2012司法考試卷四參考答案(網(wǎng)友版)
第一大題：公平正義是社會主義法治建設的根本目標和價值追求。正義側(cè)重法律內(nèi)容，實踐結(jié)果的評價; 公平是正義的外在生命，正義是公平的內(nèi)在靈魂。公平正義是立法、執(zhí)法和司法工作的生命線。立法是公 平正義的起點，司法是公平正義的最后一道防線。公平正義是社會主義和諧社會的基本特征。第一，法律 面前人人平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務。 第二，合 法合理。合法就是合乎憲法和法律規(guī)定，它是任何組織或個人行為獲得支持的依據(jù)，合理就是合乎理性， 符合事物的內(nèi)在規(guī)律，它是任何組織或個人行為讓人尊重和信服的基礎。 第三，程序正當。保障法律制 定的科學性，保證案件及時正確處理，確保公開、公平、公正、民主、效率、人權(quán)保障、權(quán)力制約與監(jiān)督 等價值目標得以實現(xiàn)。 第四，及時高效。及時高效要求以公平正義為前提和基礎，以最短的時間、以最 小的成本投入、最低的資源消耗實現(xiàn)程度的公平正義。
第二大題：1,應定非國家工作人員受賄罪。因為李某為非國家工作人員，利用職務便利收取賄賂，夠成非國家工作人員受賄罪。2，趙某及其父親都夠成受賄罪，為共犯。因為趙某父親代趙某收受他人賄賂，構(gòu)成受賄罪共犯，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。3，黃某于李某構(gòu)成詐騙罪，二人犯罪數(shù)額為50萬元。4，陳某和李某為盜竊罪未遂的共犯，李某單獨構(gòu)成故意毀壞財物罪。因為陳某教唆李某盜竊，李某實施故意毀壞財物行為屬于實行過限。5，不構(gòu)成，因為邢某沒有刑法上規(guī)定的救火義務。6，(1)如認定有因果關(guān)系，理由有二：第一，因果關(guān)系的客觀性，本案中黃某的行為在客觀上導致范某的死亡;第二，因果關(guān)系未被阻斷，本案中范某從家取財行為沒有獨立的阻斷火把范某燒死。(2)如果不存在因果關(guān)系，原因是范某的取財行為獨立、異常致使范某死亡，與黃某放火無關(guān)
第三大題：
1、甲與乙借貸合同法律的關(guān)系，乙與丙存在擔保合同及委托代理法律關(guān)系。甲與丙存在買賣合同關(guān)系。
2、法律含義是乙對甲的債務全部承擔。乙不可以。因為合同具有相對性。此時乙為債務人。
3、乙可以主張追償權(quán)。丙可以要求乙履行擔保合同的付款義務。
4、由乙主張權(quán)利。 主張履行代理合同的義務，因為乙丙之間存在委托代理法律關(guān)系。
5、不構(gòu)成違紀。因為房租抵押需登記，未辦理登記構(gòu)成根本違紀，張某行駛抗辯權(quán)。
6、乙可以主張物上代位權(quán)。
7、沒有影響。因為庚對乙享有債權(quán)，而乙對賠償金享有抵押權(quán)，債權(quán)不可以對抗物權(quán)。
第四大題
1、 有效。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，除章程另有規(guī)定外，股東會決議經(jīng)有半數(shù)表決權(quán)的股東同意即可通過。
2、合同有效。鑫榮公司的內(nèi)部決議無能約束善意第三人。
3、有效。根據(jù)相關(guān)法律，辦理股權(quán)登記后，公司股東有權(quán)將股份質(zhì)押.
