第二節(jié) 證券發(fā)行制度
一、證券發(fā)行制度概述
(一)證券發(fā)行的概念
所謂證券發(fā)行，是指證券的發(fā)行人將自己所發(fā)行的證券出售給投資者的行為。證券發(fā)行屬于證券市場(chǎng)的一部分，該部分屬于證券的發(fā)行市場(chǎng)。根據(jù)發(fā)行證券是否需要承銷機(jī)構(gòu)，可以分為證券的直接發(fā)行和證券的間接發(fā)行。根據(jù)證券的發(fā)行時(shí)間，分為證券的初次發(fā)行和證券的再次發(fā)行。再次發(fā)行又稱為新股發(fā)行，在我國(guó)來(lái)講，再次發(fā)行股份一般是指公司的增資發(fā)行。
(二)公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行
證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行。根據(jù)2005年10月27日修訂的《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：(1)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的;(2)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的;(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。
非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。
(三)證券發(fā)行上市保薦制度
2005年10月27日修訂的《證券法》建立了證券發(fā)行上市保薦制度。根據(jù)該法第11條規(guī)定，發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開(kāi)發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠(chéng)實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對(duì)發(fā)行人的申請(qǐng)文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。保薦人的資格及其管理辦法由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。
二、股票的發(fā)行
(一)股票的概念和種類
1.股份。股份有限公司的股份是以股票為表現(xiàn)形式的，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本的組成部分。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額應(yīng)當(dāng)相等。股份具有以下特征：它是公司資本的組成部分。公司全部資本劃分為等額股份，全部等額股份之和即為公司資本總額。(2)它體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務(wù)。股份是股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，決定股東享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的大小。(3)它以股票為表現(xiàn)形式，股份的發(fā)行轉(zhuǎn)讓也就是股票的發(fā)行轉(zhuǎn)讓。
2.股票的概念和特征。股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。
股票具有以下特征：(1)它是一種所有權(quán)憑證，用以證明持有股票的股東享有發(fā)行該股票的股份有限公司一定數(shù)額或一定比例的股份。(2)它是股東分取股息或紅利的憑證。股票是表明股東權(quán)利的有價(jià)證券，股東享有的權(quán)利除取得股息和紅利以外，還有參與重大決策、選舉董事、監(jiān)事等權(quán)利。(3)股東的收益受簽發(fā)該股票的股份有限公司經(jīng)營(yíng)狀況影響較大，并且股東無(wú)權(quán)退股，不能定期收回投資，風(fēng)險(xiǎn)較大。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，各國(guó)股票尤其是采用集中交易的股票紛紛采用電子憑證形式即無(wú)紙化股票，從而大大提高了交易效率。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：(1)公司名稱;(2)公司登記成立的日期;(3)股票的種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號(hào)。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人的股票字樣。
3.股票的種類。按照股東所享有的股東權(quán)益和風(fēng)險(xiǎn)大小的不同，股票可以分為普通股、優(yōu)先股、混合股;按照票面上是否記載股東姓名劃分，股票可以分為記名股票和無(wú)記名股票;按照票面上是否載明金額劃分，股票可分為面額股票和無(wú)面額股票;按照股票的表現(xiàn)形式不同，股票可分為簿記式股票和實(shí)物券式股票，前者是指股票發(fā)行人按照監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定制作的、記載股東權(quán)益的書(shū)面名冊(cè)，后者是指股票發(fā)行人根據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定印制的書(shū)面股票。
(二)股票發(fā)行的概念、原則和種類
1.股份發(fā)行與股票發(fā)行。股份發(fā)行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和發(fā)行新股兩類。設(shè)立發(fā)行是公司在設(shè)立過(guò)程中發(fā)行股份，這是公司第發(fā)行股份。發(fā)行新股是公司在成立之后發(fā)行股份，是指公司在第發(fā)行股份以后的各次發(fā)行。
通過(guò)對(duì)外募集股份進(jìn)行融資有多種方式，股票的公開(kāi)發(fā)行是其中的一種。根據(jù)現(xiàn)行法律，目前只有公開(kāi)發(fā)行為合法方式。股票的公開(kāi)發(fā)行是股份有限公司或其承銷機(jī)構(gòu)，以同一條件向特定或不特定的公眾招募或出售股票的行為。股票發(fā)行是股份發(fā)行的表現(xiàn)形式。股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括已成立的股份有限公司和經(jīng)核準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。
2.股份發(fā)行的原則。(重點(diǎn)掌握)股份發(fā)行必須堅(jiān)持公平、公正的原則;同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。
