第二節(jié) 首次公開發(fā)行股票的條件和推薦核準
一、首次公開發(fā)行股票的條件
(一)在主板上市公司首次公開發(fā)行股票的條件
依據中國證監(jiān)會2006年5月發(fā)布實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的規(guī)定，首次公開發(fā)行股票的條件如下：
1.主體資格：(1)發(fā)行人應當是依法設立的且合法存續(xù)的股份有限公司。(2)發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外。(3)發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或股東用作出資的財產權轉移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。(4)發(fā)行人的生產經營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產業(yè)政策。(5)發(fā)行人近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。(6)發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。
2.獨立性：(1)發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。(2)發(fā)行人的資產完整。(3)發(fā)行人的人員、財務、機構、業(yè)務獨立。(4)發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。
3.規(guī)范運行：(1)發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責;(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任;(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有三種情形。(4)發(fā)行人內部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果;(5)發(fā)行人沒有違規(guī)情形();(6)發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)違規(guī)擔保的情形;(7)發(fā)行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務、代墊款項或其他方式占用的情形。
4.財務與會計。
(1)發(fā)行人資產質量良好，資產負債結構合理，盈利能力較強，現金流量正常。
(2)發(fā)行人的內部控制在所有重大方面是有效的，并由注冊會計師出具了無保留結論的內部控制鑒證報告。
(3)發(fā)行人會計基礎工作規(guī)范，財務報表的編制符合企業(yè)會計準則和相關會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務狀況、經營成果和現金流量，并由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。
(4)發(fā)行人編制財務報表應以實際發(fā)生的交易或者事項為依據;在進行會計確認、計量和報告時應當保持應有的謹慎;對相同或者相似的經濟業(yè)務，應選用一致的會計政策，不得隨意變更。
(5)發(fā)行人應完整披露關聯方關系并按重要性原則恰當披露關聯交易。關聯交易價格公允，不存在通過關聯交易操縱利潤的情形。
(6)發(fā)行人應當符合下列條件：①近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據;②近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元;③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;④近l期末無形資產(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%;⑤近l期末不存在未彌補虧損。
(7)發(fā)行人依法納稅，各項稅收優(yōu)惠符合相關法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴。
(8)發(fā)行人不存在重大償債風險，不存在影響持續(xù)經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。
(9)發(fā)行人申報文件中不得有下列情形：①故意遺漏或虛構交易、事項或者其他重要信息;②濫用會計政策或者會計估計;③操縱、偽造或篡改編制財務報表所依據的會計記錄或者相關憑證。
(10)發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：①發(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;③發(fā)行人近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴;④發(fā)行人近l個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;⑥其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。
5.募集資金運用。
(1)募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。
除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。
(2)募集資金數額和投資項目應當與發(fā)行人現有生產經營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應。
(3)募集資金投資項目應當符合國家產業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。
(4)發(fā)行人董事會應當對募集資金投資項目的可行性進行認真分析，確信投資項目具有較好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風險，提高募集資金使用效益。
