第九章 單元測(cè)試
一、單項(xiàng)選擇題
1.根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，一般為要約的是( )。
A.拍賣公告
B.懸賞廣告
C.招股說(shuō)明書
D.超市發(fā)放的附有“解釋權(quán)歸本超市所有”的商品彩印廣告
2.甲經(jīng)營(yíng)有一家電腦銷售店鋪，其9月1日與乙簽訂一項(xiàng)贈(zèng)與電腦的合同，雙方約定：若9月30日甲店鋪中仍有未售出的電腦，則將剩余電腦全部贈(zèng)與乙所有。合同簽訂后，乙派人暗地里散播謠言，稱甲店鋪中出售的電腦系造假產(chǎn)品，以阻止他人購(gòu)買，導(dǎo)致甲9月份未售出任何一臺(tái)電腦。根據(jù)以上表述，下列各項(xiàng)中正確的是( )。
A.甲乙之間的合同自9月1日起生效
B.甲乙之間的合同自9月30日起生效
C.甲乙之間的合同一直未生效
D.甲乙之間的合同自始即不成立
3.上海的甲公司與廣東的乙公司簽訂了一項(xiàng)買賣水果的協(xié)議，雙方約定由乙公司在9月30日之前向甲公司提供水果10噸，乙公司負(fù)責(zé)運(yùn)輸，貨到后10日內(nèi)付款。乙公司依約發(fā)貨，但甲公司經(jīng)驗(yàn)貨發(fā)現(xiàn)其中2噸水果有腐爛現(xiàn)象，遂拒絕支付該2噸水果的價(jià)款，甲公司的行為屬于( )。
A.行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.行使先履行抗辯權(quán)
C.行使不安抗辯權(quán)
D.解除合同
4.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)無(wú)效擔(dān)保合同責(zé)任界定的各項(xiàng)表述中，正確的是( )。
A.擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效時(shí)，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的締約過(guò)失責(zé)任
B.主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，債務(wù)人不承擔(dān)責(zé)任
C.因擔(dān)保人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效的，擔(dān)保人向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，不得向債務(wù)人追償
D.主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/2
5.甲企業(yè)于2011年6月1日向乙銀行借款100萬(wàn)元，期限一年。丙企業(yè)為甲銀行的借款提供保證擔(dān)保，丙企業(yè)承諾將承擔(dān)保證責(zé)任直至甲企業(yè)的借款本息還清為止。則該保證中的保證期間為( )。
A.自2011年6月1日至2012年6月1日
B.自2012年6月1日至2012年12月1日
C.自2011年6月1日至2013年6月1日
D.自2012年6月1日至2014年6月1日
6.甲委托乙保管一臺(tái)電腦，欠乙保管費(fèi)1萬(wàn)元到期未還;乙欠甲的借款2萬(wàn)元于一個(gè)月后到期，乙以自有的高檔相機(jī)一部提供抵押擔(dān)保。甲通知乙其將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙，則根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列表述中，正確的是( )。
A.乙可向丙主張抵銷1萬(wàn)元
B.乙不得向丙公司主張抵銷
C.若乙到期不履行債務(wù)的，應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任
D.若乙到期不履行債務(wù)的，丙無(wú)權(quán)主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)
7.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)抵銷的表述中，不正確的是( )。
A.因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)不得抵銷
B.雙方所負(fù)債務(wù)均未到期的，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以抵銷
C.法定抵銷中，抵銷的效果自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，但抵銷不具有溯及效力
D.訴訟時(shí)效完成后的債權(quán)，不得作為主動(dòng)債權(quán)主張法定抵銷
8.甲向乙訂購(gòu)一批水果，向乙支付2萬(wàn)元定金，雙方約定由乙負(fù)責(zé)運(yùn)輸。乙履行了一半合同后，發(fā)現(xiàn)路程太遠(yuǎn)，不只運(yùn)費(fèi)太高，水果也在運(yùn)輸中途腐爛，因此不再履行剩下的合同義務(wù)。則甲欲主張的下列權(quán)利中，不合法律規(guī)定的是( )。
A. 要求乙繼續(xù)履行合同
B. 要求乙賠償甲的損失
C. 要求乙支付違約金
D.要求乙返還2萬(wàn)元定金
9.甲企業(yè)向乙銀行借款100萬(wàn)元，以自有的汽車3輛(每輛價(jià)值5萬(wàn)元)作為抵押。丙企業(yè)和丁企業(yè)為甲企業(yè)的借款提供保證，與乙銀行約定在甲企業(yè)未能履行還款義務(wù)時(shí)，由丙、丁企業(yè)代為履行還款義務(wù)。之后，乙銀行放棄甲企業(yè)的抵押擔(dān)保。借款期滿，甲企業(yè)未能履行債務(wù)。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是( )。
A.乙企業(yè)只能要求丙企業(yè)履行42.5萬(wàn)元的還款義務(wù)
B.乙企業(yè)只能要求丙企業(yè)履行50萬(wàn)元的還款義務(wù)
C.乙企業(yè)有權(quán)要求丙企業(yè)履行85萬(wàn)元的還款義務(wù)
D.乙企業(yè)有權(quán)要求丙企業(yè)履行100萬(wàn)元的還款義務(wù)
10.乙持蓋有甲企業(yè)印章的空白合同書，同不知情的丙簽訂了一項(xiàng)出售水泥的合同，合同約定：丙購(gòu)買價(jià)值200萬(wàn)元的水泥，丙先支付20萬(wàn)元定金，水泥在合同簽訂后一個(gè)月內(nèi)交付;任何一方違約均需支付違約金10萬(wàn)元。丙在支付了10萬(wàn)元的定金后，乙攜款潛逃。丙催告甲企業(yè)履行合同，甲企業(yè)稱并未委托乙辦理任何交易，拒絕履行并向法院申請(qǐng)撤銷該合同，根據(jù)以上表述及合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是( )。
A.該出售水泥的合同在甲企業(yè)追認(rèn)前效力待定
B.甲企業(yè)有權(quán)申請(qǐng)撤銷出售水泥的合同
C.丙有權(quán)要求甲企業(yè)雙倍返還定金20萬(wàn)元
D.丙有權(quán)要求甲企業(yè)支付違約金并雙倍返還定金
11.2011年3月1日，北京的甲公司向上海的乙公司訂購(gòu)一批設(shè)備，總價(jià)款50萬(wàn)元，雙方約定：甲公司先支付定金12萬(wàn)元，合同簽訂后3日內(nèi)支付;任何一方不履行合同或者履行合同不符合約定的，需支付15萬(wàn)元的違約金。甲公司按期支付定金12萬(wàn)元，乙公司至約定期限屆滿一直未履行義務(wù)。則甲公司最多可主張由乙公司返還( )。
A.24萬(wàn)元
B.27萬(wàn)元
C.35萬(wàn)元
D.37萬(wàn)元
二、多項(xiàng)選擇題
