2010注冊會計師《經(jīng)濟法》沖刺模擬試題(11)
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] A
[解析] 本題考核代理與行紀的區(qū)別。代理的法律效果直接歸屬被代理人享有;行紀的法律效果先由行紀人承受，然后通過其他法律關(guān)系轉(zhuǎn)給委托人，因此選項B的說法是錯誤的;行紀必為有償法律行為;代理既可為有償，亦可為無償，因此選項C的說法是錯誤的;代理亦涉及三方當事人，即代理人、被代理人和第三人，因此選項D的說法是錯誤的。
參見教材P23
2
[答案] B
[解析] 本題考核短期訴訟時效的期間和中止。(1)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，適用于1年的特別訴訟時效期間(2008年4月1日至2009年4月1日)
(2)如果在訴訟時效期間的最后6個月前(10月1日前)發(fā)生不可抗力，至最后6個月時不可抗力仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個月時中止訴訟時效的進行。因此乙2008年9月20日出差遇險耽誤的20天，只有進入10月1日后的10天才引起訴訟時效的中止。所以本題的訴訟時效期間為2008年4月1日至2009年4月10日。
參見教材P29
3
[答案] B
[解析] 本題考核點是合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
參見教材P55
4
[答案] D
[解析] 本題考核點是有限合伙的相關(guān)規(guī)定。有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
參見教材P59～62
5
[答案] A
[解析] 本題考核點是反壟斷審查。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣的，應(yīng)當就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告。
參見教材P81
6
[答案] B
[解析] 本題考核點是一人有限責任公司的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳付出資。
參見教材P137
7
[答案] D
[解析] 本題考核點是公司合并、分立的債務(wù)清償。根據(jù)規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。本題中，由于債務(wù)人未與債權(quán)人就債務(wù)清償達成協(xié)議，因此自己決定全部債務(wù)由新組建的M公司承擔對債權(quán)人是無效的，此時分立前的債務(wù)還是由分立后的公司承擔連帶責任。
參見教材P158
8
[答案] A
[解析] 本題考核點是債權(quán)申報。根據(jù)規(guī)定，連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。
參見教材P263
9
[答案] B
[解析] 本題考核保證人破產(chǎn)案件的財產(chǎn)分配處理。根據(jù)規(guī)定，一般保證人破產(chǎn)的，其先訴抗辯權(quán)不得行使，因此選項A錯誤;保證人的補充責任應(yīng)按破產(chǎn)債權(quán)數(shù)額而不是實際分配數(shù)額確定，因此選項C的說法錯誤，本題中，保證人承擔的責任范圍是20萬元，按照此計算清償額為20×35%=7萬元。
參見教材P265
10
[答案] D
[解析] 本題考核點是債權(quán)人會議的表決。通過特別決議，首先由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)(本題7人有表決權(quán))通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上(本題為3000-900=2100，2/3即1400萬元)。
參見教材P275
11
[答案] B
[解析] 本題考核點是關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。根據(jù)規(guī)定，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應(yīng)當由履行出資人職責的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當報請本級人民政府批準。本題中，該國有獨資公司為重要的國有獨資公司，他的分立事項應(yīng)由本級人民政府批準。
參見教材P290
12
[答案] C
[解析] 本題考核點是關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。
參見教材P 290
13
[答案] D
[解析] 本題考核國有企業(yè)資產(chǎn)損失責任的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國家出資企業(yè)的資產(chǎn)損失金額依據(jù)有關(guān)會計賬簿記錄，按照會計核算確認的損失分類分項進行認定。未在會計賬簿記錄或者賬面價值與公允價值相差較大的資產(chǎn)，應(yīng)當按照市價、重置價值等公允價值認定資產(chǎn)損失金額。因此選項A的說法是錯誤的;國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，因此選項B的說法是錯誤的;相關(guān)的交易或者事項尚未形成事實損失，但確有證據(jù)證明在可預(yù)見的未來將發(fā)生事實損失，且能計量損失金額的，應(yīng)當認定為資產(chǎn)損失，因此選項C的說法是錯誤的。
參見教材P296
14
[答案] C
[解析] 本題考核點是所有權(quán)取得。C選項屬于善意取得，是原始取得的一種情形。
參見教材P338
15
[答案] C
[解析] 本題考核點是額抵押。抵押權(quán)人實現(xiàn)額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?BR> 參見教材P356
16
[答案] A
[解析] 本題考核點是質(zhì)權(quán)期間所生孳息的權(quán)屬。在質(zhì)權(quán)期間，質(zhì)物所生孳息，質(zhì)權(quán)人享有收取權(quán)，但質(zhì)物所生孳息的所有權(quán)仍為出質(zhì)人享有。
參見教材P357
17
[答案] B
[解析] 本題考核基金份額持有人大會的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額達到核準規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額達到核準的最低募集份額總額的，并且符合法律規(guī)定程序的，為發(fā)行成功，題目募集的基金份額已經(jīng)超過了核準規(guī)模的80%以上，因此該基金發(fā)行成功，選項A的說法錯誤;基金份額持有人大會應(yīng)當有代表50%以上基金份額持有人參加，方可召開，本題只要達到4.5億以上份額的持有人參加的就可以召開，因此選項B的說法正確;基金份額持有人大會作出轉(zhuǎn)換基金運作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金合同，應(yīng)當經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的2/3以上通過，因此選項C中的通過份額比例不正確;基金份額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會并行使表決權(quán)，因此選項D的說法不正確。
參見教材P194
18
[答案] A
[解析] 本題考核點是一致行動人的界定。根據(jù)規(guī)定，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系，構(gòu)成一致行動人。
參見教材P208
19
[答案] C
[解析] 本題考核點是協(xié)議收購的程序。采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。