(5)募集資金投資項目實施后，不會產生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產生不利影響。
(6)發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項賬戶。
此外，證券公司在提交首次公開發(fā)行股票(以下簡稱IPO)并上市申請前，應當向中國證監(jiān)會提交有關材料，申請出具監(jiān)管意見書。監(jiān)管意見書是證券公司申請IP0上市的必備文件之一。申請監(jiān)管意見書的證券公司應當提交以下情況的說明材料，由公司董事長、總經理簽字，加蓋公司公章并附有關證明材料。
例5-10(2010年3月單選題)上市公司申請發(fā)行新股，要求現任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，能夠忠實和勤勉地履行職務，近( )內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、近( )內未受到證券交易所的公開譴責。
A.12個月，16個月 B.36個月，36個月
C.12個月，12個月 D.36個月，12個月
【參考答案】D
(二)在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的條件
在創(chuàng)業(yè)板發(fā)行應當符合的條件：
1.基本條件。
(1)發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經營3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。
(2)近兩年連續(xù)盈利，近兩年凈利潤累計不少于l000萬元，且持續(xù)增長;或者近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，近兩年營業(yè)收入增長率均不低于30%。凈利潤以扣除非經常性損益前后孰低者為計算依據。
(3)近l期末凈資產不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。
(4)發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。
2.關于發(fā)行人持續(xù)盈利能力的要求。發(fā)行人應當具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：
(1)發(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;
(2)發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;
(3)發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術、特許經營權等重要資產或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;
(4)發(fā)行人近1年的營業(yè)收入或凈利潤對關聯方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴;
(5)發(fā)行人近1年的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;
(6)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。
3.對董事、監(jiān)事和高級管理人員的要求。發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員了解股票發(fā)行上市相關法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任;近兩年董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化;發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員應當忠實、勤勉，具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，且不存在下列情形：(1)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁人措施尚在禁人期的;(2)近3年內受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者近l年內受到證券交易所公開譴責的;(3)因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查，尚未有明確結論意見的。
4.其他條件。發(fā)行人具有完善的公司治理結構，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關機構和人員能夠依法履行職責。
發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續(xù)已辦理完畢;主要資產不存在重大權屬糾紛;股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權屬糾紛;資產完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。
發(fā)行人及其控股股東、實際控制人近3年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為;不存在未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。
二、首次公開發(fā)行股票的內核、推薦和承銷商備案材料
(一)首次公開發(fā)行股票的輔導及驗收
