;(3)本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。可見，甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴非常像租賃合同，故CD正確。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有()。
A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對(duì)履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，但因其他原因該信函5月21日才到達(dá)甲，甲未作任何表示
【答案】BCD
【解析】(1)選項(xiàng)A屬于對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性修改，A錯(cuò)誤;(2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立，BC正確;(3)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。由于選項(xiàng)D甲并沒有作任何表示，即沒有通知受要約人不接受該承諾，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立，D正確。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列屬于合同中無效格式條款的有()。
A.有兩種以上解釋的格式條款
B.因重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的格式條款
C.就內(nèi)容理解存在爭議的格式條款
D.造成對(duì)方人身傷害免責(zé)的格式條款
【答案】BD
【解析】對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。合同中的下列免責(zé)條款無效：(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
單元二 合同的效力和履行
習(xí)題演練
【例題·單選題】10周歲的張某未經(jīng)其法定代理人的同意，將價(jià)值5000元的筆記本電腦贈(zèng)與同學(xué)李某。該贈(zèng)與合同的效力是()。
A.有效B.無效
C.可撤銷D.效力待定
【答案】D
【解析】本題考核效力待定的合同。限制民事行為能力人超出自己的行為能力范圍與他人訂立的合同，為效力待定合同。經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。
【例題·單選題】地處江南甲地的陳某向地處江北乙地的王某購買五噸蘋果，約定江邊交貨。后雙方就交貨地點(diǎn)應(yīng)在甲地的江邊還是乙地的江邊發(fā)生了爭議，無法達(dá)成一致意見，且按合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，蘋果的交付地點(diǎn)應(yīng)是()。
A.乙地的江邊
B.甲地的江邊
C.由王某選擇甲地或者乙地的江邊
D.由陳某選擇甲地或者乙地的江邊
【答案】A
【解析】當(dāng)事人就履行地點(diǎn)約定不明確，依照相關(guān)規(guī)定仍不能確定的：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本題是交付貨物，應(yīng)當(dāng)在出賣人王某所在的乙地江邊履行。
【例題·單選題】甲公司向乙公司訂購一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，乙公司委托其控股的丙公司生產(chǎn)該設(shè)備并交付給甲公司。甲公司在使用該設(shè)備時(shí)發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。下列關(guān)于甲公司權(quán)利的表述中，正確的是()。
A.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司連帶承擔(dān)違約責(zé)任
D.甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司按照責(zé)任大小按份承擔(dān)違約責(zé)任
【答案】A
【解析】當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
【例題·單選題】甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定甲公司先向乙公司支付貨款，乙公司再向甲公司交付貨物。后來乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，對(duì)于乙公司提出的給付請(qǐng)求權(quán)，甲公司擬行使不安抗辯權(quán)。下列關(guān)于不安抗辯權(quán)行使的表述中，不正確的是()。
A.甲公司行使不安抗辯權(quán)，必須有確切證據(jù)證明乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化
B.乙公司提供相應(yīng)擔(dān)保的，甲公司應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行
C.甲公司可以通過行使不安抗辯權(quán)直接解除合同
D.甲公司行使不安抗辯權(quán)而中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙公司
【答案】C
【解析】本題考核合同履行中的抗辯權(quán)——不安抗辯權(quán)。
應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)中止履行(選項(xiàng)A)。行使中止權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方(選項(xiàng)D)。如果對(duì)方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了相應(yīng)擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人不安的原因消除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行(選項(xiàng)B)。中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同(選項(xiàng)C)。
【例題·單選題】下列有關(guān)代位權(quán)的表述中，不符合規(guī)定的是()。
A.專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)
B.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)
C.債務(wù)人的債務(wù)未到履行期或履行期間未屆滿，債權(quán)人不得行使代位權(quán)
D.自債務(wù)到期后債權(quán)人5年內(nèi)沒有行使代位權(quán)的，則債權(quán)人的代位權(quán)消滅
【答案】D
【解析】債權(quán)人行使代位權(quán)并無時(shí)間限制。
【例題·單選題】下列關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)行使的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是()。
A.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起2年內(nèi)行使
B.債權(quán)人行使撤銷權(quán)須以債務(wù)人的名義向人民法院提起訴訟
C.債權(quán)人行使撤銷權(quán)只需通知第三人即可