參見教材P216
20
[答案] A
[解析] 本題考核抵押權(quán)的實現(xiàn)。債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。
參見教材P355
21
[答案] D
[解析] 本題考核點是效力待定合同。限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，事后其家長的認可即屬于法定代理人追認，該合同有效。張某是限制民事行為能力人，欠缺訂立該合同的能力，因此，張某與劉某所簽訂的合同為效力待定合同。
參見教材P368
22
[答案] A
[解析] 本題考核主合同變更的責任處理。根據(jù)《合同法解釋》規(guī)定，未經(jīng)保證人書面同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務(wù)人債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。
參見教材P377
23
[答案] B
[解析] 本題考核點是租賃合同當事人雙方權(quán)利義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期。
參見教材P395
24
[答案] B
[解析] 本題考核交付工作成果合同的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，總承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任，因此選項A的說法錯誤;加工承攬合同中，承攬人“可以”將其承攬的輔助工作交由第三人完成，并就該第三人完成的工作成果向定作人負責，因此選項C中說的“必須經(jīng)過定作人同意”是錯誤的;對具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，不得以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由確認其無效，因此選項D的說法錯誤。
參見教材P397～399
25
[答案] A
[解析] 本題考核點是銀行結(jié)售匯綜合頭寸的核定。國家外匯管理局及其分局核定銀行的結(jié)售匯綜合頭寸，并實行限額管理。結(jié)售匯綜合頭寸限額的管理區(qū)間下限為零、上限為外匯局核定的限額。
參見教材P429
26
[答案] B
[解析] 本題考核點是限制電子支付的金額。銀行通過互聯(lián)網(wǎng)為個人客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，除采用數(shù)字證書、電子簽名等安全認證方式外，單筆金額不應(yīng)超過1000元人民幣，每日累計金額不應(yīng)超過5000元人民幣。
參見教材P458
27
[答案] C
[解析] 本題考核點是托收承付的概念。托收承付，亦稱異地托收承付，是指根據(jù)購銷合同由收款人發(fā)貨后委托銀行向異地付款人收取款項，由付款人向銀行承認付款的結(jié)算方式。參見教材P440
28
[答案] A
[解析] 本題考核點是匯票的背書。如果收款人或持票人將出票人作禁止背書的匯票轉(zhuǎn)讓的，該轉(zhuǎn)讓不發(fā)生票據(jù)法上的效力，出票人和承兌人對受讓人不承擔票據(jù)責任。
參見教材P503
29
[答案] A
[解析] 本題考核點是本票的有關(guān)規(guī)定。本票的絕對應(yīng)記載事項不包括到期日，且本票限于見票即付，不存在到期日。
參見教材P517
30
[答案] B
[解析] 本題考核點是支票的付款。支票屬見票即付的票據(jù)，因而沒有到期日的規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》規(guī)定，支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。
參見教材P520
31
[答案] A
[解析] 本題考核點是授予專利權(quán)的條件。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性
(1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的
(2)在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的
(3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
參見教材P536
32
[答案] C
[解析] 本題考核點是注冊商標的有效期。注冊商標的有效期自核準注冊之日起計算。參見教材P553
33
[答案] A
[解析] 本題考核侵犯商業(yè)秘密行為的認定。根據(jù)規(guī)定，通過自行開發(fā)研制或“反向工程”等方式獲得的商業(yè)秘密，不認定為侵犯商業(yè)秘密的行為。本題中，田某通過自行拆解掌握了該技術(shù)秘密，不認定為侵犯商業(yè)秘密情形中的第一條規(guī)定，田某組織生產(chǎn)使用該技術(shù)秘密的行為，不認定為侵犯商業(yè)秘密情形的第二條規(guī)定，因此田某的行為是合法的。
參見教材P571
34
[答案] C
[解析] 本題考核壟斷協(xié)議的類型。本題所敘述的情況屬于分割銷售市場行為的壟斷協(xié)議。
參見教材P582
二、多項選擇題
1
[答案] BC
[解析] 本題考核點是代理的適用范圍。訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為具有人身性質(zhì)，不能夠代理。
參見教材P22
2
[答案] CD
[解析] 本題考核訴訟時效起算時間的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，附條件或附期限的債的請求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算，選項A中2009年5月1日條件成就，應(yīng)該從當天開始計算訴訟時效期間;身體受到傷害的訴訟時效期間為1年，自受害人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害或損害時起算，選項B的起算時間符合規(guī)定，但是訴訟時效期間應(yīng)是1年;計算侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán)的訴訟時效起算點時，必須要求請求權(quán)人知道侵害事實和加害人，因此選項C的說法是正確的;請求他人不作為的債權(quán)的請求權(quán)，應(yīng)當自義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算，因此選項D的說法是正確的。
參見教材P28
3
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償。根據(jù)規(guī)定，合伙人的自有財產(chǎn)不足清償個人債務(wù)的，債權(quán)人應(yīng)當請求人民法院(不得自行)強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
參見教材P55
4
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是有限合伙企業(yè)?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣，而不能僅僅表明“有限”字樣。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。
參見教材P59～62
5
[答案] AC
[解析] 本題考核點是外商投資企業(yè)的投資項目。本題B選項和D選項屬于限制類外商投資項目。
參見教材P68
6
[答案] ACD
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并與分立，根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。因此，B選項不正確。
參見教材P86
7