為了保障股票發(fā)行核準制的實施，提高首次公開發(fā)行股票公司的素質及規(guī)范運作的水平，保證從事輔導工作的保薦機構(保薦人)在首次么開發(fā)行股票過程中依法履行職責，中國證監(jiān)會分別于2006年5月、2008年l2月實施了《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》。根據規(guī)定，保薦機構(保薦人)在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應當對發(fā)行人進行輔導。保薦人及其保薦代表人應當遵循勤勉盡責、誠實守信的原則，認真履行審慎核查和輔導義務，并對其所出具的發(fā)行保薦書的真實性、準確性、完整性負責。中國證監(jiān)會不再對輔導期限作硬性要求。保薦機構在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應當對發(fā)行人進行輔導，對發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員、持有5%以上股份的股東和實際控制人(或者其法定代表人)進行系統的法規(guī)知識、證券市場知識培訓，使其全面掌握發(fā)行上市、規(guī)范運作等方面的有關法律法規(guī)和規(guī)則，知悉信息披露和履行等方面的責任和義務，樹立進人證券市場的誠信意識、自律意識和法制意識。
保薦機構輔導工作完成后，應由發(fā)行人所在地的中國證監(jiān)會派出機構進行輔導驗收。
例5-11(2010年3月多選題)提交發(fā)行新股申請文件并經受理后，上市公司新股發(fā)行申請進入核準階段，但此時保薦人的盡職調查責任并未終止，仍應遵循( )的原則，繼續(xù)認真履行盡職調查義務。
A.勤勉盡責 B.公開、公平、公正
C.誠實信用 D.公開透明
【參考答案】AC
(二)保薦人的內核
為規(guī)范保薦人從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務活動，2001年3月17日中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券公司從事股票發(fā)行主承銷商業(yè)務有關問題的指導意見》，各保薦人應按照該指導意見的要求，進行內核和推薦，開展股票發(fā)行主承銷商業(yè)務。
(三)承銷商備案材料
備案材料的要求：主承銷商應當于證監(jiān)會受理其股票發(fā)行申請材料后的3個工作日內向中國證券業(yè)協會報送承銷商備案材料。備案材料包括承銷說明書、承銷商承銷資格證書復印件、承銷協議、承銷團協議。
證券業(yè)協會可對證券經營機構擔任某只股票發(fā)行的承銷商資格提出否決意見。
備案材料應經主承銷商承銷業(yè)務內核小組統一進行合規(guī)性審核。
備案材料合規(guī)性審核的要點：(1)向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過5000萬元的，應由承銷團承銷。(2)承銷費用收取要符合標準：包銷傭金為包銷總金額的1.5%-3%;代銷傭金為實際售出股票總金額的0.5%-1.5%。(3)關于承銷團各成員包銷金額的規(guī)定：單項包銷金額不得超過其凈資本的30%，高不超過3億元;同時包銷金額不得超過凈資本的60%。(4)承銷團中的副主承銷商數量要符合規(guī)定：承銷金額在3億元以上、承銷團成員在10家以上可設2-3家副主承銷商。
三、首次公開發(fā)行股票的核準
(一)首次公開發(fā)行股票核準程序
1.在主板上市公司首次公開發(fā)行股票的核準程序
申報(由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報)—受理(證監(jiān)會收到申請文件后，在5個工作日內做出是否受理的決定)—初審(證監(jiān)會相關職能部門初審)—預披露(就是指招股說明書(申報稿)要預先在證監(jiān)會網站上披露)—發(fā)審委審核—決定(核準或不予核準。自證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，發(fā)行人應在6個月內發(fā)行股票;超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。自中國證監(jiān)會做出不予核準決定之日起6個月后，發(fā)行可再次提出股票發(fā)行申請。)
2.在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的核準程序
發(fā)行人董事會應當依法就首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的具體方案、募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準;決議至少應當包括下列事項：股票的種類和數量，發(fā)行對象，價格區(qū)間或者定價方式，募集資金用途，發(fā)行前滾存利潤的分配方案，決議的有效期，對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權，其他必須明確的事項。
發(fā)行人應當按照中國證監(jiān)會有關規(guī)定制作申請文件，由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報。保薦人保薦發(fā)行人發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市，應當對發(fā)行人的成長性進行盡職調查和審慎判斷并出具專項意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，還應當在專項意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。
中國證監(jiān)會收到申請文件后，在5個工作日內作出是否受理的決定。
中國證監(jiān)會受理申請文件后，由相關職能部門對發(fā)行人的申請文件進行初審，并由創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會審核。中國證監(jiān)會依法對發(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準或者不予核準的決定，并出具相關文件。
發(fā)行人應當自中國證監(jiān)會核準之日起6個月內發(fā)行股票;超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。發(fā)行申請核準后至股票發(fā)行結束前發(fā)生重大事項的，發(fā)行人應當暫緩或者暫停發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會，同時履行信息披露義務。出現不符合發(fā)行條件事項的，中國證監(jiān)會撤回核準決定。
