2020法考背誦考點(diǎn):辯護(hù)的內(nèi)容及分類

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    一、辯護(hù)的內(nèi)容及分類
    (一)辯護(hù)的內(nèi)容
    1、辯護(hù)的內(nèi)容包含如下幾個(gè)方面:
    (1)指控犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)能否成立。
    (2)犯罪嫌疑人、被告人是否已經(jīng)達(dá)到了刑事責(zé)任年齡,有無不負(fù)刑事責(zé)任等其他不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的情形。
    (3)對案件定性和認(rèn)定罪名是否準(zhǔn)確,適用的法律條文是否恰當(dāng)。
    (4)犯罪嫌疑人、被告人有無法律規(guī)定的從輕、減輕或免除刑罰的情節(jié),有無酌情考慮的從輕或減輕判處的情節(jié)。
    (5)證據(jù)與證據(jù)之間,證據(jù)與犯罪嫌疑人、被告人口供之間是否存在矛盾。
    (6)犯罪嫌疑人、被告人主觀上是過失還是故意,是否屬于意外事件,是否屬于正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險(xiǎn)。
    (7)共同犯罪案件中,對主犯、從犯、脅從犯的劃分是否清楚。
    (8)訴訟程序是否合法等。
    (二)辯護(hù)的分類
    按照理論和司法實(shí)踐,根據(jù)上述辯護(hù)內(nèi)容的選擇,可以將辯護(hù)做出如下幾種分類:
    1.無罪辯護(hù)
    無罪辯護(hù)是辯護(hù)人針對有關(guān)犯罪嫌疑人、被告人構(gòu)成犯罪、應(yīng)受刑事處罰的指控,依據(jù)事實(shí)和法律進(jìn)行反駁和辯解,說明其不構(gòu)成犯罪的一種辯護(hù)。按照辯護(hù)的具體內(nèi)容,無罪辯護(hù)還可以做出如下劃分:
    (1)事實(shí)上的無罪辯護(hù),即針對案件事實(shí)認(rèn)定展開的無罪辯護(hù),具體包含:正面論證說明控方所指控的行為未實(shí)際發(fā)生;正面論述雖然控方指控的行為客觀存在,但并非犯罪嫌疑人、被告人所為,而是其他人所為;通過提供對犯罪嫌疑人、被告人有利的證據(jù)和提出合理的疑點(diǎn),反面論證說明控方所提出的證據(jù)不足以證明犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了被指控的行為,即事實(shí)不清、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)(在司法實(shí)踐中,以第三種事實(shí)不清、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)為主)。
    (2)法律上的無罪辯護(hù),即控方指控的具體行為確已發(fā)生,但根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定不認(rèn)為是犯罪或者不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的辯護(hù)。通常會(huì)從如下幾個(gè)角度展開無罪辯護(hù):
    ①犯罪主體不適格,例如特殊身份的犯罪,特殊身份是否具備是區(qū)分罪與非罪的關(guān)鍵。
    ②無刑事責(zé)任能力。刑法中規(guī)定了兩類人:其一,未成年人:未滿14周歲的完全不負(fù)刑事責(zé)任和已滿14周歲,不滿16周歲的相對不服刑事責(zé)任兩種。其二,完全無刑事責(zé)任能力的精神病人。依據(jù)刑法第18條的規(guī)定,尚未喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但可以從輕或減輕處罰。因此,限制刑事責(zé)任能力的精神病人不能做無罪辯護(hù),只能做量刑上的辯護(hù)。
    ③正當(dāng)行為:刑法中規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)兩種不具有社會(huì)危害性、不成立犯罪的正當(dāng)行為。
    ④主觀無罪過:刑法中規(guī)定了故意和過失兩種罪過形式,無論是故意還是過失,主觀上必須具有相應(yīng)的罪過。刑法上規(guī)定了意外事件和不可抗力兩種主觀上無罪、不成立犯罪的情形。