4、享有。其在入股公司時，股份所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了鑫榮公司，且經(jīng)過驗資并辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
5、丁與戊可以聯(lián)合請求人民法院結(jié)算公司。
第五大題：(1)甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。因為由于侵權(quán)行為造成損害的由被告住所地和侵權(quán)行為發(fā)生地管轄。
(2)交通事故認定書是書證，屬于理論上實物證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù);醫(yī)院診斷書、處方、藥費和住院費是書證，屬于理論上的實物證據(jù)、間接證據(jù)、傳來證據(jù)(因是復印件);視頻資料是視聽資料，屬于理論上的實物證據(jù)、直接證據(jù)、原始證據(jù)。
(3)存在問題。
依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認定劉某受傷由王某所致，證據(jù)不足，劉某受傷與王某的行為不能證明有因果關(guān)系，法院運用無依據(jù)的推斷作為判案依據(jù)明顯不當。
法院沒有在判決中具體判明原被告各種承擔的具體數(shù)額。
對于劉某受傷留下后遺癥問題，法院沒有查清事實并作出說明，將對賠償數(shù)額的確定和責任分擔造成影響。
(4)存在問題。二審法院沒有維持一審法院的事實認定，認為是王某撞到劉某致傷，改變了一審的事實認定，如果二審法院認定一審事實不清，證據(jù)不足，應當依法撤銷原判，發(fā)回重審，而不能直接調(diào)查并改變對事實的認定。
一審法院法院遺漏了應當查清的事實，即后遺癥的問題，所以二審法院應當以事實不清、證據(jù)不足發(fā)回重審
第六大題：
1、3個，包括：①向甲公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》②向乙公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》③強制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設施。全都屬于受案范圍。
2、被告：市政府;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，復議機關(guān)維持原行政行為的，做出原行政行為的機關(guān)為行政訴訟被告。
級別管轄：中級法院管轄;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，除特殊情況外，被告為縣級以上政府的，管轄法院應為中級人民法院。
起訴期限：收到復議決定書之日起15日內(nèi);原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請人不服復議決定
第七大題要點：
在本案中，李某的供述也就是李某交代的搶劫殺人的事實、李某的鞋子等物品屬于非法證據(jù)。其中，被告人李某的供述應當予以排除，被扣押的鞋子等物品應當予以補正或作出合理解釋，否則也應當予以排除。本案中，東湖市公安局、東湖市檢察院、東湖市中級法院都附有非法證據(jù)排除的義務。針對檢察院的指控，東湖市中級法院應當對李某搶劫殺人作出無罪判決，對李某如果構(gòu)成盜竊作出盜竊罪的判決。
第一大題：公平正義是社會主義法治建設的根本目標和價值追求。正義側(cè)重法律內(nèi)容，實踐結(jié)果的評價; 公平是正義的外在生命，正義是公平的內(nèi)在靈魂。公平正義是立法、執(zhí)法和司法工作的生命線。立法是公 平正義的起點，司法是公平正義的最后一道防線。公平正義是社會主義和諧社會的基本特征。第一，法律 面前人人平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務。 第二，合 法合理。合法就是合乎憲法和法律規(guī)定，它是任何組織或個人行為獲得支持的依據(jù)，合理就是合乎理性， 符合事物的內(nèi)在規(guī)律，它是任何組織或個人行為讓人尊重和信服的基礎。 第三，程序正當。保障法律制 定的科學性，保證案件及時正確處理，確保公開、公平、公正、民主、效率、人權(quán)保障、權(quán)力制約與監(jiān)督 等價值目標得以實現(xiàn)。 第四，及時高效。及時高效要求以公平正義為前提和基礎，以最短的時間、以最 小的成本投入、最低的資源消耗實現(xiàn)程度的公平正義。
第二大題：1,應定非國家工作人員受賄罪。因為李某為非國家工作人員，利用職務便利收取賄賂，夠成非國家工作人員受賄罪。2，趙某及其父親都夠成受賄罪，為共犯。因為趙某父親代趙某收受他人賄賂，構(gòu)成受賄罪共犯，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。3，黃某于李某構(gòu)成詐騙罪，二人犯罪數(shù)額為50萬元。4，陳某和李某為盜竊罪未遂的共犯，李某單獨構(gòu)成故意毀壞財物罪。因為陳某教唆李某盜竊，李某實施故意毀壞財物行為屬于實行過限。5，不構(gòu)成，因為邢某沒有刑法上規(guī)定的救火義務。6，(1)如認定有因果關(guān)系，理由有二：第一，因果關(guān)系的客觀性，本案中黃某的行為在客觀上導致范某的死亡;第二，因果關(guān)系未被阻斷，本案中范某從家取財行為沒有獨立的阻斷火把范某燒死。(2)如果不存在因果關(guān)系，原因是范某的取財行為獨立、異常致使范某死亡，與黃某放火無關(guān)