股票發(fā)行申請未獲核準的，發(fā)行人可自中國證監(jiān)會作出不予核準決定之日起6個月后再次提出股票發(fā)行申請。
(二)發(fā)審委對首次公開發(fā)行股票的審核工作
1.發(fā)審委的組成和職責
(1)發(fā)審委的組成：發(fā)審委委員由中國證監(jiān)會的專業(yè)人員和證監(jiān)會外的有關專家組成，由中國證監(jiān)會聘任。發(fā)審委委員為25名，部分委員可以為專職。其中證監(jiān)會人員5名，證監(jiān)會以外人員20名。發(fā)審委設會議召集人5名。委員每屆任期1年，可連任，但連續(xù)任期長不超3屆。
此外，還要了解發(fā)審委委員的任職條件、解聘情形、職責。
(2)發(fā)審委的職責
①發(fā)審委的職責是：根據有關法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，審核股票發(fā)行申請是否符合相關條件;審核保薦人、會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等證券服務機構及相關人員為股票發(fā)行所出具的有關材料及意見書;審核中國證監(jiān)會有關職能部門出具的初審報告;依法對股票發(fā)行申請?zhí)岢鰧徍艘庖姟?BR> ②發(fā)審委委員以個人身份出席發(fā)審委會議，依法履行職責，獨立發(fā)表審核意見并行使表決權。
③發(fā)審委委員可以通過中國證監(jiān)會有關職能部門調閱履行職責所必需的與發(fā)行人有關的資料。
④發(fā)審委委員應當遵守下列規(guī)定：
第一，按要求出席發(fā)審委會議，并在審核工作中勤勉盡責;
第二，保守國家秘密和發(fā)行人的商業(yè)秘密;
第三，不得泄露發(fā)審委會議討論內容、表決情況以及其他有關情況;
第四，不得利用發(fā)審委委員身份或者在履行職責上所得到的非公開信息，為本人或者他人直接或者間接謀取利益;
第五，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或間接接受發(fā)行申請人及相關單位或個人提供的資金、物品等饋贈和其他利益，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人及其他相關單位或個人進行接觸;
第六，不得有與其他發(fā)審委委員串通表決或者誘導其他發(fā)審委委員表決的行為;
第七，中國證監(jiān)會的其他有關規(guī)定。
⑤發(fā)審委委員有義務向中國證監(jiān)會舉報任何以不正當手段對其施加影響的發(fā)行人及其他相關單位或者個人。
⑥發(fā)審委委員審核股票發(fā)行申請文件時，有下列情形之一的，應及時提出回避：第一，發(fā)審委委員或者其親屬擔任發(fā)行人或者保薦人的董事(含獨立董事，下同)、監(jiān)事、經理或者其他高級管理人員的;第二，發(fā)審委委員或者其親屬、發(fā)審委委員所在工作單位持有發(fā)行人的股票，可能影響其公正履行職責的;第三，發(fā)審委委員或者其所在工作單位近兩年來為發(fā)行人提供保薦、承銷、審計、評估、法律、咨詢等服務，可能妨礙其公正履行職責的;第四，發(fā)審委委員或者其親屬擔任董事、監(jiān)事、經理或者其他高級管理人員的公司與發(fā)行人或者保薦人有行業(yè)競爭關系，經認定可能影響其公正履行職責的;第五，發(fā)審委會議召開前，與本次所審核發(fā)行人及其他相關單位或者個人進行過接觸，可能影響其公正履行職責的;第六，中國證監(jiān)會認定的可能產生利害沖突或者發(fā)審委委員認為可能影響其公正履行職責的其他情形。前款所稱親屬，是指發(fā)審委委員的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶。
四、會后事項
公司的首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，由于特殊原因未能在合理的時間內發(fā)行的，公司應在發(fā)行股票前根據《公開發(fā)行證券的公司信息披露與格式準則第9號——首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》(2006年修訂)的要求，補報相關文件，并對招股說明書及摘要作相應修改，保薦人及發(fā)行人律師、會計師應對公司在通過發(fā)審會審核后是否發(fā)生重大事項分別出具專業(yè)意見。
五、關于發(fā)行人報送申請文件后變更中介機構的要求
發(fā)行人在報送申請文件后、股票未發(fā)行前更換保薦人(主承銷商)、簽字會計師或會計師事務所、簽字律師或律師事務所等其他中介機構的，按下列原則和要求處理：
(一)更換保薦人(主承銷商)
發(fā)行人更換保薦人(主承銷商)應重新履行申報程序，并重新辦理發(fā)行人申請文件的受理手續(xù)。更換后的保薦人(主承銷商)應重新制作發(fā)行人的申請文件，并對申請文件進行質量控制。
根據《公開發(fā)行證券公司信息披露內容與格式準則第9號——首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》，對需由保薦人(主承銷商)出具意見的文件，應重新核查并出具新的意見。發(fā)審會后更換保薦人(主承銷商)的，原則上應重新上發(fā)審會。
(二)更換簽字會計師或會計師事務所、簽字律師或律師事務所等其他中介機構
更換后的會計師或會計師事務所應對申請首次公開發(fā)行股票公司的審計報告出具新的專業(yè)報告，更換后的律師或律師事務所應出具新的法律意見書和律師工作報告。保薦人(主承銷商)對更換后的其他中介機構出具的專業(yè)報告應重新履行核查義務。發(fā)行人在通過發(fā)審會后更換中介機構的，中國證監(jiān)會視具體情況決定發(fā)行人是否需重新上發(fā)審會。
六、關于首次公開發(fā)行股票的公司專項復核的審核要求
為提高股票發(fā)行核準工作的質量和效率，中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部在審核首次公開發(fā)行股票的公司(發(fā)行人)的申請文件時，如發(fā)現其申報財務會計資料存在重大疑問，或其財務會計方面的內部控制制度有可能存在重大缺陷，并由此導致申報資料存在重大問題時，可另行委托一家具備證券執(zhí)業(yè)資格的會計師事務所對申報財務會計資料的特定項目進行專項復核。專項復核的決定由中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部作出。
