建設(shè)工程合同管理——合同擔保
復(fù)習提示：
擔保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。
保證：
1.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債權(quán)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。
2.不能作為保證人的是：
①企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
②國家機關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。
抵押：
1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務(wù)履行的擔保方式。
2.債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。
3.債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。
4.不得抵押的財產(chǎn)有：
①土地所有權(quán)；
②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施；
④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；
⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；
⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)。
5.當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當事人以其它財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
質(zhì)押：
1.質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔保債權(quán)履行的擔保。質(zhì)押后，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。
2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。
3.質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。
（1）動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保、能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。
動產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。
（2）權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔保。
權(quán)力質(zhì)押合同的生效：自權(quán)力憑證交付之日起生效?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：
①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；
②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；
③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；
④依法可以質(zhì)押的其它權(quán)利。
留置：
1.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的動產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動產(chǎn)并享有處置該動產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
2.留置的使用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
定金：
1.定金，是指當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保。
2.定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。
3.定金合同采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。
4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。
附：動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。
復(fù)習提示：
擔保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。
保證：
1.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債權(quán)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。
2.不能作為保證人的是：
①企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
②國家機關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。
抵押：
1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務(wù)履行的擔保方式。
2.債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。
3.債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。
4.不得抵押的財產(chǎn)有：
①土地所有權(quán)；
②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；
③學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施；
④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；
⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；
⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)。
5.當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當事人以其它財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
質(zhì)押：
1.質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔保債權(quán)履行的擔保。質(zhì)押后，當債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。
2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。
3.質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。
（1）動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保、能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。
動產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。
（2）權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔保。
權(quán)力質(zhì)押合同的生效：自權(quán)力憑證交付之日起生效?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：
①匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；
②依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；
③依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；
④依法可以質(zhì)押的其它權(quán)利。
留置：
1.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的動產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動產(chǎn)并享有處置該動產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
2.留置的使用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
定金：
1.定金，是指當事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保。
2.定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。
3.定金合同采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。
4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。
附：動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。