1.甲公司與某小學(xué)簽訂一協(xié)議，由甲公司為該小學(xué)的運(yùn)動(dòng)會(huì)提供價(jià)值2萬(wàn)元的書籍作為獎(jiǎng)品贊助，同時(shí)要求該小學(xué)在運(yùn)動(dòng)會(huì)場(chǎng)地?cái)[放“甲公司贊助”字樣的廣告牌，則甲公司與該小學(xué)之間的協(xié)議屬于( )。
A.有償合同
B.無(wú)償合同
C.單務(wù)合同
D.雙務(wù)合同
2.甲商場(chǎng)在與其員工簽訂的勞動(dòng)合同中，商場(chǎng)預(yù)先擬定某一條款：?jiǎn)T工在工作期間傷殘、死亡的，商場(chǎng)概不負(fù)責(zé)。甲商場(chǎng)在簽訂該勞動(dòng)合同時(shí)，提醒員工仔細(xì)閱讀該條款，同意接受該條款的員工予以簽字確認(rèn)。則下列表述中正確的有( )。
A.該合同有效
B.該合同無(wú)效
C.該條款有效
D.該條款無(wú)效
3.下列合同中，屬于效力待定合同的有( )。
A.甲將標(biāo)價(jià)為10000元的手表誤看成1000元，出售給了乙
B.15周歲的丙自己到商場(chǎng)購(gòu)買價(jià)值5000元的電腦一臺(tái)
C.丁冒充戊的代理人，以戊的名義將戊的汽車以30000元的價(jià)格出售給了己
D.庚將其保管的辛的電腦說(shuō)成是自己的電腦，出售給了庚的鄰居
4.根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)代位權(quán)與撤銷權(quán)的表述中，正確的有( )。
A.主張代位權(quán)或者撤銷權(quán)的，需債權(quán)人的債權(quán)均已到期
B.代位權(quán)與撤銷權(quán)訴訟中的原告均為債權(quán)人，被告均為債務(wù)人
C.代位權(quán)與撤銷權(quán)訴訟中的管轄法院均為被告住所地人民法院
D.代位權(quán)與撤銷權(quán)行使的條件之一均為債務(wù)人的行為對(duì)債權(quán)人造成了損害
5.根據(jù)合同法及擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)保證人的表述中，正確的有( )。
A.主債務(wù)人不得同時(shí)為保證人
B.國(guó)家機(jī)關(guān)一律不得擔(dān)任保證人
C.企業(yè)法人的職能部門一律不得擔(dān)任保證人
D.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)一律不得擔(dān)任保證人
6.甲公司向乙公司訂購(gòu)一批價(jià)值50萬(wàn)元的紅酒，雙方約定合同訂立后1個(gè)月內(nèi)交貨，貨到后3個(gè)月內(nèi)付款。乙公司履行義務(wù)后，甲公司通知乙公司，將其債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給異地的丙公司，乙公司表示同意。丙公司在第二月內(nèi)通知乙公司，丁公司愿意與丙公司一起承擔(dān)債務(wù)，乙公司表示丁公司信譽(yù)不佳，不同意丙公司的做法，但丁公司仍舊向乙公司履行該債務(wù)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中正確的有( )。
A.丙公司履行債務(wù)不符合約定的，甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.丁公司向乙公司履行債務(wù)的行為無(wú)效
C.甲公司將其債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司的行為屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)
D.丁公司加入債的關(guān)系屬于并存的債務(wù)承擔(dān)
7.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)合同解除效力的表述中，正確的有( )。
A.合同解除后，尚未履行的，終止履行
B.合同解除后，根據(jù)合同性質(zhì)能夠恢復(fù)原狀的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，并有權(quán)要求賠償損失
C.當(dāng)事人對(duì)解除合同沒有約定異議期間，異議一方在對(duì)方解除合同的通知到達(dá)之日起3個(gè)月后向人民法院起訴的，人民法院不予支持
D.合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理?xiàng)l款以及解決爭(zhēng)議方法條款的效力
8.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)提存后當(dāng)事****利義務(wù)的表述中，正確的有( )。
A.除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人提存后對(duì)債權(quán)人負(fù)有及時(shí)通知的義務(wù)
B.標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自提存之日起由債權(quán)人承擔(dān)
C.提存費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，但標(biāo)的物的孳息歸債務(wù)人所有
D.如果債權(quán)人因不可抗力未能在提存之日起的5年內(nèi)領(lǐng)取提存物，則可向法院申請(qǐng)延長(zhǎng)領(lǐng)取期限
9.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于法定免責(zé)事由的有( )。
A.自然災(zāi)害
B.政府行為
C.戰(zhàn)爭(zhēng)的爆發(fā)
D.交通事故
三、案例分析題
【案例1】甲出資20萬(wàn)元，乙出資10萬(wàn)元，二人共同購(gòu)買了一個(gè)古董花瓶;花瓶由乙保管，但二人未就共有的形式作出約定。乙因資金困難將該花瓶賣給了丙，價(jià)款50萬(wàn)元，一個(gè)月后支付。甲知道后，找到丙要求其返還該花瓶，丙稱并不知道花瓶是甲乙共有而拒絕交出。
履行期滿后，丙無(wú)力支付約定價(jià)款。乙發(fā)現(xiàn)：丁尚未支付丙贍養(yǎng)費(fèi)10萬(wàn)元，丙一直未向其主張;戊從丙處的借款70萬(wàn)元一年前到期，至今丙仍未要求其償還。
要求：
根據(jù)以上內(nèi)容，回答下列問(wèn)題：
(1)乙與丙之間轉(zhuǎn)讓花瓶的合同效力如何?并說(shuō)明理由。
(2)丙拒絕交付花瓶的行為能否得到法律支持?并說(shuō)明理由。
(3)乙能否主張代位行使丙對(duì)丁的權(quán)利?并說(shuō)明理由。
(4)乙能否主張代位行使丙對(duì)戊的權(quán)利?并說(shuō)明理由。
【案例2】2011年1月1日，甲公司同A公司簽訂出售一批熱水器的合同，合同約定：該批熱水器數(shù)量100臺(tái)，每臺(tái)1萬(wàn)元，價(jià)款共計(jì)100萬(wàn)元。甲公司于2011年3月1日前交貨，A公司于2011年4月1日前付款。
甲公司見A公司營(yíng)業(yè)情況不佳，要求A公司提供擔(dān)保。A公司找到B公司和C公司為其提供保證擔(dān)保，且分別與甲公司簽訂了保證合同，但未約定保證方式。B公司要求A公司提供反擔(dān)保，A公司找到E公司，E公司稱：“恰好B公司為我保管了一臺(tái)設(shè)備，就以該設(shè)備設(shè)定抵押擔(dān)保”。B公司和C公司事后約定，二者按3：2的比例承擔(dān)保證責(zé)任。
2011年3月1日，甲公司按約交付貨物。至2011年4月31日，A公司仍未支付合同價(jià)款，甲公司與A公司協(xié)商：將合同價(jià)款100萬(wàn)元降低至90萬(wàn)元，不計(jì)算利息。