第三大題：
1、甲與乙借貸合同法律的關(guān)系，乙與丙存在擔保合同及委托代理法律關(guān)系。甲與丙存在買賣合同關(guān)系。
2、法律含義是乙對甲的債務全部承擔。乙不可以。因為合同具有相對性。此時乙為債務人。
3、乙可以主張追償權(quán)。丙可以要求乙履行擔保合同的付款義務。
4、由乙主張權(quán)利。 主張履行代理合同的義務，因為乙丙之間存在委托代理法律關(guān)系。
5、不構(gòu)成違紀。因為房租抵押需登記，未辦理登記構(gòu)成根本違紀，張某行駛抗辯權(quán)。
6、乙可以主張物上代位權(quán)。
7、沒有影響。因為庚對乙享有債權(quán)，而乙對賠償金享有抵押權(quán)，債權(quán)不可以對抗物權(quán)。
第四大題
1、 有效。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，除章程另有規(guī)定外，股東會決議經(jīng)有半數(shù)表決權(quán)的股東同意即可通過。
2、合同有效。鑫榮公司的內(nèi)部決議無能約束善意第三人。
3、有效。根據(jù)相關(guān)法律，辦理股權(quán)登記后，公司股東有權(quán)將股份質(zhì)押.
4、享有。其在入股公司時，股份所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了鑫榮公司，且經(jīng)過驗資并辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
5、丁與戊可以聯(lián)合請求人民法院結(jié)算公司。
第五大題：(1)甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。因為由于侵權(quán)行為造成損害的由被告住所地和侵權(quán)行為發(fā)生地管轄。
(2)交通事故認定書是書證，屬于理論上實物證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù);醫(yī)院診斷書、處方、藥費和住院費是書證，屬于理論上的實物證據(jù)、間接證據(jù)、傳來證據(jù)(因是復印件);視頻資料是視聽資料，屬于理論上的實物證據(jù)、直接證據(jù)、原始證據(jù)。
(3)存在問題。
依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認定劉某受傷由王某所致，證據(jù)不足，劉某受傷與王某的行為不能證明有因果關(guān)系，法院運用無依據(jù)的推斷作為判案依據(jù)明顯不當。
法院沒有在判決中具體判明原被告各種承擔的具體數(shù)額。
對于劉某受傷留下后遺癥問題，法院沒有查清事實并作出說明，將對賠償數(shù)額的確定和責任分擔造成影響。
(4)存在問題。二審法院沒有維持一審法院的事實認定，認為是王某撞到劉某致傷，改變了一審的事實認定，如果二審法院認定一審事實不清，證據(jù)不足，應當依法撤銷原判，發(fā)回重審，而不能直接調(diào)查并改變對事實的認定。
一審法院法院遺漏了應當查清的事實，即后遺癥的問題，所以二審法院應當以事實不清、證據(jù)不足發(fā)回重審
第六大題：
1、3個，包括：①向甲公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》②向乙公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》③強制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設施。全都屬于受案范圍。
2、被告：市政府;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，復議機關(guān)維持原行政行為的，做出原行政行為的機關(guān)為行政訴訟被告。
級別管轄：中級法院管轄;原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，除特殊情況外，被告為縣級以上政府的，管轄法院應為中級人民法院。
起訴期限：收到復議決定書之日起15日內(nèi);原因：根據(jù)《行政訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請人不服復議決定
第七大題要點：
在本案中，李某的供述也就是李某交代的搶劫殺人的事實、李某的鞋子等物品屬于非法證據(jù)。其中，被告人李某的供述應當予以排除，被扣押的鞋子等物品應當予以補正或作出合理解釋，否則也應當予以排除。本案中，東湖市公安局、東湖市檢察院、東湖市中級法院都附有非法證據(jù)排除的義務。針對檢察院的指控，東湖市中級法院應當對李某搶劫殺人作出無罪判決，對李某如果構(gòu)成盜竊作出盜竊罪的判決。