D.撤銷權(quán)行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限
【答案】D
【解析】本題考核債的保全措施-撤銷權(quán)。選項(xiàng)A：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。選項(xiàng)BC：債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人因處分財(cái)產(chǎn)而危害債權(quán)的行為。選項(xiàng)D：撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。
單元三 合同的擔(dān)保
習(xí)題演練
【例題·單選題】同一財(cái)產(chǎn)向兩人以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得價(jià)款應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)擔(dān)保法律制度的規(guī)定清償。下列各項(xiàng)中，不符合《物權(quán)法》規(guī)定的是()。
A.抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償
B.抵押權(quán)已登記且登記順序相同的，按照債權(quán)比例清償
C.抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償
D.抵押權(quán)未登記的，按抵押合同生效時(shí)間的先后順序清償
【答案】D
【解析】根據(jù)規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款，抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償，因此選項(xiàng)D的說法是錯(cuò)誤的。
【例題·單選題】甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲企業(yè)未經(jīng)乙銀行同意以合理價(jià)格將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備出售給知情的丙公司，并已交付。后甲企業(yè)不能向乙銀行履行到期債務(wù)，乙銀行擬行使抵押權(quán)。下列關(guān)于該抵押權(quán)效力的表述中，正確的是()。
A.該抵押權(quán)已成立且可以對(duì)抗知情的丙公司
B.該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立
C.該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立
D.該抵押權(quán)已成立但不得對(duì)抗丙公司
【答案】D
【解析】本題考核浮動(dòng)抵押。動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押無論是否辦理抵押登記，均不得對(duì)抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理對(duì)價(jià)并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。
【例題·單選題】甲從乙銀行貸款200萬元，雙方于8月1日簽訂貸款合同，丙以保證人身份在貸款合同上簽字，因擔(dān)心丙的資信狀況，乙銀行又要求甲提供擔(dān)保，為此雙方于8月3日簽訂書面質(zhì)押合同，質(zhì)物為甲的一輛轎車，但甲未將轎車交付給乙銀行。甲到期無力償還貸款。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于乙銀行主張擔(dān)保權(quán)利的表述中，正確的是()。
A.乙銀行只能主張保證債權(quán)，因?yàn)榧孜磳⒃撧I車交付給乙銀行，質(zhì)權(quán)未設(shè)立
B.乙銀行只能主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)楸c乙銀行未簽訂保證合同，保證債權(quán)不成立
C.乙銀行應(yīng)先主張保證債權(quán)，因?yàn)楸ＷC債權(quán)先于質(zhì)權(quán)成立
D.乙銀行應(yīng)先主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)橘|(zhì)押擔(dān)保是債務(wù)人甲自己提供的
【答案】A
【解析】主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同也成立;B錯(cuò)誤。根據(jù)規(guī)定，質(zhì)押合同自成立時(shí)生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。本題中轎車沒有交付，因此質(zhì)權(quán)沒有設(shè)立;CD錯(cuò)誤，A正確。
【例題·單選題】甲向乙訂購l0萬元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付定金3萬元。合同訂立后，乙只收到甲支付的1萬元定金，乙對(duì)此沒有異議。因此，該定金合同()。
A.不成立，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
B.不生效，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
C.無效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額的20%
D.變更，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額
【答案】D
【解析】實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
【例題·多選題】甲向乙借款10萬元，由丙作為保證人，約定“如果甲到期不能償還該債務(wù)，由丙承擔(dān)保證責(zé)任，直至甲的債務(wù)本息還清為止”。下列選項(xiàng)正確的有()。
A.該保證為一般保證
B.該保證為連帶責(zé)任保證
C.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年
D.保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月
【答案】AC
【解析】(1)“不能償還債務(wù)”與“沒有償還債務(wù)”是不同的，前者是指無力償還，而后者可能還包括有能力還但沒有還;A正確，B錯(cuò)誤;(2)保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年;C正確，D錯(cuò)誤。
【例題·多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以抵押的有()。
A.應(yīng)收賬款
B.以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)
C.依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)
D.建設(shè)用地使用權(quán)
【答案】BD
【解析】應(yīng)收賬款與依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，都只能設(shè)立權(quán)利質(zhì)權(quán)，不能抵押。
【例題·多選題】陳某用自己的轎車作抵押向銀行借款40萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。陳某駕駛該車出行時(shí)，不慎發(fā)生交通事故。經(jīng)鑒定，該車的價(jià)值損失了30%，保險(xiǎn)公司賠償了該車損失，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押擔(dān)保的表述中，正確的有()。