2011年5月1日，A公司被其債權(quán)人向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，甲公司收到法院的通知后既未申報(bào)債權(quán)也未通知B公司和C公司。直至甲公司向其主張債權(quán)時(shí)，B公司才知道A公司破產(chǎn)的事實(shí)。2011年8月10日，A公司破產(chǎn)程序終結(jié)，債權(quán)受償比例為30%。2011年9月30日，甲公司向B公司主張債權(quán)，B公司以主合同變更未經(jīng)其同意為由拒絕支付。甲公司當(dāng)日又向C公司主張債權(quán)，C公司稱只同意按照約定的比例承擔(dān)責(zé)任。
要求：
根據(jù)上述情況和合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：
(1)E公司設(shè)定的反擔(dān)保是否有效?并說(shuō)明理由。
(2)甲公司與A公司變更主合同后，B公司和C公司的擔(dān)保責(zé)任有何變化?并說(shuō)明理由。
(3)甲公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任，最遲應(yīng)在什么時(shí)間提出?并說(shuō)明理由。
(4)甲公司最多可要求C公司償還多少萬(wàn)元?并說(shuō)明理由。
(5)假設(shè)C公司按照甲公司的要求承擔(dān)責(zé)任，其清償價(jià)款后，如何追償?
一、單項(xiàng)選擇題
1.
【答案】B
【解析】(1)選項(xiàng)ACD：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng);選項(xiàng)D中超市發(fā)放的廣告中標(biāo)明“解釋權(quán)歸本超市所有”，因此該廣告不符合“經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束”這一要件，故不屬于要約。(2)選項(xiàng)B：懸賞廣告，視為要約。
2.
【答案】C
【解析】附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
3.
【答案】B
【解析】《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，本題中，甲公司為后履行一方，先履行方乙公司履行義務(wù)不符合約定，甲公司有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，甲公司的行為屬于行使先履行抗辯權(quán)。
4.
【答案】A
【解析】(1)選項(xiàng)B：主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;(2)選項(xiàng)C：擔(dān)保人因無(wú)效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)，要求有過(guò)錯(cuò)的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任;(3)選項(xiàng)D：主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)則不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/3。
5.
【答案】D
【解析】保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)住，直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明;約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。
6.
【答案】A
【解析】(1)選項(xiàng)AB：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。(2)選項(xiàng)CD：在全部轉(zhuǎn)讓債權(quán)的情形下，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地位，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利(專屬于債權(quán)人自身的除外)。
7.
【答案】C
【解析】選項(xiàng)C：法定抵銷中的抵銷權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)，因此當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知為非要式。抵銷的效果自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷產(chǎn)生如下效力：(1)雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。(2)抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時(shí)。
8.
【答案】A
【解析】當(dāng)事人一方不履行金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事實(shí)上不能履行;(2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高;(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
9.
【答案】C
【解析】(1)債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。本題中，乙銀行放棄由甲企業(yè)自己提供的抵押擔(dān)保15萬(wàn)元，保證人丙、丁企業(yè)在此范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，因此，乙銀行無(wú)權(quán)就100萬(wàn)元的借款向丙企業(yè)主張清償，選項(xiàng)D錯(cuò)誤;(2)保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證的份額的為連帶共同保證。乙銀行有權(quán)要求丙企業(yè)或者丁企業(yè)履行85萬(wàn)元的還款義務(wù)，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)AB錯(cuò)誤。
10.
【答案】C
【解析】(1)選項(xiàng)AB：乙的行為屬于表見代理，該代理行為有效，其與丙簽訂的合同為有效合同，非效力待定的合同，直接約束丙和被代理人甲，甲企業(yè)無(wú)權(quán)行使撤銷權(quán);(2)選項(xiàng)C：定金合同屬于實(shí)踐合同，未實(shí)際交付的部分不發(fā)生效力，本題中，丙有權(quán)要求甲企業(yè)雙倍返還定金20萬(wàn)元(10×2=20);(3)選項(xiàng)D：違約金與定金罰則不得同時(shí)適用。
11.
【答案】B
【解析】因甲公司不能同時(shí)要求適用定金條款和違約金條款，所以對(duì)甲公司最有利的作法是：要求乙公司支付違約金15萬(wàn)元;同時(shí)要求乙公司返還支付的定金10萬(wàn)元和超過(guò)定金的款項(xiàng)2萬(wàn)元(而非要求雙倍返還)，共計(jì)27萬(wàn)元。
二、多項(xiàng)選擇題
1.
【答案】BC
【解析】甲公司與該小學(xué)之間的協(xié)議屬于贈(zèng)與合同，贈(zèng)與合同是單務(wù)、無(wú)償、諾成合同。贈(zèng)與也可以附義務(wù)，贈(zèng)與附義務(wù)的，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)，但此種義務(wù)并不能否定贈(zèng)與的無(wú)償性。
2.
【答案】AD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：甲商場(chǎng)與員工簽訂的勞動(dòng)合同是有效的;(2)選項(xiàng)CD：勞動(dòng)合同中的該條款屬于格式條款，合同法律制度規(guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
3.
