2010年司法考試:第一章民法概述第二節(jié)

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第二節(jié) 民法的基本原則
    民法的基本原則,反映民事生活的根本屬性,尤其是市民社會的一般條件、趨勢和要求。
    我國《民法通則》第3—7條對我國民法的原則做了規(guī)定,概括其內(nèi)容,大約可以分為兩類:
    一類是對民法內(nèi)容有普遍約束力的原則,是指導(dǎo)民事立法、民事審判和民事活動的基本準(zhǔn)則,如平等、自愿等原則;
    另一類是適用于特定民事法律關(guān)系的原則,如公平、誠實信用、禁止權(quán)利濫用等原則。
    一、具有普遍約束力的原則
    (一)平等原則
    民法中的平等,是指主體的身份平等。身份平等是特權(quán)的對立物,是指不論其自然條件和社會處境如何,其法律資格亦即權(quán)利能力一律平等?!睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定:當(dāng)事人在民事活動中地位平等。任何自然人、法人在民事法律關(guān)系中平等地享有權(quán)利,其權(quán)利平等地受到保護。
    (二)自愿原則
    自愿原則的實質(zhì),就是在民事活動中當(dāng)事人的意思自治,即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷,去從事民事活動,國家一般不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志,充分尊重當(dāng)事人的選擇。其內(nèi)容包括自己行為和自己責(zé)任兩個方面:
    1、自己行為---即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動,以及參與的內(nèi)容、行為方式等。
    2、自己責(zé)任---即民事主體要對自己參與民事活動所導(dǎo)致的結(jié)果負擔(dān)責(zé)任。
    二、適用于特定民事法律關(guān)系的原則
    (一)公平原則
    公平原則---是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn),在民事主體之間發(fā)生利益關(guān)系摩擦?xí)r,以權(quán)利和義務(wù)是否均衡來平衡雙方的利益。因此:
    (1)公平原則是一項法律適用的原則,即當(dāng)民法規(guī)范缺乏規(guī)定時,可以根據(jù)公平原則來變動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。
    (2)公平原則又是一項司法原則,即法官的司法判決要做到公平合理,當(dāng)法律缺乏規(guī)定時,應(yīng)根據(jù)公平原則作出合理的判決。
    (二)誠實信用原則
    (1)本意。所謂誠實信用,其本意是要求按照市場制度的互惠性行事。在締約時,誠實并不欺不詐;在締約后,守信用并自覺履行。如果說任何自由都是受制約的自由,那么誠實信用應(yīng)是題中之意。然而,市場經(jīng)濟的復(fù)雜性和多變性昭示:無論法律多么嚴(yán)謹(jǐn),也無法限制復(fù)雜多變的市場制度中暴露出的種種弊端,總會表現(xiàn)出某種局限性。
    (2)目的。民法規(guī)定該原則,一方面使法院在審理具體案件中,能主動干預(yù)民事活動,調(diào)整當(dāng)事人利益摩擦,使民事法律關(guān)系符合正義的要求;另一方面,法院可根據(jù)該原則作出司法解釋,填補法律的漏洞。
    (3)對法院適用的限制。由于該原則位階高、不確定性強,用而不當(dāng)也可能會成為司法專橫的工具,對該原則的運用,必須與其他原則結(jié)合起來統(tǒng)籌考慮。(通常情況是當(dāng)法律存在調(diào)整的缺失時才能使用。)
    (三)禁止權(quán)利濫用原則
    (1)含義。禁止權(quán)利濫用原則---是指民事主體在進行民事活動中必須正確行使民事權(quán)利,如果在行使權(quán)利時,而損害了同樣受到保護的他人利益和社會公共利益,即構(gòu)成權(quán)利濫用。
    (2)判斷條件。對于如何判斷權(quán)利濫用,《民法通則》及相關(guān)民事法律的規(guī)定,可以簡單概括為兩個方面:
    第一,民事活動首先必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國家政策及習(xí)慣;
    第二,行使權(quán)利應(yīng)當(dāng)尊重社會公德,不得損害社會公共利益,擾亂社會經(jīng)濟秩序。