A.該轎車不再擔(dān)保銀行債權(quán)B.該轎車應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)
C.保險(xiǎn)賠償不應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)D.保險(xiǎn)賠款應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)
【答案】BD
【解析】根據(jù)規(guī)定，在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使權(quán)利，擔(dān)保物部分滅失，殘存部分仍擔(dān)保債權(quán)全部，因此B選項(xiàng)正確;A選項(xiàng)錯(cuò)誤;在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償，因此C選項(xiàng)錯(cuò)誤、D選項(xiàng)正確。
【例題•多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)押的有()。
A.建設(shè)用地使用權(quán)B.可以轉(zhuǎn)讓的基金份額
C.房屋所有權(quán)D.應(yīng)收賬款
【答案】BD
【解析】本題考核權(quán)利質(zhì)權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：(1)匯票、支票、本票;(2)債券、存款單;(3)倉單、提單;(4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán);(5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán);(6)應(yīng)收賬款;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。選項(xiàng)AC可以抵押。
【例題·多選題】根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于定金罰則的表述中，正確的有()。
A.因不可抗力致使主合同不能履行的不適用定金罰則
B.當(dāng)事人一方不完全履行合同，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占比例適用定金罰則
C.因意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則
D.因合同關(guān)系以外的第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，不適用定金罰則
【答案】ABC
【解析】本題考核定金罰則。選項(xiàng)AC：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。選項(xiàng)B：當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。選項(xiàng)D：因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。
【例題·判斷題】甲向乙借款，將自己的房屋抵押給乙，甲、乙在抵押合同中約定：若甲到期不返還借款本息，該房屋所有權(quán)歸乙，該約定條款無效。()
【答案】√
【解析】抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
單元四 合同的轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任
習(xí)題演練
【例題·單選題】甲公司向乙公司訂購車床一臺(tái)，價(jià)款50萬元。甲公司與丙公司約定，由丙公司承擔(dān)甲公司對(duì)乙公司的50萬元的債務(wù)，乙公司表示同意。丙公司未清償50萬元欠款，下列關(guān)于乙公司主張債權(quán)的表述中正確的是()。
A.乙公司可以要求甲公司和丙公司共同償還50萬元價(jià)款
B.乙公司可以選擇向甲公司或者丙公司主張清償50萬元價(jià)款
C.乙公司應(yīng)當(dāng)向丙公司主張清償50萬元價(jià)款
D.乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司主張清償50萬元價(jià)款
【答案】C
【解析】本題考核合同義務(wù)轉(zhuǎn)移。甲公司將自己對(duì)乙公司的付款義務(wù)轉(zhuǎn)移給了丙公司，且經(jīng)過了債權(quán)人乙公司的同意，故新債務(wù)人(丙公司)成為合同一方當(dāng)事人，如不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)，債權(quán)人可以向其(丙公司)請(qǐng)求履行債務(wù)或承擔(dān)違約責(zé)任。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)向新債務(wù)人丙公司主張清償50萬元價(jià)款。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，屬于合同解除法定事由的有()。
A.合同當(dāng)事人一方的法定代表人變更
B.作為合同當(dāng)事人一方的法人分立
C.由于不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)
D.合同當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)
【答案】CD
【解析】《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。(2)因預(yù)期違約解除合同。(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。(5)法律規(guī)定的其他情形?？梢姡x項(xiàng)AB不是法定解除的情形，不應(yīng)該選。選項(xiàng)CD是法定解除的情形，當(dāng)選。
【例題•多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于法定抵銷的表述中，正確的有()。
A.雙方抵銷的債務(wù)，應(yīng)都已屆清償期
B.雙方抵銷的債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)應(yīng)相同
C.故意侵權(quán)產(chǎn)生的債務(wù)，債務(wù)人不得主張抵銷
D.抵銷可以附條件或者附期限
【答案】ABC
【解析】當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。抵銷不得附條件或者附期限。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于提存的法律效果的表述中，正確的有()。
A.債務(wù)人交付合同標(biāo)的物時(shí)債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕領(lǐng)受，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存
B.債務(wù)人交付合同標(biāo)的物時(shí)債權(quán)人下落不明，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存
C.標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債務(wù)人承擔(dān)
D.債權(quán)人提取提存物的權(quán)利，自提存之日起2年內(nèi)不行使消滅
【答案】AB