【答案】BCD
【解析】(1)選項(xiàng)A：因重大誤解訂立的合同屬于可變更、可撤銷的合同;(2)選項(xiàng)B：限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，屬于效力待定的合同;(3)選項(xiàng)C：一般的情況下無(wú)權(quán)代理人訂立的合同，屬于效力待定的合同;(4)選項(xiàng)D：無(wú)處分權(quán)人訂立的合同，屬于效力待定的合同。
4.
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)A：主張代位權(quán)的，需債權(quán)人和債務(wù)人的債權(quán)均已到期;主張撤銷權(quán)的，債權(quán)人和債務(wù)人的債權(quán)到期、未到期均可;(2)選項(xiàng)B：代位權(quán)訴訟中，原告為債權(quán)人，被告為次債務(wù)人;撤銷權(quán)訴訟中，原告為債權(quán)人，被告為債務(wù)人。
5.
【答案】AC
【解析】(1)選項(xiàng)B：國(guó)家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人。但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的，國(guó)家機(jī)關(guān)可以為保證人;(2)選項(xiàng)D：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人。但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
6.
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)AC：甲公司將其合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給了丙，屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，甲公司退出原來(lái)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，丙公司履行債務(wù)不符合約定的，由丙公司向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任;(2)選項(xiàng)BD：第三人以擔(dān)保為目的加入債的關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)同一債務(wù)的，屬于并存的債務(wù)承擔(dān)。由于并存的債務(wù)承擔(dān)并不使得原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，因此原則上不以債權(quán)人的同意為必要。本題中，丁公司加入債的關(guān)系原則上并不需要取得乙公司的同意，其向乙公司履行債務(wù)的行為應(yīng)是有效的。
7.
【答案】ABCD
8.
【答案】AB
【解析】(1)選項(xiàng)C：提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。(2)選項(xiàng)D：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處規(guī)定的“5年”時(shí)效為不變期間。不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。
9.
【答案】ABC
【解析】《合同法》規(guī)定的法定的免責(zé)事由僅限于不可抗力?！逗贤ā芬?guī)定，不可抗力“是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”。常見的不可抗力有：(1)自然災(zāi)害。如地震、臺(tái)風(fēng)、洪水、海嘯等。(2)政府行為。政府行為一定是指當(dāng)事人在訂立合同以后發(fā)生，且不能預(yù)見的情形。如運(yùn)輸合同訂立后，由于政府頒布禁運(yùn)的法律，使合同不能履行。(3)社會(huì)異?，F(xiàn)象。一些偶發(fā)的事件阻礙合同的履行，如罷工*等。除此之外，《合同法解釋(二)》還特別規(guī)定了情勢(shì)變更制度。所謂情勢(shì)變更，是指在合同成立以后，如果客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
三、案例分析題
【案例1答案】
(1)乙與丙之間轉(zhuǎn)讓花瓶的合同無(wú)效。首先，根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。按份共有人處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。本題中，甲乙對(duì)古董花瓶屬于按份共有，乙占1/3的份額，其對(duì)花瓶的處分屬于無(wú)權(quán)處分;其次，根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同屬于效力待定的合同，權(quán)利人拒絕追認(rèn)的，該合同轉(zhuǎn)為無(wú)效。因此，在甲拒絕追認(rèn)后，乙丙之間的合同轉(zhuǎn)為無(wú)效合同。
(2)丙拒絕交付花瓶的行為能得到法律支持。雖然乙是無(wú)權(quán)處分，但丙在訂立合同時(shí)是善意的;且丙是以合理的價(jià)格有償受讓(不論是否已經(jīng)實(shí)際支付價(jià)款，只要合同約定的價(jià)格合理即可);乙已經(jīng)將花瓶交付給丙，因此丙具備善意取得制度所要求的條件，能夠取得花瓶的所有權(quán)，有權(quán)拒絕交付給甲。
(3)乙無(wú)權(quán)主張代位行使丙對(duì)丁的權(quán)利。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人主張行使代位權(quán)的，債務(wù)人的債權(quán)不能是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。因此丙因贍養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)，乙無(wú)權(quán)代位行使。
(4)乙有權(quán)主張代位行使丙對(duì)戊的權(quán)利，但應(yīng)以50萬(wàn)元為限。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人主張行使代位權(quán)的，需要滿足以下條件：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)及債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)均已到期;債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害;債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。本題中，乙對(duì)丙的債權(quán)以及丙對(duì)戊的債權(quán)均已到期，丙無(wú)財(cái)產(chǎn)可供清償且怠于行使其債權(quán)，該債權(quán)非專屬于丙自身，因此乙有權(quán)主張代位行使丙的該項(xiàng)權(quán)利;但代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。本題中，乙的債權(quán)為50萬(wàn)元，因此乙只能就50萬(wàn)元主張行使代位權(quán)。
【案例2答案】
(1)E公司設(shè)定的反擔(dān)保有效。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。但留置和定金不能作為反擔(dān)保方式。
(2)甲公司與A公司變更主合同后，B公司和C公司對(duì)變更后的債務(wù)(90萬(wàn)元)，仍承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意變更主合同的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。
(3)甲公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任，最遲應(yīng)在2012年2月10日前提出。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人要求保證人對(duì)其在破產(chǎn)程序中未受清償部分承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個(gè)月內(nèi)提出。