    ⑤刑事責(zé)任消滅:刑事責(zé)任消滅之后不得對行為人追究刑事責(zé)任,因而可以開展無罪辯護(hù),具體包括:犯罪人死亡、犯罪已過追訴時(shí)效、實(shí)體法律修改因而不能再追究刑事責(zé)任等情形。
    2.罪名辯護(hù)(輕罪辯護(hù))
    罪名辯護(hù)是指控方指控被告人實(shí)施了一個(gè)較重的罪名,而辯護(hù)人依據(jù)事實(shí)和法律進(jìn)行反駁和辯解,認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人只構(gòu)成一個(gè)較輕的罪名,而不構(gòu)成指控的較重的罪名的一種辯護(hù),也成為輕罪辯護(hù)。
    這種辯護(hù)方案同樣指出控方所指控的犯罪不能成立,所以從某種意義上來說,也是一種無罪辯護(hù)方案。但與無罪辯護(hù)不同的是,其所辯護(hù)的犯罪嫌疑人、被告人的行為并非無需承擔(dān)任何刑事責(zé)任,而只是承擔(dān)較輕的刑事責(zé)任。例如,控方指控構(gòu)成職務(wù)侵占罪,而辯護(hù)人認(rèn)為其侵占行為并非利用職務(wù)便利,因而只構(gòu)成普通侵占罪。
    3.罪數(shù)辯護(hù)
    罪數(shù)辯護(hù)是指案件涉及一罪與數(shù)罪的關(guān)系時(shí),辯護(hù)人從有利于犯罪嫌疑人、被告人的角度指出控方指控的罪數(shù)不正確的辯護(hù)。罪數(shù)辯護(hù)是一種有罪辯護(hù),即控辯雙方都認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人的行為已經(jīng)觸犯刑法且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,但雙方的分歧在于罪數(shù)的確定上。罪數(shù)辯護(hù)的常見形態(tài)是將控方起訴的數(shù)罪辯為一罪,或者將控方起訴的多罪變?yōu)樯僮?。但在另外一種情況下,從有利于犯罪嫌疑人、被告人的角度,罪數(shù)辯護(hù)也可以將指控的一罪辯為數(shù)罪。
    例如:指控被告人肖海洋貪 污15萬元公款,依照法律規(guī)定可能判處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,但辯護(hù)人指出涉案金額中只有2萬元是肖海洋貪 污所得,10萬元為挪用公款所得,另外3萬元為職務(wù)侵占所得,雖然將一罪的指控辯為了三罪,但即使數(shù)罪并罰最終判處的刑罰也不會(huì)超過10年以上有期徒刑。
    4.量刑辯護(hù)
    量刑辯護(hù),是指犯罪嫌疑人、被告人確已實(shí)施犯罪行為且控方指控的罪名無誤的情況下,辯護(hù)人從限度上降低最終可能判處的刑罰的角度出發(fā),針對如何量刑開展論辯的辯護(hù)。量刑辯護(hù)意義重大,也是辯護(hù)實(shí)踐中運(yùn)用最多的一種辯護(hù)方案。辯護(hù)律師可以從一下幾個(gè)方面開展量刑辯護(hù):
    (1)從適用哪一個(gè)法定量刑幅度的角度進(jìn)行量刑辯護(hù)。我國刑法規(guī)定的很多罪名都有多個(gè)法定量刑幅度,適用于同一罪名的不同具體情形。這一角度的量刑辯護(hù)是指辯護(hù)律師論證說明犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施的犯罪行為的具體情形應(yīng)當(dāng)適用于較低的法定量刑幅度,而非控方指控的較高的法定量刑幅度。
    (2)通過指出各種法定的從輕、減輕或者免除刑罰的量刑情節(jié)進(jìn)行量刑辯護(hù)。需要注意的是,法定量刑情節(jié)分為“應(yīng)當(dāng)”和“可以”兩種,辯護(hù)律師需要根據(jù)法律的不同規(guī)定和案件情況進(jìn)行針對性的準(zhǔn)備。
    (3)通過指出法律未予明確規(guī)定,但也可能影響量刑的各種酌定量刑情節(jié)進(jìn)行量刑辯護(hù)。
    5.程序性辯護(hù)
    程序性辯護(hù),是指辯護(hù)人針對公檢法辦案機(jī)關(guān)辦案行為中存在的違反法律規(guī)定的訴訟程序而開展辯護(hù)的一種辯護(hù)方案。辯護(hù)律師選擇程序性辯護(hù)方案的目的并不僅僅是維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利,而是希望通過維護(hù)其訴訟權(quán)利來影響到法院的實(shí)體裁判,最終獲得更有利于被告人的實(shí)體裁判。