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是有限責任公司股東會的議事規(guī)則。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
參見教材P143
8
[答案] AB
[解析] 本題考核上市公司的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所的決議必須是由上市公司股東大會進行，這一點與非上市公司相區(qū)別，因此選項C的說法錯誤;上市公司股權(quán)激勵對象中不包括獨立董事，因此選項D中所說的“全部董事”是錯誤的。
參見教材P142～144
9
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是清算工作程序。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。
參見教材P161
10
[答案] BC
[解析] 本題考核有限責任公司變更為股份有限公司公開發(fā)行股票并上市的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上(經(jīng)國務(wù)院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票)。因此以上選項B和C的說法是正確的。
參見教材P172
11
[答案] AD
[解析] 本題考核點是證券交易的一般規(guī)則。根據(jù)規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票;為上市公司出具審計報告和法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。我國《公司法》中規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
參見教材P182
12
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是要約收購。以要約方式進行上市公司收購的，收購人應(yīng)當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當?shù)玫酵葘ΥＫ訟選項錯誤;收購期限不得少于30天，并不得超過60天，所以C選項錯誤;在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約，所以D選項錯誤。
參見教材P212
13
[答案] AB
[解析] 本題考核點是破產(chǎn)受理的效力。乙公司屬于債務(wù)人的債務(wù)人，應(yīng)當向管理人清償債務(wù)，因此A選項正確;丙公司屬于債務(wù)人的財產(chǎn)持有人，應(yīng)當向管理人交付財產(chǎn)，因此B選項正確;丁銀行和戊公司的行為屬于對個別債權(quán)人的債務(wù)清償，不符合法律規(guī)定，因此C選項和D選項不正確。
參見教材P249
14
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是債權(quán)人會議的召開。第一次債權(quán)人會議以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。
參見教材P267
15
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是申請重整。重整申請應(yīng)向人民法院提出。
參見教材P270
16
[答案] ACD
[解析] 本題考核國有資產(chǎn)評估項目的核準制和備案制。根據(jù)規(guī)定，有多個國有股東的企業(yè)發(fā)生資產(chǎn)評估事項，經(jīng)協(xié)商一致可由國有股權(quán)股東(B企業(yè))依照其產(chǎn)權(quán)關(guān)系辦理核準或備案手續(xù)，持股比例相同的，經(jīng)協(xié)商一致可由其中一方依照其產(chǎn)權(quán)關(guān)系辦理核準或備案手續(xù)。
參見教材P308～309
17
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是拾得遺失物。自有關(guān)部門發(fā)出招領(lǐng)公告之日起6個月內(nèi)無人認領(lǐng)的，遺失物歸國家所有。
參見教材P339
18
[答案] BC
[解析] 本題考核浮動抵押的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人，因此選項A的說法錯誤;浮動抵押辦理了登記，且在“結(jié)晶”之后的，此時銀行可以對抗第三人，因此選項D的說法錯誤。
19
[答案] BC
[解析] 本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。建設(shè)用地使用權(quán)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的建設(shè)用地使用權(quán)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
參見教材P352
20
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是合同履行的規(guī)則。合同履行中，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。
參見教材P369
21
[答案] ABCD
[解析] 本題考核點是保證方式。乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)沒有約定保證份額，應(yīng)當認定為連帶共同保證。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。
參見教材P377
22
[答案] BD
[解析] 本題考核點是定金的有關(guān)規(guī)定。定金是當事人一方在合同訂立前后，合同履行前預(yù)先交付于另一方的金錢或者其他代替物，所以A選項不正確;定金應(yīng)當以書面形式約定，所以C選項不正確。
參見教材P380
23
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是外匯管理機關(guān)的監(jiān)管措施。經(jīng)國務(wù)院外匯管理部門或者省級外匯管理機關(guān)負責人批準，查詢被調(diào)查外匯違法事件的當事人和直接有關(guān)的單位、個人的賬戶，但個人儲蓄存款賬戶除外。
參見教材P432
24
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是銀行卡的使用。持卡人不得用于10萬元以上的商品交易、勞務(wù)供應(yīng)款項的結(jié)算，并一律不得支取現(xiàn)金。如果需要向其賬戶續(xù)存資金的，單位卡的持卡人必須從其基本存款賬戶轉(zhuǎn)賬存入。
參見教材P450～451
25
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是開立基本存款賬戶的資格。根據(jù)規(guī)定，法人企業(yè)、非法人企業(yè)、外國駐華機構(gòu)、單位設(shè)立的獨立核算的附屬機構(gòu)，均可以開立基本存款賬戶。
參見教材P466
26
[答案] AB
[解析] 本題考核點是匯票的記載事項。A選項因未記載確定的金額造成票據(jù)無效;B選項因中文和數(shù)碼記載不一致造成票據(jù)無效;C選項未記載付款日期不影響票據(jù)的效力，因為未記載付款日期的，視為見票即付;D選項為非法定事項的記載，該記載事項不具有匯票上的效力。
參見教材P484～488
27
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是追索權(quán)發(fā)生的實質(zhì)條件。在發(fā)生以下情形之一的，持票人可以行使追索權(quán)：①匯票到期被拒絕付款。②匯票在到期日前被拒絕承兌。③在匯票到期日前，承兌人或付款人死亡、逃匿的。④在匯票到期日前，承兌人或付款人被依法宣告破產(chǎn)或因違法被責令終止業(yè)務(wù)活動。