(4)甲公司最多可要求C公司償還63萬(wàn)元。首先，根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報(bào)債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。本題中，甲公司可能在A公司的破產(chǎn)程序中受償?shù)慕痤~為90×30%=27(萬(wàn)元)，未受償部分為63萬(wàn)元。其次，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證為連帶共同保證。本題中，B公司與C公司是連帶共同保證，甲公司有權(quán)就全部債權(quán)向B公司或者C公司主張清償。
(5)C公司承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)要求B公司承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額37.8萬(wàn)元。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，連帶共同保證下，已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。本題中，A公司破產(chǎn)程序已經(jīng)終結(jié)，C公司承擔(dān)保證責(zé)任后，無(wú)法向A公司追償，但其有權(quán)依據(jù)其與B公司的約定，向B公司追償應(yīng)由B公司承擔(dān)的份額，即63×60%=37.8(萬(wàn)元)。
一、單項(xiàng)選擇題
1.根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，一般為要約的是( )。
A.拍賣公告
B.懸賞廣告
C.招股說(shuō)明書
D.超市發(fā)放的附有“解釋權(quán)歸本超市所有”的商品彩印廣告
2.甲經(jīng)營(yíng)有一家電腦銷售店鋪，其9月1日與乙簽訂一項(xiàng)贈(zèng)與電腦的合同，雙方約定：若9月30日甲店鋪中仍有未售出的電腦，則將剩余電腦全部贈(zèng)與乙所有。合同簽訂后，乙派人暗地里散播謠言，稱甲店鋪中出售的電腦系造假產(chǎn)品，以阻止他人購(gòu)買，導(dǎo)致甲9月份未售出任何一臺(tái)電腦。根據(jù)以上表述，下列各項(xiàng)中正確的是( )。
A.甲乙之間的合同自9月1日起生效
B.甲乙之間的合同自9月30日起生效
C.甲乙之間的合同一直未生效
D.甲乙之間的合同自始即不成立
3.上海的甲公司與廣東的乙公司簽訂了一項(xiàng)買賣水果的協(xié)議，雙方約定由乙公司在9月30日之前向甲公司提供水果10噸，乙公司負(fù)責(zé)運(yùn)輸，貨到后10日內(nèi)付款。乙公司依約發(fā)貨，但甲公司經(jīng)驗(yàn)貨發(fā)現(xiàn)其中2噸水果有腐爛現(xiàn)象，遂拒絕支付該2噸水果的價(jià)款，甲公司的行為屬于( )。
A.行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.行使先履行抗辯權(quán)
C.行使不安抗辯權(quán)
D.解除合同
4.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)無(wú)效擔(dān)保合同責(zé)任界定的各項(xiàng)表述中，正確的是( )。
A.擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效時(shí)，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的締約過(guò)失責(zé)任
B.主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，債務(wù)人不承擔(dān)責(zé)任
C.因擔(dān)保人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效的，擔(dān)保人向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，不得向債務(wù)人追償
D.主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/2
5.甲企業(yè)于2011年6月1日向乙銀行借款100萬(wàn)元，期限一年。丙企業(yè)為甲銀行的借款提供保證擔(dān)保，丙企業(yè)承諾將承擔(dān)保證責(zé)任直至甲企業(yè)的借款本息還清為止。則該保證中的保證期間為( )。
A.自2011年6月1日至2012年6月1日
B.自2012年6月1日至2012年12月1日
C.自2011年6月1日至2013年6月1日
D.自2012年6月1日至2014年6月1日
6.甲委托乙保管一臺(tái)電腦，欠乙保管費(fèi)1萬(wàn)元到期未還;乙欠甲的借款2萬(wàn)元于一個(gè)月后到期，乙以自有的高檔相機(jī)一部提供抵押擔(dān)保。甲通知乙其將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙，則根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列表述中，正確的是( )。
A.乙可向丙主張抵銷1萬(wàn)元
B.乙不得向丙公司主張抵銷
C.若乙到期不履行債務(wù)的，應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任
D.若乙到期不履行債務(wù)的，丙無(wú)權(quán)主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)
7.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)抵銷的表述中，不正確的是( )。
A.因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)不得抵銷
B.雙方所負(fù)債務(wù)均未到期的，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以抵銷
C.法定抵銷中，抵銷的效果自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效，但抵銷不具有溯及效力
D.訴訟時(shí)效完成后的債權(quán)，不得作為主動(dòng)債權(quán)主張法定抵銷
8.甲向乙訂購(gòu)一批水果，向乙支付2萬(wàn)元定金，雙方約定由乙負(fù)責(zé)運(yùn)輸。乙履行了一半合同后，發(fā)現(xiàn)路程太遠(yuǎn)，不只運(yùn)費(fèi)太高，水果也在運(yùn)輸中途腐爛，因此不再履行剩下的合同義務(wù)。則甲欲主張的下列權(quán)利中，不合法律規(guī)定的是( )。
A. 要求乙繼續(xù)履行合同
B. 要求乙賠償甲的損失
C. 要求乙支付違約金
D.要求乙返還2萬(wàn)元定金
9.甲企業(yè)向乙銀行借款100萬(wàn)元，以自有的汽車3輛(每輛價(jià)值5萬(wàn)元)作為抵押。丙企業(yè)和丁企業(yè)為甲企業(yè)的借款提供保證，與乙銀行約定在甲企業(yè)未能履行還款義務(wù)時(shí)，由丙、丁企業(yè)代為履行還款義務(wù)。之后，乙銀行放棄甲企業(yè)的抵押擔(dān)保。借款期滿，甲企業(yè)未能履行債務(wù)。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是( )。
A.乙企業(yè)只能要求丙企業(yè)履行42.5萬(wàn)元的還款義務(wù)
B.乙企業(yè)只能要求丙企業(yè)履行50萬(wàn)元的還款義務(wù)
C.乙企業(yè)有權(quán)要求丙企業(yè)履行85萬(wàn)元的還款義務(wù)
D.乙企業(yè)有權(quán)要求丙企業(yè)履行100萬(wàn)元的還款義務(wù)
10.乙持蓋有甲企業(yè)印章的空白合同書，同不知情的丙簽訂了一項(xiàng)出售水泥的合同，合同約定：丙購(gòu)買價(jià)值200萬(wàn)元的水泥，丙先支付20萬(wàn)元定金，水泥在合同簽訂后一個(gè)月內(nèi)交付;任何一方違約均需支付違約金10萬(wàn)元。丙在支付了10萬(wàn)元的定金后，乙攜款潛逃。丙催告甲企業(yè)履行合同，甲企業(yè)稱并未委托乙辦理任何交易，拒絕履行并向法院申請(qǐng)撤銷該合同，根據(jù)以上表述及合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是( )。