【解析】(1)提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有;提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān);標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān);C錯(cuò)誤。(2)債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后歸國家所有;D錯(cuò)誤。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于不同種類違約責(zé)任相互關(guān)系的表述中，正確的有()。
A.當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)
B.當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院增加違約金后，又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持
C.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以同時(shí)適用違約金和定金條款
D.當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失
【答案】ABD
【解析】根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，不能同時(shí)要求適用兩條款;C錯(cuò)誤。
單元五 具體合同
習(xí)題演練
【例題·單選題】李某向王某借款5萬元，約定借款期限半年，但未提及是否支付利息。半年后，因李某未如期還款，王某多次催要未果，向法院起訴要求李某還本付息。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于支付借款利息的主張中，能夠得到法院支持的是()。
A.王某要求李某按年利率6%支付逾期還款期間的利息
B.王某要求李某依當(dāng)?shù)亓?xí)慣按年利率20%支付逾期還款期間的利息
C.王某要求李某按同期銀行貸款利率支付借款使用期間的利息
D.王某要求李某依當(dāng)?shù)亓?xí)慣按年利率15%支付借款使用期間的利息
【答案】A
【解析】借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人主張支付借期內(nèi)利息的，人民法院不予支持;選項(xiàng)CD不對(duì)。借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，買受人應(yīng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的有()。
A.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒絕接受
B.買受人已受領(lǐng)標(biāo)的物，但出賣人未按約定交付標(biāo)的物的單證
C.出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，約定時(shí)間已過，買受人未前往提貨
D.因買受人下落不明，出賣人無法向其交付標(biāo)的物而將標(biāo)的物提存
【答案】BCD
【解析】因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān);因此選項(xiàng)A中是出賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移;因此選項(xiàng)B中是已經(jīng)受領(lǐng)標(biāo)的物的買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān);因此選項(xiàng)C中是買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。標(biāo)的物提存后，風(fēng)險(xiǎn)是債權(quán)人承擔(dān);因此選項(xiàng)D中是買受人(債權(quán)人)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，出賣人在與買受人訂立商品房買賣合同時(shí)存在特定情形，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷，買受人可以請(qǐng)求出賣人返還已購買房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已購房款一倍的懲罰性賠償金，下列屬于該特定情形的有()。
A.出賣人故意隱瞞所售房屋已抵押的事實(shí)
B.出賣人故意隱瞞所售房屋存在質(zhì)量問題的事實(shí)
C.出賣人故意隱瞞所售房屋沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)
D.出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人的事實(shí)
【答案】ACD
【解析】本題考核商品房買賣合同。買受人因出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)具有下列情形、導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，可以請(qǐng)求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任。第一，故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;第二，故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí);第三，故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。
【例題·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，贈(zèng)與人不得主張撤銷贈(zèng)與的有()。
A.張某將1輛小轎車贈(zèng)與李某，且已交付
B.甲公司與某地震災(zāi)區(qū)小學(xué)簽訂贈(zèng)與合同，將贈(zèng)與50萬元用于修復(fù)教學(xué)樓
C.乙公司表示將贈(zèng)與某大學(xué)3輛校車，雙方簽訂了贈(zèng)與合同，且對(duì)該贈(zèng)與合同進(jìn)行了公證
D.陳某將1塊名表贈(zèng)與王某，且已交付，但王某不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)
【答案】ABC
【解析】選項(xiàng)A中贈(zèng)與物已經(jīng)交付，選項(xiàng)BC屬于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，因此ABC不能任意撤銷贈(zèng)與。受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與，因此D選項(xiàng)不選。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，出租人出賣租賃房屋時(shí)，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。但在某些特殊情形下，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持。該特殊情形包括()。
A.出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的
B.第三人善意購買租賃房屋但尚未辦理登記手續(xù)的
C.出租人將租賃房屋出售給其侄子的
D.租賃房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的
【答案】AD