3.股票發(fā)行的種類。股票發(fā)行一般有兩種：一是為設(shè)立新公司而首次發(fā)行股票，即設(shè)立發(fā)行;二是為擴(kuò)大已有的公司規(guī)模而發(fā)行新股，即增資發(fā)行。對(duì)不同種類的股票發(fā)行，法律規(guī)定了不同的發(fā)行條件。中國(guó)證監(jiān)會(huì)2000年3月頒布的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》規(guī)定：擬公開(kāi)發(fā)行股票(A、B股)的股份有限公司應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定，在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出股票發(fā)行申請(qǐng)前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為1年。據(jù)此，實(shí)踐中不再存在以公開(kāi)發(fā)行股票募足股份成立股份公司的方式，即募集設(shè)立方式。《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》等法規(guī)對(duì)股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股的條件分別做了具體的規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)章做了補(bǔ)充。
(三)股票發(fā)行的條件
1.首次發(fā)行股票的條件。首次發(fā)行，是指發(fā)起人通過(guò)發(fā)行公司股票來(lái)籌措經(jīng)營(yíng)資本，成立股份有限公司，或者發(fā)起設(shè)立后首次對(duì)外公開(kāi)發(fā)行股票融資。根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。國(guó)務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及證監(jiān)會(huì)頒布的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》等規(guī)范性文件，從發(fā)行主體資格、發(fā)行人的獨(dú)立性、規(guī)范運(yùn)行、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)、募集資金運(yùn)用等方面對(duì)首次發(fā)行股票的條件做了具體的規(guī)定。
2.已上市公司增資發(fā)行股票的條件。股份有限公司增資發(fā)行新股，必須符合的條件包括：(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu);(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好;(3)近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為;(4)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
上市公司非公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2006年4月26日頒布了《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，對(duì)已上市公司增資發(fā)行股票的條件做了具體規(guī)定。該辦法自2006年5月8日起施行，《上市公司新股發(fā)行管理辦法》、《關(guān)于做好上市公司新股發(fā)行工作的通知》、《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》、《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》和《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》同時(shí)廢止。
一、證券發(fā)行制度概述
(一)證券發(fā)行的概念
所謂證券發(fā)行，是指證券的發(fā)行人將自己所發(fā)行的證券出售給投資者的行為。證券發(fā)行屬于證券市場(chǎng)的一部分，該部分屬于證券的發(fā)行市場(chǎng)。根據(jù)發(fā)行證券是否需要承銷機(jī)構(gòu)，可以分為證券的直接發(fā)行和證券的間接發(fā)行。根據(jù)證券的發(fā)行時(shí)間，分為證券的初次發(fā)行和證券的再次發(fā)行。再次發(fā)行又稱為新股發(fā)行，在我國(guó)來(lái)講，再次發(fā)行股份一般是指公司的增資發(fā)行。
(二)公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行
證券發(fā)行分為公開(kāi)發(fā)行與非公開(kāi)發(fā)行。根據(jù)2005年10月27日修訂的《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：(1)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的;(2)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的;(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。
非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。
(三)證券發(fā)行上市保薦制度
2005年10月27日修訂的《證券法》建立了證券發(fā)行上市保薦制度。根據(jù)該法第11條規(guī)定，發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開(kāi)發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠(chéng)實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，對(duì)發(fā)行人的申請(qǐng)文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。保薦人的資格及其管理辦法由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。
二、股票的發(fā)行
(一)股票的概念和種類
1.股份。股份有限公司的股份是以股票為表現(xiàn)形式的，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本的組成部分。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額應(yīng)當(dāng)相等。股份具有以下特征：它是公司資本的組成部分。公司全部資本劃分為等額股份，全部等額股份之和即為公司資本總額。(2)它體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務(wù)。股份是股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，決定股東享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的大小。(3)它以股票為表現(xiàn)形式，股份的發(fā)行轉(zhuǎn)讓也就是股票的發(fā)行轉(zhuǎn)讓。
2.股票的概念和特征。股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。