A.該出售水泥的合同在甲企業(yè)追認(rèn)前效力待定
B.甲企業(yè)有權(quán)申請(qǐng)撤銷出售水泥的合同
C.丙有權(quán)要求甲企業(yè)雙倍返還定金20萬(wàn)元
D.丙有權(quán)要求甲企業(yè)支付違約金并雙倍返還定金
11.2011年3月1日，北京的甲公司向上海的乙公司訂購(gòu)一批設(shè)備，總價(jià)款50萬(wàn)元，雙方約定：甲公司先支付定金12萬(wàn)元，合同簽訂后3日內(nèi)支付;任何一方不履行合同或者履行合同不符合約定的，需支付15萬(wàn)元的違約金。甲公司按期支付定金12萬(wàn)元，乙公司至約定期限屆滿一直未履行義務(wù)。則甲公司最多可主張由乙公司返還( )。
A.24萬(wàn)元
B.27萬(wàn)元
C.35萬(wàn)元
D.37萬(wàn)元
二、多項(xiàng)選擇題
1.甲公司與某小學(xué)簽訂一協(xié)議，由甲公司為該小學(xué)的運(yùn)動(dòng)會(huì)提供價(jià)值2萬(wàn)元的書籍作為獎(jiǎng)品贊助，同時(shí)要求該小學(xué)在運(yùn)動(dòng)會(huì)場(chǎng)地?cái)[放“甲公司贊助”字樣的廣告牌，則甲公司與該小學(xué)之間的協(xié)議屬于( )。
A.有償合同
B.無(wú)償合同
C.單務(wù)合同
D.雙務(wù)合同
2.甲商場(chǎng)在與其員工簽訂的勞動(dòng)合同中，商場(chǎng)預(yù)先擬定某一條款：?jiǎn)T工在工作期間傷殘、死亡的，商場(chǎng)概不負(fù)責(zé)。甲商場(chǎng)在簽訂該勞動(dòng)合同時(shí)，提醒員工仔細(xì)閱讀該條款，同意接受該條款的員工予以簽字確認(rèn)。則下列表述中正確的有( )。
A.該合同有效
B.該合同無(wú)效
C.該條款有效
D.該條款無(wú)效
3.下列合同中，屬于效力待定合同的有( )。
A.甲將標(biāo)價(jià)為10000元的手表誤看成1000元，出售給了乙
B.15周歲的丙自己到商場(chǎng)購(gòu)買價(jià)值5000元的電腦一臺(tái)
C.丁冒充戊的代理人，以戊的名義將戊的汽車以30000元的價(jià)格出售給了己
D.庚將其保管的辛的電腦說(shuō)成是自己的電腦，出售給了庚的鄰居
4.根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)代位權(quán)與撤銷權(quán)的表述中，正確的有( )。
A.主張代位權(quán)或者撤銷權(quán)的，需債權(quán)人的債權(quán)均已到期
B.代位權(quán)與撤銷權(quán)訴訟中的原告均為債權(quán)人，被告均為債務(wù)人
C.代位權(quán)與撤銷權(quán)訴訟中的管轄法院均為被告住所地人民法院
D.代位權(quán)與撤銷權(quán)行使的條件之一均為債務(wù)人的行為對(duì)債權(quán)人造成了損害
5.根據(jù)合同法及擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)保證人的表述中，正確的有( )。
A.主債務(wù)人不得同時(shí)為保證人
B.國(guó)家機(jī)關(guān)一律不得擔(dān)任保證人
C.企業(yè)法人的職能部門一律不得擔(dān)任保證人
D.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)一律不得擔(dān)任保證人
6.甲公司向乙公司訂購(gòu)一批價(jià)值50萬(wàn)元的紅酒，雙方約定合同訂立后1個(gè)月內(nèi)交貨，貨到后3個(gè)月內(nèi)付款。乙公司履行義務(wù)后，甲公司通知乙公司，將其債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給異地的丙公司，乙公司表示同意。丙公司在第二月內(nèi)通知乙公司，丁公司愿意與丙公司一起承擔(dān)債務(wù)，乙公司表示丁公司信譽(yù)不佳，不同意丙公司的做法，但丁公司仍舊向乙公司履行該債務(wù)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中正確的有( )。
A.丙公司履行債務(wù)不符合約定的，甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.丁公司向乙公司履行債務(wù)的行為無(wú)效
C.甲公司將其債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司的行為屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)
D.丁公司加入債的關(guān)系屬于并存的債務(wù)承擔(dān)
7.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)合同解除效力的表述中，正確的有( )。
A.合同解除后，尚未履行的，終止履行
B.合同解除后，根據(jù)合同性質(zhì)能夠恢復(fù)原狀的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，并有權(quán)要求賠償損失
C.當(dāng)事人對(duì)解除合同沒有約定異議期間，異議一方在對(duì)方解除合同的通知到達(dá)之日起3個(gè)月后向人民法院起訴的，人民法院不予支持
D.合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理?xiàng)l款以及解決爭(zhēng)議方法條款的效力
8.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)提存后當(dāng)事****利義務(wù)的表述中，正確的有( )。
A.除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人提存后對(duì)債權(quán)人負(fù)有及時(shí)通知的義務(wù)
B.標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自提存之日起由債權(quán)人承擔(dān)
C.提存費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，但標(biāo)的物的孳息歸債務(wù)人所有
D.如果債權(quán)人因不可抗力未能在提存之日起的5年內(nèi)領(lǐng)取提存物，則可向法院申請(qǐng)延長(zhǎng)領(lǐng)取期限
9.根據(jù)合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于法定免責(zé)事由的有( )。
A.自然災(zāi)害
B.政府行為
C.戰(zhàn)爭(zhēng)的爆發(fā)
D.交通事故
三、案例分析題
【案例1】甲出資20萬(wàn)元，乙出資10萬(wàn)元，二人共同購(gòu)買了一個(gè)古董花瓶;花瓶由乙保管，但二人未就共有的形式作出約定。乙因資金困難將該花瓶賣給了丙，價(jià)款50萬(wàn)元，一個(gè)月后支付。甲知道后，找到丙要求其返還該花瓶，丙稱并不知道花瓶是甲乙共有而拒絕交出。
履行期滿后，丙無(wú)力支付約定價(jià)款。乙發(fā)現(xiàn)：丁尚未支付丙贍養(yǎng)費(fèi)10萬(wàn)元，丙一直未向其主張;戊從丙處的借款70萬(wàn)元一年前到期，至今丙仍未要求其償還。
要求：
根據(jù)以上內(nèi)容，回答下列問(wèn)題：
(1)乙與丙之間轉(zhuǎn)讓花瓶的合同效力如何?并說(shuō)明理由。
(2)丙拒絕交付花瓶的行為能否得到法律支持?并說(shuō)明理由。
(3)乙能否主張代位行使丙對(duì)丁的權(quán)利?并說(shuō)明理由。
(4)乙能否主張代位行使丙對(duì)戊的權(quán)利?并說(shuō)明理由。
【案例2】2011年1月1日，甲公司同A公司簽訂出售一批熱水器的合同，合同約定：該批熱水器數(shù)量100臺(tái)，每臺(tái)1萬(wàn)元，價(jià)款共計(jì)100萬(wàn)元。甲公司于2011年3月1日前交貨，A公司于2011年4月1日前付款。
甲公司見A公司營(yíng)業(yè)情況不佳，要求A公司提供擔(dān)保。A公司找到B公司和C公司為其提供保證擔(dān)保，且分別與甲公司簽訂了保證合同，但未約定保證方式。B公司要求A公司提供反擔(dān)保，A公司找到E公司，E公司稱：“恰好B公司為我保管了一臺(tái)設(shè)備，就以該設(shè)備設(shè)定抵押擔(dān)保”。B公司和C公司事后約定，二者按3：2的比例承擔(dān)保證責(zé)任。