一、首次公開發(fā)行股票的條件
(一)在主板上市公司首次公開發(fā)行股票的條件
依據中國證監(jiān)會2006年5月發(fā)布實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的規(guī)定，首次公開發(fā)行股票的條件如下：
1.主體資格：(1)發(fā)行人應當是依法設立的且合法存續(xù)的股份有限公司。(2)發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外。(3)發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或股東用作出資的財產權轉移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。(4)發(fā)行人的生產經營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產業(yè)政策。(5)發(fā)行人近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。(6)發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。
2.獨立性：(1)發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。(2)發(fā)行人的資產完整。(3)發(fā)行人的人員、財務、機構、業(yè)務獨立。(4)發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。
3.規(guī)范運行：(1)發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責;(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任;(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有三種情形。(4)發(fā)行人內部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果;(5)發(fā)行人沒有違規(guī)情形();(6)發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)違規(guī)擔保的情形;(7)發(fā)行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務、代墊款項或其他方式占用的情形。
4.財務與會計。
(1)發(fā)行人資產質量良好，資產負債結構合理，盈利能力較強，現金流量正常。
(2)發(fā)行人的內部控制在所有重大方面是有效的，并由注冊會計師出具了無保留結論的內部控制鑒證報告。
(3)發(fā)行人會計基礎工作規(guī)范，財務報表的編制符合企業(yè)會計準則和相關會計制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務狀況、經營成果和現金流量，并由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。
(4)發(fā)行人編制財務報表應以實際發(fā)生的交易或者事項為依據;在進行會計確認、計量和報告時應當保持應有的謹慎;對相同或者相似的經濟業(yè)務，應選用一致的會計政策，不得隨意變更。
(5)發(fā)行人應完整披露關聯方關系并按重要性原則恰當披露關聯交易。關聯交易價格公允，不存在通過關聯交易操縱利潤的情形。
(6)發(fā)行人應當符合下列條件：①近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據;②近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元;③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;④近l期末無形資產(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%;⑤近l期末不存在未彌補虧損。
(7)發(fā)行人依法納稅，各項稅收優(yōu)惠符合相關法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴。
(8)發(fā)行人不存在重大償債風險，不存在影響持續(xù)經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。
(9)發(fā)行人申報文件中不得有下列情形：①故意遺漏或虛構交易、事項或者其他重要信息;②濫用會計政策或者會計估計;③操縱、偽造或篡改編制財務報表所依據的會計記錄或者相關憑證。
(10)發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：①發(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;③發(fā)行人近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴;④發(fā)行人近l個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;⑥其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。
5.募集資金運用。
(1)募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業(yè)務。
除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。
(2)募集資金數額和投資項目應當與發(fā)行人現有生產經營規(guī)模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應。
(3)募集資金投資項目應當符合國家產業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。
(4)發(fā)行人董事會應當對募集資金投資項目的可行性進行認真分析，確信投資項目具有較好的市場前景和盈利能力，有效防范投資風險，提高募集資金使用效益。