參見教材P513
28
[答案] ABC
[解析] 本題考核專利申請的提出。根據(jù)規(guī)定，申請發(fā)明或者實用新型專利的，說明書中，必要的時候，應(yīng)當提交附圖，如無必要，可以沒有。
參見教材P539
29
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是不正當競爭行為。揭露對手的商品實際的質(zhì)量缺陷不屬于不正當競爭行為。
參見教材P565～572
30
[答案] ACD
[解析] 本題考核經(jīng)營者市場支配地位的相關(guān)內(nèi)容。根據(jù)規(guī)定，對于多個經(jīng)營者被推定為共同占有市場支配地位時，其中有的經(jīng)營者市場份額不足1/10的，不應(yīng)當推定該經(jīng)營者具有市場支配地位，因此選項B的說法是錯誤的。
參見教材P589
三、綜合題
1
[答案] (1)①董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。參見教材P144
The number of the directors attending the meeting complies with the requirements of the law. According to the stipulations, a meeting of the board of directors may not be held unless more than half of the directors attend such meeting. In this case, there are six directors to attend the meeting, so it meets the requirements of the law. (refer to p144 of textbook)
②張某不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。參見教材P144
Mr. Zhang cant be entrusted to exercise the right to vote. According to the regulations, if a director cannot attend the meeting for some reasons, he may issue a written authorization to entrust another director to attend such meeting on his behalf. But Mr. Zhang is a supervisor, not a director, so he cant be entrusted to exercise the voting right. (refer to p144 of the textbook)
(2)會議通過了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，A上市公司通過自己的子公司為董事提供借款的決定是違法的。參見教材P145
The decision made at the meet that Subsidiary B of Listed Company A lends CNY100000 to Mr. Gao, a director, doesnt comply with the requirements of the law. According to the stipulations, the company must not lend money to its directors, supervisors or senior officers directly, or through its subsidiaries. (refer to p145 of textbook)
(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關(guān)聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。另外，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可以通過該決議的。參見教材P146
The decision made by Board of Directors to enter into a house-leasing contract with Company B complies with the requirements of relevant laws. As per the stipulation, if the director of a listed company is affiliated with the enterprise involved in the matters discussed by the board of directors, the meeting of the board of directors may be held once more than half of the unaffiliated directors will be present..In this case, among the directors attending the meeting, 5 are not related party and this is in line with the stipulation. Further, the resolution made by the Board of Directors should be passed by half of directors who are not related parties. In this case, as all 5 directors have voted for consent, the resolution can be passed
(4)董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。參見教材P144
There exist some improper places in the minutes of Board of Directors meeting. As per the stipulations, the said minute should be signed by all the directors attending the meeting. So, it is not necessary for the supervisor sitting in on the meeting to sign on the minute. In this case, however, it is not in line with the regulations for the supervisor sitting in on the meeting to sign on the minutes. (ref to p144 of textbook)
(5)A公司與C公司、D公司達成的協(xié)議屬于橫向壟斷協(xié)議中的固定商品價格的協(xié)議。該類協(xié)議被我國《反壟斷法》所禁止。參見教材P581
The agreement concluded by Company A and Company C and D belongs to the fixing goods prices agreement under the horizontal agreement. Such type of agreement is prohibited by Chinese Anti-monopoly Law. (ref to p581 of textbook)
(6)A公司與下游經(jīng)銷商達成的協(xié)議屬于縱向壟斷協(xié)議中的限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的的協(xié)議。該類協(xié)議被我國《反壟斷法》所禁止。參見教材P585