【解析】具有下列情形之一，承租人主張優(yōu)先購買房屋的，人民法院不予支持：房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的;出租人將房屋出賣給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的;出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的;第三人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。
【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于租賃合同解除的表述中，正確的有()。
A.租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)，買受人不愿繼續(xù)出租的，可以解除租賃合同
B.承租人無正當(dāng)理由未支付租金，經(jīng)催告在合理期間內(nèi)仍不支付的，出租人可以解除合同
C.租賃物危及承租人的安全或健康的，承租人可以隨時(shí)解除合同
D.承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同
【答案】BCD
【解析】租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力，選項(xiàng)A不符合規(guī)定。
【例題·判斷題】張某向李某借款3萬元，償還期限15個(gè)月，但未約定利息的支付期限，且事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，該借款利息應(yīng)在借款到期后一并支付。()
【答案】×
【解析】借款合同對(duì)支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付，借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。
【例題·判斷題】承租人占有融資租賃物期間，租賃物造成第三人人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。()
【答案】√
【解析】承租人占有融資租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
【主觀題演練】
【(一)•綜合題】
甲公司需要使用乙公司生產(chǎn)的一套精密儀器，但無力購買，遂請(qǐng)求丙公司購買并租給自己。甲、丙公司簽訂融資租賃合同，約定如下：丙公司購買乙公司精密儀器，價(jià)款500萬元;甲公司租賃該儀器10年，年租金80萬元。
丙公司為支付貨款向丁公司借款100萬元，雙方約定：借款期限6個(gè)月，利息10萬元，在本金中預(yù)扣。丁公司實(shí)際支付丙公司90萬元。為擔(dān)保該借款債權(quán)，丙公司以其一臺(tái)價(jià)值40萬元的車輛抵押，與丁公司簽訂了抵押合同;戊公司作為保證人與丁公司簽訂了保證合同，保證合同未約定保證方式;丁公司與丙、戊公司未約定行使擔(dān)保權(quán)利的順序。
丙公司和丁公司約定的借款期限屆滿后，丙公司未能清償借款。丁公司擬行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)丙公司因拖欠辛公司10萬元倉儲(chǔ)費(fèi)用，抵押車輛在前往辛公司提取倉儲(chǔ)物時(shí)，被辛公司留置。丁公司主張就被留置車輛行使抵押權(quán)，理由如下：
(1)辛公司扣留車輛，與其享有的倉儲(chǔ)費(fèi)債權(quán)不屬于同一法律關(guān)系，故辛公司無權(quán)留置車輛;
(2)即使辛公司有權(quán)留置車輛，因抵押權(quán)設(shè)立在先，丁公司有權(quán)優(yōu)先行使抵押權(quán)。
丁公司要求保證人戊公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任，戊公司抗辯如下：
(1)該借款債權(quán)還存在抵押擔(dān)保，丁公司應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán);
(2)對(duì)于抵押擔(dān)保不足清償?shù)牟糠郑旃局怀袚?dān)一般保證責(zé)任，即承擔(dān)丙公司財(cái)產(chǎn)不足以清償借款部分的補(bǔ)充保證責(zé)任。
要求：根據(jù)上述資料和合同、擔(dān)保法律制度的規(guī)定，不考慮其他因素，回答下列問題。
(1)融資租賃期間，該精密儀器歸誰所有?說明理由。
【參考答案】本題考核融資租賃合同。
融資租賃期間，該精密儀器歸丙公司所有。甲與丙簽訂的是融資租賃合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定，出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。
(2)丙公司向丁公司借款的本金是多少?說明理由。
【參考答案】本題考核借款合同。
丙公司向丁公司的借款本金為90萬元。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。本題中，借款利息在本金中進(jìn)行了提前扣除違法，實(shí)際支付給丙90萬元，故借款本金是90萬元。
(2)丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(1)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(1)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。
(3)丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(2)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
丁公司主張行使抵押權(quán)的理由(2)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。
(4)戊公司的抗辯理由(1)是否成立?說明理由。
【參考答案】本題考核抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
戊公司的抗辯理由(1)成立。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。本題中，抵押是由債務(wù)人自己提供的，且未約定實(shí)現(xiàn)擔(dān)保的順序，故債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就抵押物實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(6)戊公司的抗辯理由(2)是否成立?說明理由。
【參考答案】本題考核保證方式。
戊公司的抗辯理由(2)不成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
【(二)•簡答題】
2015年9月1日，周某向梁某借款50萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限1年，年利率為24%。甲公司財(cái)務(wù)部門經(jīng)理吳某以財(cái)務(wù)部門名義為周某的該借款提供擔(dān)保，與梁某簽訂了一份加蓋甲公司財(cái)務(wù)部門章的保證合同。借款期限屆滿后，周某無力清償借款本息。2016年10月10日，梁某請(qǐng)求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任，甲公司以保證合同無效為由拒絕。2016年12月1日，梁某調(diào)查發(fā)現(xiàn)，周某于2016年1月1日將一輛價(jià)值10萬元的轎車贈(zèng)送給親戚鄭某。2017年1月20日，梁某提起訴訟請(qǐng)求撤銷贈(zèng)與行為，鄭某抗辯：
(1)自己不知道周某無力清償欠款，屬于善意第三人，梁某無權(quán)請(qǐng)求撤銷;
