2014國家司法考試《國際公法》背誦筆記

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國際法主體:國家、政府間的國際組織、爭取獨立解放的民族獨立組織
    國際法的淵源:有且只有3項:1.條約(只能約束締約國);2.習慣(約束所有國);3.一般法律原則。條約不要求書面。只能在國際法主體間締結。條約成立的3要件:1.國際法主體(大于國家);2.自由同意;3.無違反國際強行法(即,國際法基本原則)。(非一定要式)*締約權產生于國內法,需要締約代表出示全權證書證明自己的締約權。(特例:默認有締約權的無需出示全權證書的,僅包括正職的國家元首、政府首腦、外交部長、使館館長和派駐國際組織的代表)
    【沒考過,重點】條約的保留1.僅針對多邊公約2.加入條約時,只能在條約未對保留國生效時做出,但條約可能已經對其他國生效,即,條約已經生效。(可對已生效條約保留,只能在條約未對保留國生效時保留)
    【可考】條約解釋1."一般規(guī)則"要求"善意解釋"(1.保持條約有效性;2.若第三方解釋的要中立;3.若自己解釋,要吃虧地解釋)2.條約要定義"作準文本",有分歧時按"作準文本"適用"一般規(guī)則"解釋。
    條約在中國適用1.WTO約束政府行為,要國內立法適用。2.民商事直接適用國外法。
    條約其他的用合同法知識條約重大違約可以終止,一般違約不得終止。
    國際法與國內法的關系兩個重要原則是:1國內立法不能改變國際法的原則、規(guī)則;2國家不得以國內立法對抗國際義務;不得以國內法規(guī)定為理由逃避國際責任。3國際法不得干預國內立法制訂,(除非該國承擔了相關的特殊義務)
    國際法在我國的適用問題1憲法雖然有原則的立場,但沒有統(tǒng)一的規(guī)定。2民商范圍內,我國締結的條約和國內法不同部分,可以在國內直接適用。(但聲明保留的條款除外)3其他范圍:憲法、基本法規(guī)定不明確,要具體問題具體分析。
    國際法基本原則(強行法性質)六項原則:1.國家主權平等;2.不干涉內政;3.不使用武力和以武力相威脅;4.和平解決爭端;5.民族自決;6.善意履行國際義務。*2.國家內亂,國家可以使用武力維護統(tǒng)一。3.國家的構成要素:定居居民、確定的領土、政府和主權。被承認和國家成立本身無關。
    國家繼承1.條約的繼承:政治性的條約不予繼承,經濟性的條約酌情繼承,與領土、資源相關的條約予以繼承。2.國際財產的繼承:被轉屬的國家財產與領土之間有關聯(lián);隨領土轉移原則;國家財產的轉移應考慮到該領土居民的實際情況。3.國家債務的繼承:惡債不予繼承4.國家檔案的繼承:協(xié)議解決,如無協(xié)議,則按照領土相關聯(lián)原則繼承。
    國際組織1.國際組織的成員分為正式成員和非正式成員兩種。非正式成員包括準成員和觀察員。2.國際組織的表決制度分為全體一致同意、多數(shù)同意制、加權表決制、和協(xié)商一致通過四種。3.聯(lián)合國下設安理會、經社理事會、托管理事會、國際法院等機構。其中安理會是有權采取行動的機構。安理會表決非程序事項時,五個常任理事國均享有否決權。棄權和缺席不視為否決。
    【可考】民族自決原則1.民族自決原則適用所有民族,但通常力低于國家主權原則。特例:在殖民統(tǒng)治下的民族,民族自決原則高于國家主權原則。2.民族自決原則的獨立權,只適用在殖民統(tǒng)治下的民族。
    國際法律責任國家主權豁免【剛考過,不太會再考】1.不包括國有企業(yè)。2.2004年公約,國家商業(yè)行為不豁免,執(zhí)行絕對豁免。3.可以"自愿、特定(只針對某案件)、明確(可明示,可默示如介入訴訟應訴)"放棄主權豁免。4.如果一國優(yōu)先適用和國際法違背的國內法,則要承擔國家責任。
    國際法律責任的免除1.同意:受害國事先以有效形式同意加害方的行為2.對抗與自衛(wèi):對抗措施和自衛(wèi)應具有針對性、合法性和適度性。3.不可抗力和偶然事故4.危難或緊急狀態(tài)
    領土1.領土包括領陸、領水、領空和底土。領土主權及于領土的全部范圍。2.對領土主權的特殊限制:共管、租借、勢力范圍、國際地役。3.領土的取得方式:傳統(tǒng)方式包括先占、時效、添附、割讓、征服。現(xiàn)代方式包括民族自決、公民投票、恢復權利和收復失地。
