一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征
（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念
中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。
（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征
中外合資經(jīng)營企業(yè)有以下特征：
1、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中，外方合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不包括中國公民個人。
2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對企業(yè)債務承擔有限責任。
3、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25％。
4、中外各方依照出資比例分享利潤，分擔虧損，回收投資。
5、合資企業(yè)不設股東會，其權力機構(gòu)為董事會，董事會成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章程。合營企業(yè)一方對他方委派的董事不具有否決權，但董事的資格應當不違反公司法關于董事任職條件的規(guī)定。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立
（一）設立合資企業(yè)的條件
在中國境內(nèi)設立的合資企業(yè)應當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。申請設立的合資企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：
1、有損中國主權的；
2、違反中國法律的；
3、不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；
4、造成環(huán)境污染的；
5、簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。
國家鼓勵、允許、限制或者禁止設立合資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄執(zhí)行。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和加人世界貿(mào)易組織的要求，國家將會逐步放寬外商投資企業(yè)的行業(yè)限制。
（二）設立合資企業(yè)的申請
申請設立合資企業(yè)，應向?qū)徟鷻C關報送下列正式文件：
1、設立合資企業(yè)的申請書；
2、合資各方共同編制的可行性研究報告；
3、由合資各方授權代表簽署的合資企業(yè)協(xié)議、合同和章程；
4、由合資各方委派的合資企業(yè)的董事長、副董事長、董事人選名單；
5、審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。
合資企業(yè)協(xié)議，是指合資各方對設立合資企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)合同，是指合資各方為設立合資企業(yè)就相互權利、義務關系達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)章程，是按照合資企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合資各方一致同意，規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件，。合資企業(yè)協(xié)議與合資企業(yè)合同有抵觸時，以合資企業(yè)合同為準。經(jīng)合資各方同意，也可以不訂立合資企業(yè)協(xié)議而只訂立合資企業(yè)合同、章程。在上述各文件中，合資企業(yè)合同是最主要的法律文件，有關合資企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應適用中國的法律。
（三）合資企業(yè)合同與章程
合資企業(yè)合同是合資各方就舉辦合資企業(yè)達成意思表示一致的內(nèi)容全面的法律文件，是合資企業(yè)所有法律文件中最重要的。合資企業(yè)合同應當載明以下事項：
1、合資各方的名稱、注冊國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務、國籍；
2、合資企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；
3、合資企業(yè)的投資總額，注冊資本，合資各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的交付期限以及出資額欠繳、股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；
4、合資各方利潤分配和虧損分擔的比例；
5、合資企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責、權限和聘用辦法；
6、采用的主要生產(chǎn)設備、生產(chǎn)技術及其來源；
7、原材料購買及產(chǎn)品銷售方式；
8、財務、會計、審計的處理原則；
9、有關勞動管理、工資、福利、勞動保險等事項的規(guī)定；
10、經(jīng)營權的期限、解散及清算程序；
11、違反合同的責任；
12、爭議解決的方式；
13、合同文本采用的文字和合同生效的條件。
合資企業(yè)章程是由合資各方依據(jù)合資企業(yè)合同所確定的原則共同為合資企業(yè)制定的、規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、法律地位、組織機構(gòu)、經(jīng)營活動等內(nèi)容的法律文件。原則上，章程的效力高于合同的效力。
合資企業(yè)合同和合資企業(yè)章程須經(jīng)合資各方簽署并報審批機關審批后才能正式生效。其修改亦須經(jīng)同樣的審批程序，未經(jīng)審批前，即使合資各方簽署了修改的合同或者章程，也不能產(chǎn)生法律效力。
（四）設立合資企業(yè)的審批
1、設立合資企業(yè)的審批機關。在中國境內(nèi)設立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務部審查批準，發(fā)給批準證書。但具備以下兩個條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務院有關部門審批：
（1）投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的。
（2）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。后一類審批機關批準設立的合營企業(yè)，應報國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務部備案。
2、設立合資企業(yè)的審批期限。審批機關自接到報送的全部文件之日起90天內(nèi)決定批準或不批準。
（五）設立合資企業(yè)的登記
合資企業(yè)辦理開業(yè)登記，應當在收到審批機關發(fā)給的批準證書后30天內(nèi)，持批準證書、合同、章程、場地使用文件等，依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，向登記主管機關即工商行政管理機關辦理登記手續(xù)。登記事項主要包括：名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊資本、法定代表人、營業(yè)期限、分支機構(gòu)、股東姓名或名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機關核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，合資企業(yè)即可刻制印章、開設銀行賬號、辦理稅務和財產(chǎn)登記，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。