(2)自2016年1月1日贈(zèng)與行為發(fā)生至梁某起訴，已經(jīng)超過可以行使撤銷權(quán)的1年法定期間，梁某無權(quán)請(qǐng)求撤銷。
要求：根據(jù)上述資料和合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題。
(1)甲公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任是否合法?簡要說明理由。
【參考答案】合法。
根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。
(2)鄭某抗辯理由(1)是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】不成立。
根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。因此這里無論受讓人是否知情，債權(quán)人都可以行使撤銷權(quán)。
(3)鄭某抗辯理由(2)是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】不成立。
根據(jù)規(guī)定，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。題目中梁某得知后是在1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，且沒有超過行為發(fā)生后5年，撤銷權(quán)未消滅。
【(三)•綜合題】
2012年1月，李某設(shè)立了甲一人有限責(zé)任公司(下稱甲公司)，注冊(cè)資本為550萬元。
2013年1月，甲公司向乙銀行借款500萬元，雙方簽訂了借款合同，借款期限為2年。陳某在借款合同中以保證人身份簽字。借款合同包含如下仲裁條款：凡是與本借款債務(wù)清償有關(guān)的糾紛，應(yīng)提交A市仲裁委員會(huì)仲裁。甲公司以其價(jià)值350萬元的公司廠房為該筆借款提供了抵押。抵押合同中約定：甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有。
2015年1月，借款期滿，甲公司無力償還到期借款本息。乙銀行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，李某在繳納出資后，通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系等方式抽逃了100萬元出資。為實(shí)現(xiàn)借款債權(quán)，乙銀行以甲公司、李某、陳某為被告向法院提起了訴訟，要求取得甲公司廠房的所有權(quán);要求李某在抽逃的100萬元出資的本息范圍內(nèi)向乙銀行承擔(dān)清償責(zé)任;要求陳某承擔(dān)保證責(zé)任。
在庭審中，甲公司抗辯：(1)抵押合同中約定了“甲公司不償還到期借款本息，該廠房歸乙銀行所有”，該條款違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以，抵押合同全部無效;(2)借款合同約定了仲裁條款，本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁。
陳某抗辯：(1)自己未與乙銀行簽訂保證合同，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任;(2)因自己只是工薪階層，不具有代償能力，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任;(3)即使自己承擔(dān)保證責(zé)任，乙銀行也應(yīng)當(dāng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。
李某抗辯：借款債務(wù)人是甲公司，自己不應(yīng)當(dāng)向乙銀行承擔(dān)借款清償責(zé)任。
經(jīng)查，甲公司、陳某在首次開庭前未向法庭提交仲裁協(xié)議;甲公司、陳某與乙銀行之間未對(duì)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利的順序作出特別約定。
要求：
根據(jù)上述資料和合同、物權(quán)、公司以及仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)甲公司主張抵押合同全部無效是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果當(dāng)事人在抵押合同中有這樣的條款，該條款無效。該條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
(2)甲公司主張本案應(yīng)由A市仲裁委員會(huì)仲裁是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。題目中甲公司在首次開庭前沒有提出異議，那么法院繼續(xù)審理，甲公司不能再主張由A市仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。
(3)陳某的抗辯(1)是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章的，保證合同也成立。
(4)陳某的抗辯(2)是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。
(5)陳某的抗辯(3)是否成立?說明理由。
【參考答案】成立。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。題目中是債務(wù)人甲公司自己的財(cái)產(chǎn)提供抵押，所以債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就抵押物優(yōu)先受償。
(6)李某的抗辯是否成立?說明理由。
【參考答案】不成立。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因此李某應(yīng)當(dāng)在抽逃出資100萬元出資的本息范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
【(四)·簡答題】
甲有限責(zé)任公司2013年5月發(fā)生下列事實(shí)：
(1)5月8日，甲公司向乙公司購買一批鋼材，雙方簽訂的合同約定：鋼材總價(jià)款100萬元;甲公司在合同簽訂后10日內(nèi)支付定金20萬元作為履行合同的擔(dān)保;乙公司于合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交付全部貨物;甲公司于乙公司交付貨物后10日內(nèi)支付全部貨款。5月16日，甲公司支付給乙公司10萬元定金，乙公司接受并未提出異議。
(2)5月20日，甲公司與丙公司的租賃合同到期，但丙公司未支付50萬元到期租金。5月30日，因欠丁公司的債務(wù)到期，甲公司將其對(duì)丙公司的50萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司，但未通知丙公司。
(3)5月26日，甲公司所在地發(fā)生自然災(zāi)害，當(dāng)?shù)卣M織救災(zāi)募捐活動(dòng)，甲公司當(dāng)場承諾捐款20萬元，但一直未履行。其后甲公司因業(yè)務(wù)不景氣，欲撤銷該項(xiàng)贈(zèng)與。
要求：根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，回答下列問題。
(1)本案例中，支付的定金數(shù)額與約定的定金數(shù)額不符，有效定金數(shù)額應(yīng)為多少?簡要說明理由。
【參考答案】有效定金數(shù)額應(yīng)為10萬元。
根據(jù)規(guī)定，實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。本題約定的定金是20萬，但實(shí)際支付的定金是10萬，且乙公司接受了定金數(shù)額并無異議，故視為變更定金合同，有效定金數(shù)額以變更后的金額10萬為準(zhǔn)。
