2014年司法考試《卷一》法理學(xué)第五章模擬簡答題

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1.法律規(guī)則和法律條文的區(qū)別
    法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。法律規(guī)則要通過法律條文來加以表達(dá),完整地表達(dá)某一具體的法律規(guī)則是法律條文所追求的目的。但是,法律規(guī)則與法律條文不是一一對應(yīng)的關(guān)系。一個法律條文可能包含兩個以上的法律規(guī)則,法律規(guī)則的不同邏輯結(jié)構(gòu)要素也可能分布在不同的法律條文中。并且并不是所有條文都是直接表述法律規(guī)則的,法律條文被大量用來規(guī)定法律原則,解釋法律概念或者規(guī)則中某個邏輯結(jié)構(gòu)要素的含義。所以,必須要理解兩者的區(qū)別和聯(lián)系。
    2.處理(行為模式)在法律規(guī)定上的表現(xiàn)形式
    行為模式從法律規(guī)定上看,主要是規(guī)定允許做什么、必須做什么和禁止做什么三種基本情況。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利,相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等;命令性行為模式法律要求必須做什么,就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù),相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等;禁止性行為模式是法律禁止做什么,就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù),相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“不得”、“禁止”等。因此,只要具體考察法律條文的規(guī)定,就可以區(qū)分理解不同的行為模式形態(tài)。
    3.法律概念與法學(xué)概念的區(qū)別
    我們這里指的法律概念是體現(xiàn)在法律規(guī)則中的具有法律正式含義的概念,而法學(xué)概念則是指研究法律和法律現(xiàn)象時使用的專業(yè)術(shù)語,它不一定會在法律規(guī)定中使用。我們法理學(xué)課程中許多概念都只是法學(xué)概念而不是法律概念,如,法律淵源、法典編纂、權(quán)利能力等等,而有些概念既屬于法律概念也屬于法學(xué)概念,如權(quán)利、義務(wù)、法律效力、法律責(zé)任。學(xué)習(xí)法學(xué)概念和法律概念對于學(xué)習(xí)法律和法學(xué)都非常重要。
    這種劃分比較明確實用,但是這種劃分存在的問題是,并非出現(xiàn)一個法律部門就會有一個法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門劃分會有許多遺漏,如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無法被窮盡。