（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念
中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。
（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征
中外合資經(jīng)營企業(yè)有以下特征：
1、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中，外方合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不包括中國公民個人。
2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對企業(yè)債務承擔有限責任。
3、在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25％。
4、中外各方依照出資比例分享利潤，分擔虧損，回收投資。
5、合資企業(yè)不設股東會，其權力機構(gòu)為董事會，董事會成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章程。合營企業(yè)一方對他方委派的董事不具有否決權，但董事的資格應當不違反公司法關于董事任職條件的規(guī)定。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立
（一）設立合資企業(yè)的條件
在中國境內(nèi)設立的合資企業(yè)應當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。申請設立的合資企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：
1、有損中國主權的；
2、違反中國法律的；
3、不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；
4、造成環(huán)境污染的；
5、簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。
國家鼓勵、允許、限制或者禁止設立合資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄執(zhí)行。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和加人世界貿(mào)易組織的要求，國家將會逐步放寬外商投資企業(yè)的行業(yè)限制。
（二）設立合資企業(yè)的申請
申請設立合資企業(yè)，應向?qū)徟鷻C關報送下列正式文件：
1、設立合資企業(yè)的申請書；
2、合資各方共同編制的可行性研究報告；
3、由合資各方授權代表簽署的合資企業(yè)協(xié)議、合同和章程；
4、由合資各方委派的合資企業(yè)的董事長、副董事長、董事人選名單；
5、審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。
合資企業(yè)協(xié)議，是指合資各方對設立合資企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)合同，是指合資各方為設立合資企業(yè)就相互權利、義務關系達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)章程，是按照合資企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合資各方一致同意，規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件，。合資企業(yè)協(xié)議與合資企業(yè)合同有抵觸時，以合資企業(yè)合同為準。經(jīng)合資各方同意，也可以不訂立合資企業(yè)協(xié)議而只訂立合資企業(yè)合同、章程。在上述各文件中，合資企業(yè)合同是最主要的法律文件，有關合資企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應適用中國的法律。
（三）合資企業(yè)合同與章程
合資企業(yè)合同是合資各方就舉辦合資企業(yè)達成意思表示一致的內(nèi)容全面的法律文件，是合資企業(yè)所有法律文件中最重要的。合資企業(yè)合同應當載明以下事項：
1、合資各方的名稱、注冊國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務、國籍；
2、合資企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；
3、合資企業(yè)的投資總額，注冊資本，合資各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的交付期限以及出資額欠繳、股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；
4、合資各方利潤分配和虧損分擔的比例；
5、合資企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責、權限和聘用辦法；
6、采用的主要生產(chǎn)設備、生產(chǎn)技術及其來源；
7、原材料購買及產(chǎn)品銷售方式；
8、財務、會計、審計的處理原則；
9、有關勞動管理、工資、福利、勞動保險等事項的規(guī)定；
10、經(jīng)營權的期限、解散及清算程序；
11、違反合同的責任；
12、爭議解決的方式；
13、合同文本采用的文字和合同生效的條件。
合資企業(yè)章程是由合資各方依據(jù)合資企業(yè)合同所確定的原則共同為合資企業(yè)制定的、規(guī)定合資企業(yè)的宗旨、法律地位、組織機構(gòu)、經(jīng)營活動等內(nèi)容的法律文件。原則上，章程的效力高于合同的效力。
合資企業(yè)合同和合資企業(yè)章程須經(jīng)合資各方簽署并報審批機關審批后才能正式生效。其修改亦須經(jīng)同樣的審批程序，未經(jīng)審批前，即使合資各方簽署了修改的合同或者章程，也不能產(chǎn)生法律效力。
（四）設立合資企業(yè)的審批
1、設立合資企業(yè)的審批機關。在中國境內(nèi)設立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務部審查批準，發(fā)給批準證書。但具備以下兩個條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務院有關部門審批：
（1）投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的。
（2）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。后一類審批機關批準設立的合營企業(yè)，應報國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務部備案。
2、設立合資企業(yè)的審批期限。審批機關自接到報送的全部文件之日起90天內(nèi)決定批準或不批準。
（五）設立合資企業(yè)的登記
合資企業(yè)辦理開業(yè)登記，應當在收到審批機關發(fā)給的批準證書后30天內(nèi)，持批準證書、合同、章程、場地使用文件等，依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，向登記主管機關即工商行政管理機關辦理登記手續(xù)。登記事項主要包括：名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊資本、法定代表人、營業(yè)期限、分支機構(gòu)、股東姓名或名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機關核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，合資企業(yè)即可刻制印章、開設銀行賬號、辦理稅務和財產(chǎn)登記，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。