The agreement concluded by the downstream distributors and Company A belongs to restricting the lowest price for resale under vertical monopoly agreement. Such agreement is prohibited by the Chinese Anti-monopoly Law. (refer to p585 of textbook)
(7)作為多個經(jīng)營者，A公司與E公司共同具有乙地的市場支配地位。根據(jù)規(guī)定，兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達到2/3的，即可推定為具有市場支配地位。本題中，A公司與E公司在乙地的市場份額達到了80%，超過了2/3的標準，因此可以推定為A公司和E公司共同具有乙地的市場支配地位。參見教材P589
Company A and Company E have a dominant position. As per the stipulations, the joint relevant market share of two undertakings accounts for 2/3 or above can be assumed to be have a dominant market position. In this case, the joint relevant market share of Company A and Company E in Area Yi accounts for 80%, exceeding the upper limit 2/3, so it can be assumed that Company A and E have a dominant position. (ref to p589 of textbook)
(8)①A公司并購E公司屬于反壟斷法中規(guī)定的“經(jīng)營者集中”。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營者集中的情形包括經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)。本題中，A公司并購E公司60%的股份，足以達到控制的要求，因此屬于反壟斷法中所規(guī)定的“經(jīng)營者集中”。參見教材P593
As per the stipulation, one situation of a concentration refers to: acquisition by undertakings, whether by purchase of securities or assets, of control of other undertakings. In this case, Company A acquired 60% of Company Es equities, enough to exert control, so it is a concentration. (refer to p593 of textbook)
②A公司并購E公司之前應(yīng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報。根據(jù)規(guī)定，參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣的，需要向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報。本題中，A公司和E公司在境內(nèi)的營業(yè)額總額為21億元人民幣，超過了20億元人民幣;A公司和E公司各自的營業(yè)額也均超過了4億元，因此需要在并購前申報。參見教材P593
Before Company A acquires Company B, such acquisition must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities of State Council. Under the condition that the turnover in Chinese territory in the proceeding accounting year of the undertakings concerned exceeds CNY2 billion and each of at least two parities has turnover in Chinese territory in the proceeding accounting year over CNY400 million, a report must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities of State Council. In this case
(1) the turnovers of Company A and E in Chinese territory has exceeded CNY2.1 billion, above 2 billion
(2) each turnover has also exceeded CNY400 million, so such concentration falls under the notification criteria issued by the State Council, and a report must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities
2
[答案] (1)甲公司與乙企業(yè)簽訂的合同屬于委托開發(fā)合同。根據(jù)規(guī)定，技術(shù)開發(fā)合同當事人一方僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件或者承擔輔助協(xié)作事項，另一方進行研究開發(fā)工作的，應(yīng)屬于委托開發(fā)合同。參見教材P413
(2)甲公司拒絕乙企業(yè)共享專利權(quán)合法。根據(jù)規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。參見教材P413
(3)墊資施工不違法。根據(jù)規(guī)定，當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。法律規(guī)定沒有排除墊資施工。參見教材P399
(4)乙企業(yè)拒絕支付墊資的利息合法。根據(jù)規(guī)定，當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請求支付利息。參見教材P399
(5)約定吊車的日常維修保養(yǎng)由丙公司負責合法。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。參見教材P395
(6)吊車轉(zhuǎn)讓不造成租賃合同解除。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。參見教材P396
(7)約定戊公司應(yīng)對運輸過程中貨物的毀損承擔損害賠償責任合法。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。參見教材P404
(8)乙企業(yè)與戊公司在合同中設(shè)立的抵押是額抵押
[解析]額抵押是指為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)那樾?。參見教材P356
(9)丙公司有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果同一財產(chǎn)有抵押權(quán)與《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)(即，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償)并存時，《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。參見教材P401