    【熱點可考】國家的承認(1)承認對象:新國家、新政府和其他事態(tài)(2)承認方式:明示、默示(建立外交關系、建立領事關系、締結政治性條約、投票支持加入僅對國家開放的政府間國際組織)(3)承認的性質:單方行為(4)承認的后果:對國家的承認原則上不能逆轉;但對新政府的承認則意味著對舊政府承認的撤銷。
    聯(lián)合國1.對內部事務的決議有約束力。2.對外部事物只有建議作用。3.只有安理會有執(zhí)行庭。4.【可考】安理會(安理會由5個常任理事國和10個非常任理事國組成)表決:(1)程序性事項:9個同意票即可通過;(2)實質性事項(新秘書長、會員變更、決定行動):9個同意票+"大國一致原則"
    【可考】國家責任1.核污染,嚴格責任,國家承擔營運人以外的補充責任。2.油污,只由營運人承擔責任。3.其他必須要國家行為才構成國家責任(過錯責任)。4.對抗、自衛(wèi)程度相當免責。
    國際法上的空間1.【沒考過,重點】河流界河:以主航道或河道中心線為界分屬沿岸國(可以在對方航道航行,不能靠岸;界河上修任何設施要對方許可)2.多國河流(湄公河):僅對沿岸國船舶開放,主權歸屬流經國,但不得改道或堵塞河流3.國際河流(國際運河):依條約對所有國家開放,非軍用船舶有無害通過權,主權歸屬流經國,條約約定管理等事項4.一方只能在界水一側捕魚。5.領土取得的方式,公開、不受干擾未遭反對、長期。6.南極條約不構成對任何現(xiàn)有對南極領土主張的支持或否定。
    【熱點可考】海洋1.內海:(1)完全主權;(2)外國船舶非經許可不得進入;(3)我國渤海和瓊州海峽屬于內海;(4)港口刑事管轄(一般不管):通常只有對擾亂港口安寧、受害者為沿岸國或其國民、案情重大或船旗國領事或船長提出請求時沿岸國才予以管轄。(只有內海上空才是領空)2.領海:(1)完全主權;(2)外國船舶有無害通過權(A、我國不適用于軍艦(國際海洋法里沒有這限制);B、連續(xù)不停迅速通過;C、潛艇須浮面并展示國旗;D、通過無害)3.專屬經濟區(qū):自然資源的勘探開發(fā)和管轄權(A、有權拘捕;B、通知;C、有擔保立即釋放;D、原則上不得對船員進行監(jiān)禁或體罰)4.公海:(1)管轄權:A、船旗國管轄權:一船一旗(不可一船多旗),否則視為無國籍船和登臨對象;B、普遍管轄權:海盜、非法廣播、販賣奴隸和販賣毒品(2)臨檢權和緊追權:A、主體:軍艦、軍用飛機、經授權且標志清楚的政府公務船舶飛機;B、主體不能是對象(即,軍艦不能在公海被追);C、緊追權的限制:不能從公海開始、發(fā)出停止信號、不能中斷、當被追船舶進入其本國或第三國領海時終止;不得使用武力?!緹狳c可考】海洋底土的劃分及沿海國的權力1.大陸架:A、界限(多數(shù)情況下和專屬經濟區(qū)重疊,但可以寬于專屬經濟區(qū))B、權力和專屬經濟區(qū)類似(底土自然資源);C、沿海國的專屬權力,無須聲明即享有2.平行開發(fā)制:勘探者只能開發(fā)一半。注意:專屬經濟區(qū)針對水域和底土,大陸架只針對底土。1.國際海底區(qū)域及其資源是人類共同繼承財產。2.任何國家可以在其他國家的專屬經濟區(qū)無害通過、飛過(有國家對軍艦保留),鋪設電纜。3.船只和船員交保后應當釋放。4.開發(fā)200海里以外的大陸架非生物資源,需要向國際海洋管理局交納一定比例費用或實物5.方便旗船(非無國籍船),指懸掛特定國家國旗的船。(巴拿馬、洪都拉斯、馬紹爾群島等)。
    無害通過制度:無害通過是指在不損害沿岸國和平、安全與良好秩序的情況下,無需事先通知或征得許可而連續(xù)不停的迅速的通過領海或為駛入內水或自內水駛往公海而通過領海的航行。沿海國為了本國的安全,可以暫時停止外國船舶的通過。
    登臨權1.被登臨的船舶不能是軍艦或者專用于政府非商業(yè)性服務的船舶。2.登臨檢查要有正當理由。3.登臨權應由各國軍艦、軍用飛機或者經正式授權的為政府服務的船舶或飛機行使。4.登臨應當審慎。
    緊追權1.緊追必須從國家管轄范圍內的水域開始2.緊追必須連續(xù)不停的進行,不得中斷。3.緊追在將被追逐船舶逮捕或者被追逐船舶進入本國或第三國領海時終止。4.緊追只可由軍艦、軍用飛機或其他由明顯標志的經授權的為政府服務的船舶或飛機進行。5.緊追應當審慎