(5)募集資金投資項目實施后，不會產生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產生不利影響。
(6)發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放于董事會決定的專項賬戶。
此外，證券公司在提交首次公開發(fā)行股票(以下簡稱IPO)并上市申請前，應當向中國證監(jiān)會提交有關材料，申請出具監(jiān)管意見書。監(jiān)管意見書是證券公司申請IP0上市的必備文件之一。申請監(jiān)管意見書的證券公司應當提交以下情況的說明材料，由公司董事長、總經理簽字，加蓋公司公章并附有關證明材料。
例5-10(2010年3月單選題)上市公司申請發(fā)行新股，要求現任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，能夠忠實和勤勉地履行職務，近( )內未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、近( )內未受到證券交易所的公開譴責。
A.12個月，16個月 B.36個月，36個月
C.12個月，12個月 D.36個月，12個月
【參考答案】D
(二)在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的條件
在創(chuàng)業(yè)板發(fā)行應當符合的條件：
1.基本條件。
(1)發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經營3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。
(2)近兩年連續(xù)盈利，近兩年凈利潤累計不少于l000萬元，且持續(xù)增長;或者近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，近兩年營業(yè)收入增長率均不低于30%。凈利潤以扣除非經常性損益前后孰低者為計算依據。
(3)近l期末凈資產不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。
(4)發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。
2.關于發(fā)行人持續(xù)盈利能力的要求。發(fā)行人應當具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形：
(1)發(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;
(2)發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響;
(3)發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術、特許經營權等重要資產或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;
(4)發(fā)行人近1年的營業(yè)收入或凈利潤對關聯方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴;
(5)發(fā)行人近1年的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;
(6)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。
3.對董事、監(jiān)事和高級管理人員的要求。發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員了解股票發(fā)行上市相關法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任;近兩年董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化;發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員應當忠實、勤勉，具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，且不存在下列情形：(1)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁人措施尚在禁人期的;(2)近3年內受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者近l年內受到證券交易所公開譴責的;(3)因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查，尚未有明確結論意見的。
4.其他條件。發(fā)行人具有完善的公司治理結構，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關機構和人員能夠依法履行職責。
發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續(xù)已辦理完畢;主要資產不存在重大權屬糾紛;股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權屬糾紛;資產完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。
發(fā)行人及其控股股東、實際控制人近3年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為;不存在未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。
二、首次公開發(fā)行股票的內核、推薦和承銷商備案材料
(一)首次公開發(fā)行股票的輔導及驗收