(10)如果戊公司有優(yōu)先受償權(quán)，不可以就乙企業(yè)所欠的600萬元運輸費全部優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人實現(xiàn)額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限(本題為500萬元)，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。參見教材P356
3
[答案] (1)首先，貨幣資金出資數(shù)額不合法。股東的貨幣出資不得低于公司注冊資本的30%，即不得低于2.4萬元，實際貨幣出資只有1萬元，低于法定標準。其次，李某出資的作價方式不正確，股東的非貨幣出資應(yīng)評估作價，不能協(xié)議作價。參見教材P130
(2)①B公司設(shè)立時，注冊資本總額及繳納期限不合法。B公司的注冊資本只有9萬元，且分期到位。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的法定注冊資本最低限額應(yīng)不低于人民幣10萬元，且不允許分期繳付出資。參見教材P137
②
B.C兩公司應(yīng)由股東會作出的重大決議均由貿(mào)易公司通過電話下達不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的股東會職權(quán)由股東行使，當股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。參見教材P137
③
B.C兩公司年度會計報告無需會計師事務(wù)所審計不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。參見教材P137
(3)李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁合法。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁程序合法，李某提前以書面方式通知其他股東，征求意見;其他股東既不同意李某轉(zhuǎn)讓，又不購買李某持有的股權(quán)，視為同意轉(zhuǎn)讓。參見教材P139
(4)張某的要求合法。根據(jù)規(guī)定，公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。貿(mào)易公司連續(xù)5年盈利，且符合利潤分配條件而不分配利潤的，張某有權(quán)要求公司以合理的價格收購自己持有的股份。根據(jù)規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。參見教材P139
(5)人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件的時間、受理裁定送達的時間以及通知債權(quán)人和公告的時間均符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理破產(chǎn)申請。人民法院受理破產(chǎn)案件的，應(yīng)當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人，25日內(nèi)通知已知的債權(quán)人并予以公告。本題中，人民法院作出以上行為的時間均符合規(guī)定。參見教材P248
(6)該人民法院確定的債權(quán)申報期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不少于30日，最長不超過3個月。本題中，從發(fā)布受理申請公告之日至債權(quán)期限屆滿的時間超過了30日，短于3個月，是符合規(guī)定的。參見教材P263
(7)第一次債權(quán)人會議的召開時間符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，由人民法院主持。本題中，債權(quán)申報期限屆滿之日為9月15日，第一次債權(quán)人會議在9月25日召開，因此是符合規(guī)定的。參見教材P267
(8)乙企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔保。根據(jù)規(guī)定，對于破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人決定繼續(xù)履行的，對方當事人應(yīng)當履行，但有權(quán)要求管理人提供擔保。本題中，管理人決定繼續(xù)履行與乙企業(yè)的合同，因此乙企業(yè)有權(quán)要求管理人提供一定的擔保。參見教材P 249
(9)管理人決定解除與丙服裝廠的合同后，對于造成的違約金不再予以支付;對于造成其10萬元損失，可以由丙廠依法申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，管理人解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)?？缮陥蟮膫鶛?quán)以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。參見教材P265
(10)人民法院受理了貿(mào)易公司的破產(chǎn)案件后，稅務(wù)機關(guān)對該批貨物的扣押應(yīng)當解除。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。參見教材P249
(11)工商銀行和丁公司共同申報債權(quán)的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。本題中，工商銀行已經(jīng)向管理人申報了全部債權(quán)，因此，丁公司就不能再以將來求償權(quán)申報。參見教材P263
(12)對于甲公司無償轉(zhuǎn)讓的150萬元財產(chǎn)，管理人的做法是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。本題中，貿(mào)易公司在2006年11月1日無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，在人民法院受理破產(chǎn)申請的前1年內(nèi)，因此管理人是有權(quán)依法撤銷的。參見教材P257
(13)破產(chǎn)費用=15+30=45(萬元);共益?zhèn)鶆?wù)=100+12+20=132(萬元)
(14)①貿(mào)易公司財產(chǎn)變現(xiàn)價值總額=150+132+120+150+1500+500=2552(萬元)
②優(yōu)先清償有財產(chǎn)擔保的債權(quán)后的財產(chǎn)額=2552-1000=1552(萬元)
③清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后的財產(chǎn)額=1552-45-132=1375(萬元)
④清償工資和法定社會保險費后的財產(chǎn)額=1375-200=1175(萬元)
⑤清償稅款后的財產(chǎn)額
=1175-100=1075(萬元)
該剩余財產(chǎn)額用于支付普通債權(quán)。
(15)①普通債權(quán)額=10+1200+1530=2740(萬元)
②清償率=1075/2740×100%=39.23%
③A企業(yè)可以獲得的清償額=630×39.23%=247.15(萬元)
參見教材P279
4
[答案] (1)張某與李某簽訂的轉(zhuǎn)包協(xié)議不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，在承包經(jīng)營期限范圍內(nèi)，承包權(quán)人有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定，采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。本題中，轉(zhuǎn)包期限為60年，超過了張某的承包期限。參見教材P349
(2)甲開發(fā)公司與張某的合同沒有辦理登記手續(xù)合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。參見教材P350