股票具有以下特征：(1)它是一種所有權(quán)憑證，用以證明持有股票的股東享有發(fā)行該股票的股份有限公司一定數(shù)額或一定比例的股份。(2)它是股東分取股息或紅利的憑證。股票是表明股東權(quán)利的有價(jià)證券，股東享有的權(quán)利除取得股息和紅利以外，還有參與重大決策、選舉董事、監(jiān)事等權(quán)利。(3)股東的收益受簽發(fā)該股票的股份有限公司經(jīng)營(yíng)狀況影響較大，并且股東無(wú)權(quán)退股，不能定期收回投資，風(fēng)險(xiǎn)較大。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，各國(guó)股票尤其是采用集中交易的股票紛紛采用電子憑證形式即無(wú)紙化股票，從而大大提高了交易效率。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：(1)公司名稱;(2)公司登記成立的日期;(3)股票的種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號(hào)。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人的股票字樣。
3.股票的種類。按照股東所享有的股東權(quán)益和風(fēng)險(xiǎn)大小的不同，股票可以分為普通股、優(yōu)先股、混合股;按照票面上是否記載股東姓名劃分，股票可以分為記名股票和無(wú)記名股票;按照票面上是否載明金額劃分，股票可分為面額股票和無(wú)面額股票;按照股票的表現(xiàn)形式不同，股票可分為簿記式股票和實(shí)物券式股票，前者是指股票發(fā)行人按照監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定制作的、記載股東權(quán)益的書(shū)面名冊(cè)，后者是指股票發(fā)行人根據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定印制的書(shū)面股票。
(二)股票發(fā)行的概念、原則和種類
1.股份發(fā)行與股票發(fā)行。股份發(fā)行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和發(fā)行新股兩類。設(shè)立發(fā)行是公司在設(shè)立過(guò)程中發(fā)行股份，這是公司第發(fā)行股份。發(fā)行新股是公司在成立之后發(fā)行股份，是指公司在第發(fā)行股份以后的各次發(fā)行。
通過(guò)對(duì)外募集股份進(jìn)行融資有多種方式，股票的公開(kāi)發(fā)行是其中的一種。根據(jù)現(xiàn)行法律，目前只有公開(kāi)發(fā)行為合法方式。股票的公開(kāi)發(fā)行是股份有限公司或其承銷機(jī)構(gòu)，以同一條件向特定或不特定的公眾招募或出售股票的行為。股票發(fā)行是股份發(fā)行的表現(xiàn)形式。股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括已成立的股份有限公司和經(jīng)核準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。
2.股份發(fā)行的原則。(重點(diǎn)掌握)股份發(fā)行必須堅(jiān)持公平、公正的原則;同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。
3.股票發(fā)行的種類。股票發(fā)行一般有兩種：一是為設(shè)立新公司而首次發(fā)行股票，即設(shè)立發(fā)行;二是為擴(kuò)大已有的公司規(guī)模而發(fā)行新股，即增資發(fā)行。對(duì)不同種類的股票發(fā)行，法律規(guī)定了不同的發(fā)行條件。中國(guó)證監(jiān)會(huì)2000年3月頒布的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》規(guī)定：擬公開(kāi)發(fā)行股票(A、B股)的股份有限公司應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定，在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出股票發(fā)行申請(qǐng)前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為1年。據(jù)此，實(shí)踐中不再存在以公開(kāi)發(fā)行股票募足股份成立股份公司的方式，即募集設(shè)立方式。《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》等法規(guī)對(duì)股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股的條件分別做了具體的規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)章做了補(bǔ)充。
(三)股票發(fā)行的條件
1.首次發(fā)行股票的條件。首次發(fā)行，是指發(fā)起人通過(guò)發(fā)行公司股票來(lái)籌措經(jīng)營(yíng)資本，成立股份有限公司，或者發(fā)起設(shè)立后首次對(duì)外公開(kāi)發(fā)行股票融資。根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。國(guó)務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及證監(jiān)會(huì)頒布的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》等規(guī)范性文件，從發(fā)行主體資格、發(fā)行人的獨(dú)立性、規(guī)范運(yùn)行、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)、募集資金運(yùn)用等方面對(duì)首次發(fā)行股票的條件做了具體的規(guī)定。
2.已上市公司增資發(fā)行股票的條件。股份有限公司增資發(fā)行新股，必須符合的條件包括：(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu);(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好;(3)近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為;(4)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
上市公司非公開(kāi)發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2006年4月26日頒布了《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，對(duì)已上市公司增資發(fā)行股票的條件做了具體規(guī)定。該辦法自2006年5月8日起施行，《上市公司新股發(fā)行管理辦法》、《關(guān)于做好上市公司新股發(fā)行工作的通知》、《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》、《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》和《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》同時(shí)廢止。