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甲向乙借款5萬元,乙要求甲提供擔保,甲分別找到友人丙、丁、戊、己,他們各自作出以下表示,其中哪些構成保證?
(2008-3-53,多)
A 丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”
B 丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,本人愿代還3萬元”
C 戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人負責”
D 已向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人以某處私房抵債”
擔保方式按照擔保的財產(chǎn)范圍是特定的財產(chǎn)還是擔保人的全部財產(chǎn)(個人信用)分為物保與人保,前者包括抵押、質押、留置等,后者專指保證。保證的大特點即在于保證人對所擔保的債務額承擔無限責任,也即將要用自己的全部財產(chǎn)承擔責任;物保的大特點對比之下,是用擔保人的某處(些)特定財產(chǎn)承擔責任,也即有限責任——以擔保物的價值為限承擔責任。
保證合同的簽訂形式共有四種:(1)單獨的書面保證合同;(2)在主合同上有保證條款,保證人簽字;(3)在主合同上沒有保證條款,但第三人以保證人身份簽字;(4)第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議。
《擔保法司法解釋》第22條第2款規(guī)定:主合同中雖然沒有保證條款,但是,保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的,保證合同成立。本題中,丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”,即表明保證合同成立,故A項正確。
《擔保法司法解釋》第22條第1款規(guī)定:第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。而《擔保法》第6條規(guī)定:本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。所謂保證人按照約定履行債務或者承擔責任,就是代債務人為履行的意思。因此,本題中,B項丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,本人愿代還3萬元”和C項戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人負責”就是保證的意思表示,故B、C項正確。
擔保可分為人的擔保與物的擔保,保證是典型的人的擔保,即保證人以自己的信用擔保債務人履行債務,而與以物作為擔保的物保判然有別。本題中,D項己向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款,由本人以某處私房抵債”,顯然是物的擔保而非人的擔保,故D選項錯誤。
B項大的難點在于,可能會有讀者問,不是說保證人是無限責任嗎?怎么丁對全部債務的5萬元只保證3萬元,也算是“無限責任”嗎?其實大家想一想,“無限責任”自身的含義,只強調(diào)“用全部財產(chǎn)”來承擔責任,并不關注債務金額的大小,對不對?實際上,哪怕是丁表示“本人愿代還3分錢”,只要其本意是用全部財產(chǎn)來償還這3分錢債務,那也是無限責任(保證責任);反之,如果如D項的己那樣,哪怕用一幢大廈來承擔50億元的責任,那也是有限責任(物保責任)。通俗一點,無限責任與有限責任之別在于比的是決心(風險),而非責任大小。
本題答案為A、B、C。