(3)王某只接受林地承包權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。參見教材P350
(4)法院判決預(yù)售給趙某的房屋所有權(quán)屬于劉某正確。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。參見教材P335
(5)乙物業(yè)公司將地下車庫的一部分租給丙公司的行為不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有。在建筑區(qū)劃內(nèi)規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當首先滿足業(yè)主需要。參見教材P344
(6)劉某自行將小區(qū)內(nèi)的一塊綠地改造為停車位的行為不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。參見教材P345
(7)業(yè)主委員會決定動用專項維修基金對現(xiàn)有電梯進行改造的決定不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，對于籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施的行為則應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。參見教材P345
(8)劉某與其妻子可以將該房屋折價分割，或者將該房屋拍賣、變賣，將取得的價款予以分割。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，共有人可以協(xié)商確定分割方式。達不成協(xié)議，共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以分割并且不會因分割減損價值的，應(yīng)當對實物予以分割。難以分割或者因分割會減損價值的，應(yīng)當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。參見教材P346
5
[答案] (1)“節(jié)能型電熱器”不屬于職務(wù)發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的情形之一是：退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本題中，張某的發(fā)明是在退休1年后作出的，不屬于職務(wù)發(fā)明。參見教材P533
(2)張某單獨實施專利的行為合法。根據(jù)規(guī)定，專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當在共有人之間分配。本題中，張某和甲公司沒有約定專利權(quán)的行使，都可以單獨實施該專利。參見教材P541
(3)如果公司合并方案得以實施，未達到經(jīng)營者集中申報標準。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：①參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣;②參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。本題中，甲公司和乙公司的營業(yè)額合計沒有超過標準。參見教材P593
(4)如果擬定市場方案得以實施，違反了《反壟斷法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成下列壟斷協(xié)議：①固定或者變更商品價格的協(xié)議;②限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量;③分割銷售市場或者原材料采購市場;④限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品;⑤聯(lián)合抵制交易;⑥國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議。本題中，約定市場方案屬于反壟斷法禁止的固定或者變更商品價格的協(xié)議和分割銷售市場或者原材料采購市場。參見教材P585
6
[答案] (1)甲公司最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率符合公開募集股份的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司向不特定對象公開募集股份的，最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。本題中，最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率為11.2%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P178
(2)甲公司最近3年累計分配的利潤額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%。本題中，最近3年累計分配的利潤為：150+200=350(萬元)，最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%為：(1800+1200+1600)/3×20%=306.67(萬元)。由于最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P178
(3)2005年注冊會計師給甲公司出具的帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告不會影響到本次增發(fā)股票。根據(jù)規(guī)定，被注冊會計師出具帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除的，還是符合增發(fā)股票的條件的。本題中該事項所涉及的重大不利影響在2006年下旬時消除，因此是符合規(guī)定的。參見教材P177
(4)①董事會擬定的配售股份的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，配股發(fā)行新股的，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。本題中，向原有股東配售的股份比例為3800萬元，超過了股本總額12000萬元的30%(3600萬元)，因此是不符合規(guī)定的。參見教材P178
②本次募集的資金用于持有交易性金融資產(chǎn)的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)。參見教材P178
(5)股東大會的表決可以通過本次增發(fā)股票的決議。根據(jù)規(guī)定，股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題中，同意本次增發(fā)的股東所持有表決權(quán)股份總數(shù)為6300萬元，超過了出席會議股東所持表決權(quán)的2/3(6000萬元)，因此是符合規(guī)定的。參見教材P143
7
[答案] (1)①發(fā)起人數(shù)額符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人人數(shù)應(yīng)當為2人以上200人以下，本題中，發(fā)起人人數(shù)為4名，符合法定人數(shù)。參見教材P139
②折股比例符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中，折股比例并沒有超過100%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P140
(2)①張某不符合擔任股份有限公司董事的任職資格。根據(jù)規(guī)定，個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)模坏脫喂镜亩?、監(jiān)事和高級管理人員，張某所欠招商銀行到期貸款數(shù)額較大，因此不能擔任C公司的董事。參見教材P136