為了保障股票發(fā)行核準制的實施，提高首次公開發(fā)行股票公司的素質及規(guī)范運作的水平，保證從事輔導工作的保薦機構(保薦人)在首次么開發(fā)行股票過程中依法履行職責，中國證監(jiān)會分別于2006年5月、2008年l2月實施了《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》。根據規(guī)定，保薦機構(保薦人)在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應當對發(fā)行人進行輔導。保薦人及其保薦代表人應當遵循勤勉盡責、誠實守信的原則，認真履行審慎核查和輔導義務，并對其所出具的發(fā)行保薦書的真實性、準確性、完整性負責。中國證監(jiān)會不再對輔導期限作硬性要求。保薦機構在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應當對發(fā)行人進行輔導，對發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員、持有5%以上股份的股東和實際控制人(或者其法定代表人)進行系統的法規(guī)知識、證券市場知識培訓，使其全面掌握發(fā)行上市、規(guī)范運作等方面的有關法律法規(guī)和規(guī)則，知悉信息披露和履行等方面的責任和義務，樹立進人證券市場的誠信意識、自律意識和法制意識。
保薦機構輔導工作完成后，應由發(fā)行人所在地的中國證監(jiān)會派出機構進行輔導驗收。
例5-11(2010年3月多選題)提交發(fā)行新股申請文件并經受理后，上市公司新股發(fā)行申請進入核準階段，但此時保薦人的盡職調查責任并未終止，仍應遵循( )的原則，繼續(xù)認真履行盡職調查義務。
A.勤勉盡責 B.公開、公平、公正
C.誠實信用 D.公開透明
【參考答案】AC
(二)保薦人的內核
為規(guī)范保薦人從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務活動，2001年3月17日中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券公司從事股票發(fā)行主承銷商業(yè)務有關問題的指導意見》，各保薦人應按照該指導意見的要求，進行內核和推薦，開展股票發(fā)行主承銷商業(yè)務。
(三)承銷商備案材料
備案材料的要求：主承銷商應當于證監(jiān)會受理其股票發(fā)行申請材料后的3個工作日內向中國證券業(yè)協會報送承銷商備案材料。備案材料包括承銷說明書、承銷商承銷資格證書復印件、承銷協議、承銷團協議。
證券業(yè)協會可對證券經營機構擔任某只股票發(fā)行的承銷商資格提出否決意見。
備案材料應經主承銷商承銷業(yè)務內核小組統一進行合規(guī)性審核。
備案材料合規(guī)性審核的要點：(1)向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過5000萬元的，應由承銷團承銷。(2)承銷費用收取要符合標準：包銷傭金為包銷總金額的1.5%-3%;代銷傭金為實際售出股票總金額的0.5%-1.5%。(3)關于承銷團各成員包銷金額的規(guī)定：單項包銷金額不得超過其凈資本的30%，高不超過3億元;同時包銷金額不得超過凈資本的60%。(4)承銷團中的副主承銷商數量要符合規(guī)定：承銷金額在3億元以上、承銷團成員在10家以上可設2-3家副主承銷商。
三、首次公開發(fā)行股票的核準
(一)首次公開發(fā)行股票核準程序
1.在主板上市公司首次公開發(fā)行股票的核準程序
申報(由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報)—受理(證監(jiān)會收到申請文件后，在5個工作日內做出是否受理的決定)—初審(證監(jiān)會相關職能部門初審)—預披露(就是指招股說明書(申報稿)要預先在證監(jiān)會網站上披露)—發(fā)審委審核—決定(核準或不予核準。自證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，發(fā)行人應在6個月內發(fā)行股票;超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。自中國證監(jiān)會做出不予核準決定之日起6個月后，發(fā)行可再次提出股票發(fā)行申請。)
2.在創(chuàng)業(yè)板上市公司首次公開發(fā)行股票的核準程序
發(fā)行人董事會應當依法就首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的具體方案、募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準;決議至少應當包括下列事項：股票的種類和數量，發(fā)行對象，價格區(qū)間或者定價方式，募集資金用途，發(fā)行前滾存利潤的分配方案，決議的有效期，對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權，其他必須明確的事項。
發(fā)行人應當按照中國證監(jiān)會有關規(guī)定制作申請文件，由保薦人保薦并向中國證監(jiān)會申報。保薦人保薦發(fā)行人發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市，應當對發(fā)行人的成長性進行盡職調查和審慎判斷并出具專項意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，還應當在專項意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。
中國證監(jiān)會收到申請文件后，在5個工作日內作出是否受理的決定。
中國證監(jiān)會受理申請文件后，由相關職能部門對發(fā)行人的申請文件進行初審，并由創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會審核。中國證監(jiān)會依法對發(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準或者不予核準的決定，并出具相關文件。
發(fā)行人應當自中國證監(jiān)會核準之日起6個月內發(fā)行股票;超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。發(fā)行申請核準后至股票發(fā)行結束前發(fā)生重大事項的，發(fā)行人應當暫緩或者暫停發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會，同時履行信息披露義務。出現不符合發(fā)行條件事項的，中國證監(jiān)會撤回核準決定。