(2)甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為對(duì)丙公司是否生效?簡要說明理由。
【參考答案】不生效。
根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。本題中甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給丁，并未通知丙，對(duì)丙不發(fā)生效力。
(3)甲公司是否有權(quán)撤銷贈(zèng)與?簡要說明理由。
【參考答案】甲公司無權(quán)撤銷贈(zèng)與。
根據(jù)規(guī)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。但具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷。本題中甲的救災(zāi)捐贈(zèng)具有社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)，不能撤銷。
【(五)·簡答題】
A市甲公司向B市乙公司購買10臺(tái)專用設(shè)備，雙方于7月1日簽訂了買賣合同。買賣合同約定：專用設(shè)備每臺(tái)10萬元，總價(jià)100萬元;乙公司于7月31日交貨，甲公司在收貨后10日內(nèi)付清款項(xiàng);甲公司在合同訂立后5日內(nèi)向乙公司交付定金5萬元;雙方因合同違約而發(fā)生的糾紛，提交C市仲裁委員會(huì)仲裁。
7月3日，甲公司向乙公司交付了5萬元定金。
7月20日，甲公司告知乙公司，因向甲公司訂購該批專用設(shè)備的丙企業(yè)明確拒絕購買該批貨物，甲公司一時(shí)找不到新的買家，將不能履行合同。
7月22日，乙公司通知甲公司解除合同，定金不予返還，并要求甲公司賠償定金未能彌補(bǔ)的損失。甲公司不同意賠償損失，乙公司遂向C市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
對(duì)于乙公司的仲裁申請(qǐng)，甲公司認(rèn)為：(1)只有當(dāng)合同履行期滿甲公司未履行合同，乙公司才可以解除合同，所以，乙公司于7月22日主張解除合同不合法，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任;(2)即使合同可以解除，那么合同被解除后，合同中的仲裁條款即失去效力。所以，乙公司應(yīng)向A市法院提起訴訟;(3)甲公司愿意承擔(dān)定金責(zé)任，但乙公司不能再要求甲公司賠償損失。
據(jù)查，甲公司不履行合同給乙公司造成約10萬元損失。
要求：根據(jù)合同、擔(dān)保、仲裁法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)乙公司7月22日通知解除合同是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。
(2)甲公司主張乙公司應(yīng)向A市法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中，甲公司以合同解除仲裁條款失去效力為理由要求提起訴訟的說法不符合法律規(guī)定。
(3)甲公司認(rèn)為乙公司不能要求賠償損失是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。
【(六)·簡答題】
甲企業(yè)與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款500萬元，借款期限自2009年8月1日至2011年7月31日，以及利息支付等事項(xiàng)。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序。
借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營不善，虧損嚴(yán)重，無力清償?shù)狡诮杩?。乙銀行經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：(1)甲企業(yè)可供償債的財(cái)產(chǎn)不足100萬元;(2)在借款期間，甲企業(yè)將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備以市價(jià)40萬元出賣給丙公司，并已交付;(3)甲企業(yè)另有一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，價(jià)值50萬元，因操作失誤而嚴(yán)重受損，1個(gè)月前被送交丁公司修理，但因甲企業(yè)未交付10萬元維修費(fèi)，該生產(chǎn)設(shè)備被丁公司留置。
查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔(dān)保證責(zé)任。張某主張：借款債權(quán)既有保證擔(dān)保，又有甲企業(yè)的抵押擔(dān)保，乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購買的生產(chǎn)設(shè)備及丁公司所留置的生產(chǎn)設(shè)備實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。丙公司認(rèn)為：自己已經(jīng)通過買賣取得生產(chǎn)設(shè)備所有權(quán)，乙銀行無權(quán)就該生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)。丁公司則認(rèn)為自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)。
要求：根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，回答下列問題：
(1)張某提出乙銀行應(yīng)先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果債務(wù)人不履行債務(wù)并且對(duì)當(dāng)事人的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)沒有約定或者約定不明，保證與債務(wù)人提供的物的擔(dān)保并存時(shí)，則債權(quán)人先就債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保求償。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。本題中，當(dāng)事人之間未約定擔(dān)保權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序，對(duì)于甲企業(yè)自己提供抵押擔(dān)保的，乙銀行應(yīng)先就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(2)乙銀行是否有權(quán)向丙公司就其購買的生產(chǎn)設(shè)備主張抵押權(quán)?簡要說明理由。
【參考答案】無權(quán)。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。但不得對(duì)抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。本題中，對(duì)于已經(jīng)通過買賣取得生產(chǎn)設(shè)備所有權(quán)的丙公司，乙銀行不能主張抵押權(quán)。
(3)丁公司提出自己有權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。