    國際航空法1.目前對于發(fā)生國際民航損害的責任采取過失推定原則。有管轄權的法院為:承運人住所地法院、承運人主營業(yè)地法院、簽訂合同的承運人營業(yè)機構設立地法院、航程目的地法院。2.空中劫持(1)公約:東京公約、海牙公約、蒙特利爾公約(2)管轄國家:與該罪行有關的國家或者本國法規(guī)定可以行使管轄權的國家(3)管轄原則:或引渡或起訴。
    外層空間法律制度(1)應登記制度(不登記的全人類共有):聯(lián)合國秘書長;登記國對空間物體享有所有權與管轄權;(2)營救制度:援助、通知、送回;(3)責任制度:發(fā)射國(可能有多個發(fā)射國:實際完成發(fā)射行為的國家;促使發(fā)射行為的國家;從其領土或裝置完成發(fā)射行為的國家)對地(地面+飛機)承擔絕對責任,對外空物體過錯責任。外層空間法的一項基本國際習慣規(guī)則是不得據(jù)為己有原則。
    環(huán)保1.防止氣候變化:(1)有效公約:《聯(lián)合國氣候變化框架公約》和《京都議定書》;(2)基本原則:共同但有區(qū)別責任原則(具體減排目標只針對發(fā)達國家);(3)【可考】四種減排折算方式:①"凈排放量計算方式":即可以從本國實際排放量中扣除森林所吸收的二氧化碳數(shù)量;②"集團方式":及歐盟國家視為一個整體,可以采取內部平衡抵消,但在總體上完成減排量的方式;③"排放權交易方式":即兩個發(fā)達國家之間可通過排放額度的買賣來折抵排量;④"綠色交易方式":即發(fā)達國家可以通過向發(fā)展中國家輸出綠色技術折抵排量。
    國際海底區(qū)域的平行開發(fā)制度:在某一區(qū)域勘探后,開發(fā)申請者要向國際海底管理局提供兩塊具有相等價值的礦質,管理局選擇其中一塊作為保留區(qū),留給管理局通過企業(yè)或者以發(fā)展中國家協(xié)作的方式進行活動,另一塊是合同區(qū),可以由締約國或其企業(yè)通過與管理局簽訂合同進行開發(fā)。
    國際法上的人【可考】國籍取得和喪失(取得、喪失年年輪流考)1.取得:《國籍法》第4條規(guī)定:"父母雙方或一方為中國公民,本人出生在中國,具有中國國籍。"第5條規(guī)定:"父母雙方或一方為中國公民,本人出生在外國,具有中國國籍;但父母雙方或一方為中國公民并定居在外國,本人出生時即具有外國國籍的,不具有中國國籍。"第6條規(guī)定:"1.父母無國籍或國籍不明,2.定居在中國,3.本人出生在中國,具有中國國籍。"2.喪失:《國籍法》第9條規(guī)定:"定居外國的中國公民,自愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。"第11條規(guī)定:"申請退出中國國籍獲得批準的,即喪失中國國籍。"第12條規(guī)定:"國家工作人員和現(xiàn)役軍人,不得退出中國國籍。"3.國籍積極沖突:1.對中國人:不承認其雙重國籍;對外國人:經常居住地>最密切聯(lián)系地4.自動退出中國國籍的條件:1.定居國外;2.自愿加入獲取的外國國籍;3非在職公務員、軍人。5.外交保護,保護本國人(A、一國國民權利因所在國國家不當行為受到侵害;B、國籍繼續(xù)原則;C、用盡當?shù)鼐葷瓌t;注意:不需要申請);庇護,保護他國人6.【熱點可考】引渡:A、根據(jù)國際法,國家沒有一般的引渡義務;B、國家可以拒絕引渡本國國民;C、可引渡罪行:雙重犯罪原則(都1年以上徒刑,或未服完6月以上刑罰)和政治犯不引渡原則;注意:犯有戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、劫機罪和侵害外交代表罪的絕對不能視為政治犯;D、引渡效果:罪名特定原則。本國國民不引渡原則。使館庇護,即"域外庇護"不符合國際法。《中華人民共和國引渡法》:①外交部是有關引渡的聯(lián)系機構;②引出:外交部審查形式要件,人民法院指定的高級人民法院審查實質要件③引入:(高法量刑承諾,高檢追訴承諾,外交部公布)人民法院有權決定在請求引渡時是否作出量刑的承諾,人民檢察院有權決定在請求引渡時是否作出限制追訴的承諾7.庇護(保護境內的外國人):A、構成要件:(a)允許受迫害外國人入境并居留;(b)拒絕將其引渡;B、不得進行庇護的罪行(犯有戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、劫機罪和侵害外交代表罪的絕對不能視為政治犯):前述不視為政治犯的;C、外交庇護(在域外使領館內庇護外國人):沒有國際法依據(jù)。國際航班轉機過境中國24小時不出機場不用簽證。