股票發(fā)行申請未獲核準的，發(fā)行人可自中國證監(jiān)會作出不予核準決定之日起6個月后再次提出股票發(fā)行申請。
(二)發(fā)審委對首次公開發(fā)行股票的審核工作
1.發(fā)審委的組成和職責
(1)發(fā)審委的組成：發(fā)審委委員由中國證監(jiān)會的專業(yè)人員和證監(jiān)會外的有關專家組成，由中國證監(jiān)會聘任。發(fā)審委委員為25名，部分委員可以為專職。其中證監(jiān)會人員5名，證監(jiān)會以外人員20名。發(fā)審委設會議召集人5名。委員每屆任期1年，可連任，但連續(xù)任期長不超3屆。
此外，還要了解發(fā)審委委員的任職條件、解聘情形、職責。
(2)發(fā)審委的職責
①發(fā)審委的職責是：根據有關法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，審核股票發(fā)行申請是否符合相關條件;審核保薦人、會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等證券服務機構及相關人員為股票發(fā)行所出具的有關材料及意見書;審核中國證監(jiān)會有關職能部門出具的初審報告;依法對股票發(fā)行申請?zhí)岢鰧徍艘庖姟?BR> ②發(fā)審委委員以個人身份出席發(fā)審委會議，依法履行職責，獨立發(fā)表審核意見并行使表決權。
③發(fā)審委委員可以通過中國證監(jiān)會有關職能部門調閱履行職責所必需的與發(fā)行人有關的資料。
④發(fā)審委委員應當遵守下列規(guī)定：
第一，按要求出席發(fā)審委會議，并在審核工作中勤勉盡責;
第二，保守國家秘密和發(fā)行人的商業(yè)秘密;
第三，不得泄露發(fā)審委會議討論內容、表決情況以及其他有關情況;
第四，不得利用發(fā)審委委員身份或者在履行職責上所得到的非公開信息，為本人或者他人直接或者間接謀取利益;
第五，不得與發(fā)行申請人有利害關系，不得直接或間接接受發(fā)行申請人及相關單位或個人提供的資金、物品等饋贈和其他利益，不得持有所核準的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人及其他相關單位或個人進行接觸;
第六，不得有與其他發(fā)審委委員串通表決或者誘導其他發(fā)審委委員表決的行為;
第七，中國證監(jiān)會的其他有關規(guī)定。
⑤發(fā)審委委員有義務向中國證監(jiān)會舉報任何以不正當手段對其施加影響的發(fā)行人及其他相關單位或者個人。
⑥發(fā)審委委員審核股票發(fā)行申請文件時，有下列情形之一的，應及時提出回避：第一，發(fā)審委委員或者其親屬擔任發(fā)行人或者保薦人的董事(含獨立董事，下同)、監(jiān)事、經理或者其他高級管理人員的;第二，發(fā)審委委員或者其親屬、發(fā)審委委員所在工作單位持有發(fā)行人的股票，可能影響其公正履行職責的;第三，發(fā)審委委員或者其所在工作單位近兩年來為發(fā)行人提供保薦、承銷、審計、評估、法律、咨詢等服務，可能妨礙其公正履行職責的;第四，發(fā)審委委員或者其親屬擔任董事、監(jiān)事、經理或者其他高級管理人員的公司與發(fā)行人或者保薦人有行業(yè)競爭關系，經認定可能影響其公正履行職責的;第五，發(fā)審委會議召開前，與本次所審核發(fā)行人及其他相關單位或者個人進行過接觸，可能影響其公正履行職責的;第六，中國證監(jiān)會認定的可能產生利害沖突或者發(fā)審委委員認為可能影響其公正履行職責的其他情形。前款所稱親屬，是指發(fā)審委委員的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶。
四、會后事項
公司的首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，由于特殊原因未能在合理的時間內發(fā)行的，公司應在發(fā)行股票前根據《公開發(fā)行證券的公司信息披露與格式準則第9號——首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》(2006年修訂)的要求，補報相關文件，并對招股說明書及摘要作相應修改，保薦人及發(fā)行人律師、會計師應對公司在通過發(fā)審會審核后是否發(fā)生重大事項分別出具專業(yè)意見。
五、關于發(fā)行人報送申請文件后變更中介機構的要求
發(fā)行人在報送申請文件后、股票未發(fā)行前更換保薦人(主承銷商)、簽字會計師或會計師事務所、簽字律師或律師事務所等其他中介機構的，按下列原則和要求處理：
(一)更換保薦人(主承銷商)
發(fā)行人更換保薦人(主承銷商)應重新履行申報程序，并重新辦理發(fā)行人申請文件的受理手續(xù)。更換后的保薦人(主承銷商)應重新制作發(fā)行人的申請文件，并對申請文件進行質量控制。
根據《公開發(fā)行證券公司信息披露內容與格式準則第9號——首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》，對需由保薦人(主承銷商)出具意見的文件，應重新核查并出具新的意見。發(fā)審會后更換保薦人(主承銷商)的，原則上應重新上發(fā)審會。
(二)更換簽字會計師或會計師事務所、簽字律師或律師事務所等其他中介機構
更換后的會計師或會計師事務所應對申請首次公開發(fā)行股票公司的審計報告出具新的專業(yè)報告，更換后的律師或律師事務所應出具新的法律意見書和律師工作報告。保薦人(主承銷商)對更換后的其他中介機構出具的專業(yè)報告應重新履行核查義務。發(fā)行人在通過發(fā)審會后更換中介機構的，中國證監(jiān)會視具體情況決定發(fā)行人是否需重新上發(fā)審會。
六、關于首次公開發(fā)行股票的公司專項復核的審核要求
為提高股票發(fā)行核準工作的質量和效率，中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部在審核首次公開發(fā)行股票的公司(發(fā)行人)的申請文件時，如發(fā)現其申報財務會計資料存在重大疑問，或其財務會計方面的內部控制制度有可能存在重大缺陷，并由此導致申報資料存在重大問題時，可另行委托一家具備證券執(zhí)業(yè)資格的會計師事務所對申報財務會計資料的特定項目進行專項復核。專項復核的決定由中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部作出。