外國法制史筆記(一)

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導(dǎo)論
    一.學(xué)科簡介——外國法制史是研究世界歷各種具有代表性的法律制度的內(nèi)容,特征,形成,本質(zhì)及其產(chǎn)生,發(fā)展和演變規(guī)律的學(xué)科。
    限制有三:(1)地理上:世界歷的,中國除外(2)歷:歷存在過的而非現(xiàn)行的(3)內(nèi)容上:最有代表性的法制(對本國或世界歷史產(chǎn)生重大影響)
    法制史側(cè)重于法律制度,但與法律思想有密切聯(lián)系;在一定程度上,外國法制史可稱為比較法制史。
    外國法制史與各部門法,法理學(xué)與外國法制史是一般與特殊的關(guān)系。
    二.學(xué)科體系——基本框架是法系,即若干國家或地區(qū)具有某種共同特征或歷史文化傳統(tǒng)的法律的統(tǒng)稱。Legal family\system\genealogy\tradition
    ·《世界法制概覽》Henry Wigmore
    Egyptian\Roman\Mesopotamian\Keltic\Germanic\Church\Hebrew\Greek END
    Chinese\Hindu\Japanese\Mopammedan\Maritime\Slavic\Romanesque\Anglican
    ·穗積陳重(日本)“五分法”
    死法系:中華法系;印度法系
    活法系:伊斯蘭法系;英美法系;大陸法系
    ·本書——
    楔形文字法/印度法/羅馬法/日爾曼法/教會法/伊斯蘭法/西方兩大法律體系/法國法/德國法/日本法
    三.目的
    1. 加深對法律多元化的理解
    2. 深刻了解外國現(xiàn)行法律制度
    四.學(xué)習(xí)方法
    五.參考書——
    1.《世界通史》周良等主編
    2.《世界歷史地圖集》
    3.《當(dāng)代主要法律體系》勒內(nèi)·達(dá)維(法國)
    4.《比較法研究》(《比較法總論》)沈中林(中國)
    5.論文集
    6.原始資料,如《外國法制史資料選編》
    第二章 楔形文字法
    第一節(jié) 概述
    一. 概念——形成于公元前3000年左右的西亞幼法拉底與底格里斯兩河流域以楔形文字鐫刻而成的當(dāng)?shù)鼐用袷褂玫呐`制法的總稱。
    二. 歷史沿革
    1.分散的習(xí)慣法時期(公元前30世紀(jì)初——公元前22世紀(jì))
    ——公元前三十世紀(jì)初,蘇美爾人和阿卡德人相繼建立起一批奴隸制城市國家。當(dāng)時城邦國家的基本特點:(1)國家機構(gòu)仍帶軍事民主制性質(zhì)(2)奴隸制度還不夠發(fā)達(dá)(3)土地基本上公有(4)家庭制度方面男女絕對不平等
    2.文法的初期發(fā)展階段(公元前22世紀(jì)——公元前18世紀(jì))
    ——國王烏爾納姆統(tǒng)治時期制定《烏爾鈉姆法典》,這是迄今所知人類歷最早的一部成文法典,也為兩河流域文字法的發(fā)展開創(chuàng)了法典化的新時代。成文法的優(yōu)點有:易于承傳;法律的高度統(tǒng)一;高度權(quán)威,由國王頒布
    3. 全盛時期(公元前18世紀(jì)——公元前16世紀(jì))
    ——公元前十九世紀(jì),阿摩利人建立的古巴比倫王國興起,統(tǒng)一兩河流域。公元前十八世紀(jì),漢莫拉比統(tǒng)治時期制定《漢莫拉比法典》,成為流傳至今的楔形文字法中最完整的一部成文法典。
    4. 蕭條和衰落時期(公元前16世紀(jì)——公元前6世紀(jì))
    ——公元前1595年,巴比倫第一王朝為奴隸制國家赫梯所滅。楔形文字法從此走向衰落,但一直適用到公元前三世紀(jì)波斯帝國統(tǒng)治時期。
    三. 基本特征
    1.直接特征 由楔形文字篆刻
    2.結(jié)構(gòu)特征 一般均采用序言,正文和結(jié)語三段論式的表述方法。
    3.性質(zhì)特征 法律被描繪為遵從神意制定的,但法典的條文中并沒有宗教、道德規(guī)范,完全是實在的有關(guān)世俗法律關(guān)系的規(guī)定。因此,楔形文字法是世俗的法律制度,是人定法而非神定法。
    4.整個法系是非常典型的東方奴隸制法律——君權(quán)神權(quán)緊密相連;土地公有;家長制十分明顯。內(nèi)容涉及面較廣。
    5. 大多是司法判例的匯編,并沒有規(guī)定一般的抽象概念和普遍的立法原則。
    第二節(jié) 《漢莫拉比法典》(古巴比倫第六代國王)
    一.制定背景(原因)
    1. 政治方面:地方上各自為政和法律不統(tǒng)一造成混亂局面
    2. 經(jīng)濟方面:農(nóng)業(yè)、牧業(yè)、手工業(yè)和商業(yè)以及奴隸制私有關(guān)系都得到迅速發(fā)展;經(jīng)濟狀況變化,以土地為例,原先流行的王室經(jīng)濟現(xiàn)在一部分以王室經(jīng)濟出租形式給納貢人耕種,另一部分固定的分配給為王室服務(wù)的人
    3. 自由民內(nèi)部分化與斗爭尖銳;奴隸激增影響生產(chǎn),打擊和削弱軍事力量