2011年3月1日，甲公司按約交付貨物。至2011年4月31日，A公司仍未支付合同價(jià)款，甲公司與A公司協(xié)商：將合同價(jià)款100萬(wàn)元降低至90萬(wàn)元，不計(jì)算利息。
2011年5月1日，A公司被其債權(quán)人向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，甲公司收到法院的通知后既未申報(bào)債權(quán)也未通知B公司和C公司。直至甲公司向其主張債權(quán)時(shí)，B公司才知道A公司破產(chǎn)的事實(shí)。2011年8月10日，A公司破產(chǎn)程序終結(jié)，債權(quán)受償比例為30%。2011年9月30日，甲公司向B公司主張債權(quán)，B公司以主合同變更未經(jīng)其同意為由拒絕支付。甲公司當(dāng)日又向C公司主張債權(quán)，C公司稱只同意按照約定的比例承擔(dān)責(zé)任。
要求：
根據(jù)上述情況和合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：
(1)E公司設(shè)定的反擔(dān)保是否有效?并說(shuō)明理由。
(2)甲公司與A公司變更主合同后，B公司和C公司的擔(dān)保責(zé)任有何變化?并說(shuō)明理由。
(3)甲公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任，最遲應(yīng)在什么時(shí)間提出?并說(shuō)明理由。
(4)甲公司最多可要求C公司償還多少萬(wàn)元?并說(shuō)明理由。
(5)假設(shè)C公司按照甲公司的要求承擔(dān)責(zé)任，其清償價(jià)款后，如何追償?
一、單項(xiàng)選擇題
1.
【答案】B
【解析】(1)選項(xiàng)ACD：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng);選項(xiàng)D中超市發(fā)放的廣告中標(biāo)明“解釋權(quán)歸本超市所有”，因此該廣告不符合“經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束”這一要件，故不屬于要約。(2)選項(xiàng)B：懸賞廣告，視為要約。
2.
【答案】C
【解析】附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
3.
【答案】B
【解析】《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，本題中，甲公司為后履行一方，先履行方乙公司履行義務(wù)不符合約定，甲公司有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求，甲公司的行為屬于行使先履行抗辯權(quán)。
4.
【答案】A
【解析】(1)選項(xiàng)B：主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;(2)選項(xiàng)C：擔(dān)保人因無(wú)效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)，要求有過(guò)錯(cuò)的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任;(3)選項(xiàng)D：主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)則不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/3。
5.
【答案】D
【解析】保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)住，直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明;約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。
6.
【答案】A
【解析】(1)選項(xiàng)AB：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。(2)選項(xiàng)CD：在全部轉(zhuǎn)讓債權(quán)的情形下，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地位，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利(專屬于債權(quán)人自身的除外)。
7.
【答案】C
【解析】選項(xiàng)C：法定抵銷中的抵銷權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)，因此當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知為非要式。抵銷的效果自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷產(chǎn)生如下效力：(1)雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。(2)抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時(shí)。
8.
【答案】A
【解析】當(dāng)事人一方不履行金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事實(shí)上不能履行;(2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高;(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
9.
【答案】C
【解析】(1)債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。本題中，乙銀行放棄由甲企業(yè)自己提供的抵押擔(dān)保15萬(wàn)元，保證人丙、丁企業(yè)在此范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，因此，乙銀行無(wú)權(quán)就100萬(wàn)元的借款向丙企業(yè)主張清償，選項(xiàng)D錯(cuò)誤;(2)保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證的份額的為連帶共同保證。乙銀行有權(quán)要求丙企業(yè)或者丁企業(yè)履行85萬(wàn)元的還款義務(wù)，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)AB錯(cuò)誤。
10.
【答案】C
【解析】(1)選項(xiàng)AB：乙的行為屬于表見代理，該代理行為有效，其與丙簽訂的合同為有效合同，非效力待定的合同，直接約束丙和被代理人甲，甲企業(yè)無(wú)權(quán)行使撤銷權(quán);(2)選項(xiàng)C：定金合同屬于實(shí)踐合同，未實(shí)際交付的部分不發(fā)生效力，本題中，丙有權(quán)要求甲企業(yè)雙倍返還定金20萬(wàn)元(10×2=20);(3)選項(xiàng)D：違約金與定金罰則不得同時(shí)適用。
11.
【答案】B
【解析】因甲公司不能同時(shí)要求適用定金條款和違約金條款，所以對(duì)甲公司最有利的作法是：要求乙公司支付違約金15萬(wàn)元;同時(shí)要求乙公司返還支付的定金10萬(wàn)元和超過(guò)定金的款項(xiàng)2萬(wàn)元(而非要求雙倍返還)，共計(jì)27萬(wàn)元。
二、多項(xiàng)選擇題
1.
【答案】BC
【解析】甲公司與該小學(xué)之間的協(xié)議屬于贈(zèng)與合同，贈(zèng)與合同是單務(wù)、無(wú)償、諾成合同。贈(zèng)與也可以附義務(wù)，贈(zèng)與附義務(wù)的，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)，但此種義務(wù)并不能否定贈(zèng)與的無(wú)償性。
2.
【答案】AD
【解析】(1)選項(xiàng)AB：甲商場(chǎng)與員工簽訂的勞動(dòng)合同是有效的;(2)選項(xiàng)CD：勞動(dòng)合同中的該條款屬于格式條款，合同法律制度規(guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
3.