【參考答案】符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。本題中，生產(chǎn)設(shè)備雖然已設(shè)定抵押權(quán)，但是基于留置，留置權(quán)人優(yōu)先受償。
【(七)·簡答題】
2007年7月1日，甲鋼鐵公司(以下簡稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡稱乙公司)發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號(hào)鋼材的數(shù)量、價(jià)格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號(hào)鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，若乙公司在8月15日前按價(jià)格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負(fù)責(zé)運(yùn)送至乙公司所在地，交貨后付款。
7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果A型號(hào)鋼材每噸價(jià)格下降200元，我公司愿購買3000噸A型號(hào)鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。7月25日，甲公司決定接受乙公司的購買價(jià)格，在甲公司作出決定后同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購買A型號(hào)鋼材。7月26日時(shí)，甲公司正式發(fā)出確認(rèn)函告知乙公司，表示接受乙公司就A型號(hào)鋼材的購買數(shù)量及價(jià)格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當(dāng)日收到甲公司的該確認(rèn)函。乙公司認(rèn)為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭議。
要求：根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請(qǐng)?簡要說明理由。
【參考答案】甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約。要約應(yīng)具備的條件：(1)內(nèi)容具體確定;(2)必須是特定人(要約人)所為的意思表示;(3)要約必須向相對(duì)人(受要約人)發(fā)出;(4)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。在本題中，該信函內(nèi)容具體明確，且甲公司明確表示如果乙公司在8月15日前按價(jià)格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，該函件符合要約的條件。
(2)2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾?簡要說明理由。
【參考答案】乙公司向甲公司回復(fù)的函件不構(gòu)成承諾。根據(jù)規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。在本題中，乙公司對(duì)價(jià)格進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，其回復(fù)函件屬于新要約。
(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡要說明理由。
【參考答案】乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。在本題中，乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不得撤銷要約。甲公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，該買賣合同成立。
【(八)·綜合題】
甲將其位于住宅樓頂樓的房屋出租給乙，租賃期限2年，月租金9000元，雙方對(duì)租金支付方式未約定。乙于租賃開始支付了一年租金。
租賃開始第2個(gè)月，房屋天花板出現(xiàn)嚴(yán)重漏水，乙要求甲進(jìn)行維修，甲以合同并未約定維修條款為由拒絕。因房屋漏水嚴(yán)重影響居住，乙請(qǐng)人進(jìn)行維修花費(fèi)維修費(fèi)用8000元，并在此期間租住在賓館花去3000元。
租賃開始第5個(gè)月，乙和其家人出國半年。乙經(jīng)甲同意將房屋轉(zhuǎn)租給丙。丙租賃期間，不當(dāng)使用造成洗衣機(jī)損壞。乙回國后，甲要求乙進(jìn)行賠償。乙提出洗衣機(jī)系由丙損壞，甲應(yīng)向丙索賠。
租賃開始第13個(gè)月，甲要求乙按照合同支付第二年租金，乙不同意。同時(shí)乙要求甲支付天花板維修費(fèi)8000元，并減免維修期間賓館住宿費(fèi)用3000元，甲拒絕。
租賃開始第14個(gè)月，乙在未告知甲的情況下，在客廳造了一個(gè)壁爐，甲知悉后，要求乙拆除。
租賃開始第15個(gè)月，甲在未告知乙的情況下，將房屋賣給自己的姐姐丁并于三日后辦理了產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。乙得知后主張自己優(yōu)先購買權(quán)遭到侵犯，要求甲就此以及之前維修費(fèi)和住賓館費(fèi)用進(jìn)行賠償。丁要求乙于次月搬出此房屋。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分析回答下列問題：
(1)甲是否有維修義務(wù)?乙能否要求甲支付維修費(fèi)用并減免相當(dāng)于維修期間住賓館費(fèi)用的租金?并說明理由。
【參考答案】甲有。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。
乙能。根據(jù)規(guī)定，出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。
(2)對(duì)于洗衣機(jī)的損壞，甲是否有權(quán)要求乙賠償?并說明理由。
【參考答案】甲有。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。
(3)租賃開始第13個(gè)月，甲能否要求乙支付第二年租金?并說明理由。
【參考答案】甲不能要求乙支付第二年租金。根據(jù)規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對(duì)支付期限沒有約定，租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付;租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付。
(4)甲是否有權(quán)要求乙拆除壁爐?并說明理由。
【參考答案】甲有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。
(5)丁是否取得了房屋所有權(quán)?并說明理由。
【參考答案】丁取得。根據(jù)規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。題目中已經(jīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，丁取得所有權(quán)。
(6)乙能否以自己優(yōu)先購買權(quán)遭到損害主張賠償損失?并說明理由。
【參考答案】乙不能。根據(jù)規(guī)定，出租人將房屋出賣給近親屬(配偶、父母、子女、兄弟姐妹等)的，承租人不得主張優(yōu)先購買權(quán)。
(7)丁能否要求乙搬離房屋?并說明理由。
【參考答案】丁不能。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。因此在租賃期限內(nèi)，乙可以繼續(xù)居住。