    外交1.【熱點可考】外交人員和領事官員的特權和豁免:(1)外交人員的管轄豁免:A、完全的刑事管轄豁免;B、有例外的民事和行政管轄豁免。C、完全免除作證義務;D、外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄,而且放棄必須是明示的,外交人員本身沒有作出這種放棄的權利。并且對管轄豁免的放棄不得視為對判決執(zhí)行豁免的默示放棄,后項放棄須由派遣國單獨明確作出。2.領事官員的管轄豁免:領事官員執(zhí)行職務行為,不受接受國的司法和行政管轄,也無相關的作證義務。*訪問使團的住處和豁免參照領館。*領館經同意或緊急情況可以進入,使館非大使同意絕對不得進入。*對于接受任命國本國或第三國的外交人員接受國的同意,可以收回。*享有外交豁免權的人僅限于外交人員、共同生活的配偶及其未成年子女。*外交人員不得干涉駐在國內政、介入黨派斗爭。*
    國際爭端的特點和類型:1.特點:一、爭端的主體是國家,爭端涉及的利益或權利往往重大。二、爭端往往包括多種因素,情況復雜。國際社會不存在超國家的裁決機構,國家在解決爭端中仍起決定作用。三、爭端解決受各種政治力量的制約和影響。類型一般為三類:1.政治性爭端,也稱為"不可法律裁判"的爭端。2.法律性爭端,也稱為"可法律裁判"的爭端。3.事實性爭端,需要是是對事實本身的澄清。
    國際爭端解決方式*平時封鎖只能由安理會決定*斡旋(第三者促使談判協(xié)商)與調停(第三者提出方案并參加談判或協(xié)商)*調查(事實)與和解(事實和結論)與仲裁:國際常設仲裁法院(1900年、海牙)*反報(對抗):針對不違法行為的對等反措施;報復(自衛(wèi)):針對違法行為的對等反措施
    【熱點可考】戰(zhàn)爭法*戰(zhàn)爭的開始和戰(zhàn)爭結束:均以是否存在相關意思表示為標志(無宣戰(zhàn)不戰(zhàn)爭,宣而不戰(zhàn)是戰(zhàn)爭)*1、禁止具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器使用這類武器具體有包括:(1)極度殘酷的武器;(2)有毒氣、化學和生物武器;(3)核武器:但目前的國際法還未對核武器的禁止作出全面明確的規(guī)定。*2、禁止不分皂白的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法*3、禁止改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法*4、禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法,但不禁止使用詐術。根據(jù)《1977年日內瓦四公約第一附加議定書》,以下行為構成背信棄義的情況:(1)假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖;(2)假裝因傷或因病而無能力;(3)假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的身份;(4)使用聯(lián)合國或中立國家或其他非沖突各方的國家的記號、標志或制服而假裝享有被保護的地位。(但可以使用交戰(zhàn)對方的,屬于合法詐術)*保護戰(zhàn)時平民和戰(zhàn)爭受難者:特殊情況下可以適用于非締約國;人道主義原則*戰(zhàn)爭犯罪:懲罰戰(zhàn)爭犯罪的實踐:四個臨時刑事法庭(聯(lián)合國安理會派出機構)和國際刑事法院(常設,管轄《刑事法院規(guī)約》生效后滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、侵略罪等幾大類)*戰(zhàn)俘應保有被俘虜時的民事權利,應被送到較安全的地方,不得侮辱,準許和家人通信,有辯護和上訴權
    戰(zhàn)時中立的權利與義務:1.容忍義務:一般僅限于針對"戰(zhàn)時禁制品";2.不作為義務:一般是不在其管轄范圍內應盡的義務;3.防止義務:一般是在其管轄范圍內主動地作為;
    海牙體系規(guī)則1."條約無規(guī)定"不解除當事國的義務2."軍事必要"不解除當事國義務3.區(qū)分對象原則4.限制作戰(zhàn)手段和方法原則