【答案】BCD
【解析】(1)選項(xiàng)A：因重大誤解訂立的合同屬于可變更、可撤銷的合同;(2)選項(xiàng)B：限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，屬于效力待定的合同;(3)選項(xiàng)C：一般的情況下無(wú)權(quán)代理人訂立的合同，屬于效力待定的合同;(4)選項(xiàng)D：無(wú)處分權(quán)人訂立的合同，屬于效力待定的合同。
4.
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)A：主張代位權(quán)的，需債權(quán)人和債務(wù)人的債權(quán)均已到期;主張撤銷權(quán)的，債權(quán)人和債務(wù)人的債權(quán)到期、未到期均可;(2)選項(xiàng)B：代位權(quán)訴訟中，原告為債權(quán)人，被告為次債務(wù)人;撤銷權(quán)訴訟中，原告為債權(quán)人，被告為債務(wù)人。
5.
【答案】AC
【解析】(1)選項(xiàng)B：國(guó)家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人。但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的，國(guó)家機(jī)關(guān)可以為保證人;(2)選項(xiàng)D：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人。但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
6.
【答案】CD
【解析】(1)選項(xiàng)AC：甲公司將其合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給了丙，屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，甲公司退出原來(lái)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，丙公司履行債務(wù)不符合約定的，由丙公司向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任;(2)選項(xiàng)BD：第三人以擔(dān)保為目的加入債的關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)同一債務(wù)的，屬于并存的債務(wù)承擔(dān)。由于并存的債務(wù)承擔(dān)并不使得原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，因此原則上不以債權(quán)人的同意為必要。本題中，丁公司加入債的關(guān)系原則上并不需要取得乙公司的同意，其向乙公司履行債務(wù)的行為應(yīng)是有效的。
7.
【答案】ABCD
8.
【答案】AB
【解析】(1)選項(xiàng)C：提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。(2)選項(xiàng)D：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處規(guī)定的“5年”時(shí)效為不變期間。不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。
9.
【答案】ABC
【解析】《合同法》規(guī)定的法定的免責(zé)事由僅限于不可抗力?！逗贤ā芬?guī)定，不可抗力“是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”。常見的不可抗力有：(1)自然災(zāi)害。如地震、臺(tái)風(fēng)、洪水、海嘯等。(2)政府行為。政府行為一定是指當(dāng)事人在訂立合同以后發(fā)生，且不能預(yù)見的情形。如運(yùn)輸合同訂立后，由于政府頒布禁運(yùn)的法律，使合同不能履行。(3)社會(huì)異?，F(xiàn)象。一些偶發(fā)的事件阻礙合同的履行，如罷工*等。除此之外，《合同法解釋(二)》還特別規(guī)定了情勢(shì)變更制度。所謂情勢(shì)變更，是指在合同成立以后，如果客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
三、案例分析題
【案例1答案】
(1)乙與丙之間轉(zhuǎn)讓花瓶的合同無(wú)效。首先，根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。按份共有人處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。本題中，甲乙對(duì)古董花瓶屬于按份共有，乙占1/3的份額，其對(duì)花瓶的處分屬于無(wú)權(quán)處分;其次，根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同屬于效力待定的合同，權(quán)利人拒絕追認(rèn)的，該合同轉(zhuǎn)為無(wú)效。因此，在甲拒絕追認(rèn)后，乙丙之間的合同轉(zhuǎn)為無(wú)效合同。
(2)丙拒絕交付花瓶的行為能得到法律支持。雖然乙是無(wú)權(quán)處分，但丙在訂立合同時(shí)是善意的;且丙是以合理的價(jià)格有償受讓(不論是否已經(jīng)實(shí)際支付價(jià)款，只要合同約定的價(jià)格合理即可);乙已經(jīng)將花瓶交付給丙，因此丙具備善意取得制度所要求的條件，能夠取得花瓶的所有權(quán)，有權(quán)拒絕交付給甲。
(3)乙無(wú)權(quán)主張代位行使丙對(duì)丁的權(quán)利。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人主張行使代位權(quán)的，債務(wù)人的債權(quán)不能是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。因此丙因贍養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)，乙無(wú)權(quán)代位行使。
(4)乙有權(quán)主張代位行使丙對(duì)戊的權(quán)利，但應(yīng)以50萬(wàn)元為限。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人主張行使代位權(quán)的，需要滿足以下條件：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)及債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)均已到期;債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害;債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。本題中，乙對(duì)丙的債權(quán)以及丙對(duì)戊的債權(quán)均已到期，丙無(wú)財(cái)產(chǎn)可供清償且怠于行使其債權(quán)，該債權(quán)非專屬于丙自身，因此乙有權(quán)主張代位行使丙的該項(xiàng)權(quán)利;但代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。本題中，乙的債權(quán)為50萬(wàn)元，因此乙只能就50萬(wàn)元主張行使代位權(quán)。
【案例2答案】
(1)E公司設(shè)定的反擔(dān)保有效。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。但留置和定金不能作為反擔(dān)保方式。
(2)甲公司與A公司變更主合同后，B公司和C公司對(duì)變更后的債務(wù)(90萬(wàn)元)，仍承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意變更主合同的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。
(3)甲公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任，最遲應(yīng)在2012年2月10日前提出。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人要求保證人對(duì)其在破產(chǎn)程序中未受清償部分承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個(gè)月內(nèi)提出。
(4)甲公司最多可要求C公司償還63萬(wàn)元。首先，根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報(bào)債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。本題中，甲公司可能在A公司的破產(chǎn)程序中受償?shù)慕痤~為90×30%=27(萬(wàn)元)，未受償部分為63萬(wàn)元。其次，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證為連帶共同保證。本題中，B公司與C公司是連帶共同保證，甲公司有權(quán)就全部債權(quán)向B公司或者C公司主張清償。
(5)C公司承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)要求B公司承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額37.8萬(wàn)元。根據(jù)擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，連帶共同保證下，已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。本題中，A公司破產(chǎn)程序已經(jīng)終結(jié)，C公司承擔(dān)保證責(zé)任后，無(wú)法向A公司追償，但其有權(quán)依據(jù)其與B公司的約定，向B公司追償應(yīng)由B公司承擔(dān)的份額，即63×60%=37.8(萬(wàn)元)。