    二.結(jié)構(gòu)體系——分為序言、正文和結(jié)語三部分
    三.內(nèi)容
    1. 極力維護君主專制制度
    (1) 國王是國家統(tǒng)治者,集行政,立法,司法,軍事和祭祀大權(quán)于一身;還握有神權(quán),被視為天神在人間的代表
    (2) 詳細(xì)規(guī)定軍事制度并進(jìn)行重大改革
    (3) 對宮廷和神廟的財產(chǎn)加以特殊保護
    2. 充分保護奴隸主對財產(chǎn)和奴隸的所有權(quán)
    (1) 詳細(xì)規(guī)定盜竊罪
    (2) 法典將奴隸視為權(quán)力客體
    (3) 公開確認(rèn)自由民之間的權(quán)利和地位的不平等,自由民分為享有充分權(quán)利的與不享有充分權(quán)利的自由民,即阿維魯和穆什根努
    (4) 包含大量調(diào)整手工業(yè)和商業(yè)方面的規(guī)范——最根本手段是契約
    ·買賣契約 標(biāo)的是土地房屋牲畜及其他禁止流轉(zhuǎn)的財產(chǎn),其中包括奴隸;具有注重形式的特點
    ·租賃契約 標(biāo)的主要是錢款和谷物;顯著特點:充分保護債權(quán)人利益,如土地租賃大多是短期的,租期一般是一年,園圃的期限可延長至五年//法典對出租者尤其是土地出租者的利益嚴(yán)加保護//風(fēng)險由承租人承擔(dān)//租金相當(dāng)高
    ·借貸契約 標(biāo)的主要是錢款和谷物;為緩和社會矛盾,廢除了終身債務(wù)奴役制度,將債務(wù)奴役的期限定為三年,法典對高利貸的借貸利率進(jìn)行了一定限制
    ·勞務(wù)契約 釀酒,造船,建筑,獸醫(yī)
    (5) 維護家長制,確認(rèn)家長對妻子和兒女的特權(quán)
    ·婚姻關(guān)系實行的是具有買賣性質(zhì)的契約婚姻
    ·夫妻關(guān)系是不平等的
    ·子女在家庭中沒有獨立地位
    ·財產(chǎn)只在家庭范圍內(nèi)繼承,并且只有男子才享有充分的繼承權(quán)
    (6) 保持原始公社制度的殘余痕跡
    ·土地所有制長期實行國有制即王有制
    ·保留血親復(fù)仇和同態(tài)復(fù)仇的遺跡
    ·對于在特定場合下發(fā)生的犯罪行為可自立救助,不必通過法院處理
    ·神明裁判
    四. 歷史地位
    1. 對于鞏固古巴比倫王國的中央集權(quán)制起重要作用,促進(jìn)其政治、經(jīng)濟等各方面發(fā)展
    2. 為后世學(xué)者研究兩河流域乃至整個東方世界保留重要寶貴的原始資料
    3. 在古代東方法制起承上啟下作用
    第三章 古印度法
    研究困難:古印度人不注重對歷史資料的整理記錄;古印度長期分裂割據(jù)導(dǎo)致法律制度不統(tǒng)一;用以研究古印度法的資料大多數(shù)來自佛經(jīng),從而保留大量音譯;宗教混亂
    第一節(jié) 產(chǎn)生演變和淵源
    概念——印度奴隸制時期法律制度的總稱。婆羅門教法;佛教法;國王敕令
    產(chǎn)生
    達(dá)羅毗荼人(黑色人種)創(chuàng)造哈拉帕文化
    雅利安人(白色人種)(種姓制度萌芽——瓦爾那)侵入印度河流域,印度有了最早的傳世文獻(xiàn)“吠陀”(知識:“天啟”)
    BC7原始宗教演變?yōu)槠帕_門教
    演變
    1.孔雀王朝,公元前六世紀(jì)佛教產(chǎn)生……
    淵源
    1.“吠陀”——古代印度法最神圣的淵源
    2.法經(jīng)(宗教經(jīng)典)——解釋“吠陀”,沒有統(tǒng)一的文本,從法律上固定種姓制度,奠定印度人永世不變的生活準(zhǔn)則的經(jīng)典
    3. 法典
    4. 佛教經(jīng)典;總稱“三藏”
    5. 國王敕令和詔令:《巖石法》
    第二節(jié) 《摩奴法典》的基本內(nèi)容
    一. 種姓制度——種姓內(nèi)婚制并且職業(yè)世襲;賤民來源于兩個最不容的種姓的結(jié)合以及不知血統(tǒng)的人
    二. 所有權(quán)——土地國有制或王有制(村社制與種姓制密切相連,不團結(jié));在維護各種姓所有權(quán)方面完全不同
    三. 債法——關(guān)注的永遠(yuǎn)是高等種姓的問題,借債利息非常清楚
    四. 婚姻家庭法——特點:與宗教密切聯(lián)系,與種姓制密不可分,(1)神圣(2)嚴(yán)格維護種姓內(nèi)婚制,順婚、逆婚、一夫幾妻
    五. 刑法——兩個顯著特點,非再生人無資格聆聽宗教經(jīng)典
    六. 訴訟制度
    第三節(jié) 古代印度法的特點和歷史地位問題
    一.特點——古代印度法具有東方法和奴隸制法的共性
    1. 與宗教密不可分:法律在很大程度上只是宗教的附屬物;法律的內(nèi)容和編排體例都深收教義的影響,宗教法中罕見之舉(摩奴是神的兒子的名字)
    2. 嚴(yán)格維護種姓制度
    3. 是法律、宗教、倫理等各種規(guī)范的混合體
    二.歷史地位——在印度法制史中占有重要地位,憑借宗教的強大凝聚力和延續(xù)性;印度化時期:全面吸納模仿印度文化