②王某不符合擔任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，王某是C公司的監(jiān)事，因此不能再擔任本公司的董事。參見教材P134
③李某符合擔任股份有限公司董事資格。李某在D公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。
[解析]按照首發(fā)股票并上市的要求，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。本題中，李某是本公司的董事，并不包括該規(guī)定所限制的主體范圍內(nèi)，況且D公司題目也沒有指明是控股股東。
④趙某符合擔任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，擔任破產(chǎn)清算公司、企業(yè)的董事或者、廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔任董事。本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年。參見教材P136
⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。本題中，錢某是持有股份有限公司1000萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行5000萬元公眾股份之后，錢某持有股份有限公司的股份達到7.14%，另外，錢某也是C公司前十名股東中的自然人股東，因此不能擔任C公司的獨立董事。參見教材P146
⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東任職的人員及其直系親屬，不得擔任獨立董事。本題中，孫某在本公司的股東D公司處擔任副經(jīng)理，D公司持有上市公司的股份比例超過了5%，并且屬于前5名的股東，因此孫某不能擔任C公司的獨立董事。參見教材P146
⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格。
8
[答案] (1)①A公司擬與中方B公司共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例不符合國家有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，該合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)為1200萬美元;②A公司的第一期出資的數(shù)額符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按A公司認繳的出資額計算，其第一期出資應(yīng)不低于90萬美元;③擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。參見教材P92
(2)①合作企業(yè)外方的出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔保，A公司由合作企業(yè)擔保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定;②合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例;③A公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，A公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價值的30%給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。參見教材P102
(3)有關(guān)部門要求該外國公司就并購D國有企業(yè)的情形向國家工商行政管理部門等報告正確。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報告。參見教材P81
(4)國家工商行政管理部門要求舉行聽證會正確。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國家工商行政管理部門認為該外國公司并購國內(nèi)企業(yè)后，易造成過度集中等情況的，有權(quán)再收到并購方提供的文件之日起90日內(nèi)舉行聽證會，決定是否批準。 參見教材P81
(6)合營企業(yè)與朝合公司合并后的公司性質(zhì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。本題中，朝合公司為非上市股份有限公司，其與合營企業(yè)合并后的性質(zhì)可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。參見教材P86
(6)合并后公司注冊資本應(yīng)確定為1億美元。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中，合營企業(yè)合并前凈資產(chǎn)額為3000萬美元，折股比例為1美元1股，因此可以折合為3000萬美元的股份，朝合公司股份總額為7000萬美元，因此合并后所設(shè)股份有限公司的注冊資本為1億美元。參見教材P86
(7)合并后外方投資者的股權(quán)比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，各方投資者在合并后的公司中外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。本題中，外國投資者共持有股份總額為3600萬美元，已經(jīng)超過了注冊資本的25%，符合規(guī)定。參見教材P86
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] A
[解析] 本題考核代理與行紀的區(qū)別。代理的法律效果直接歸屬被代理人享有;行紀的法律效果先由行紀人承受，然后通過其他法律關(guān)系轉(zhuǎn)給委托人，因此選項B的說法是錯誤的;行紀必為有償法律行為;代理既可為有償，亦可為無償，因此選項C的說法是錯誤的;代理亦涉及三方當事人，即代理人、被代理人和第三人，因此選項D的說法是錯誤的。
參見教材P23
2
[答案] B
[解析] 本題考核短期訴訟時效的期間和中止。(1)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，適用于1年的特別訴訟時效期間(2008年4月1日至2009年4月1日)
(2)如果在訴訟時效期間的最后6個月前(10月1日前)發(fā)生不可抗力，至最后6個月時不可抗力仍然繼續(xù)存在，則應(yīng)在最后6個月時中止訴訟時效的進行。因此乙2008年9月20日出差遇險耽誤的20天，只有進入10月1日后的10天才引起訴訟時效的中止。所以本題的訴訟時效期間為2008年4月1日至2009年4月10日。
參見教材P29
3
[答案] B
[解析] 本題考核點是合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
參見教材P55
4
[答案] D
[解析] 本題考核點是有限合伙的相關(guān)規(guī)定。有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
參見教材P59～62
5
[答案] A
[解析] 本題考核點是反壟斷審查。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣的，應(yīng)當就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告。
參見教材P81
6
[答案] B
[解析] 本題考核點是一人有限責任公司的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳付出資。
參見教材P137
7
[答案] D
[解析] 本題考核點是公司合并、分立的債務(wù)清償。根據(jù)規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。本題中，由于債務(wù)人未與債權(quán)人就債務(wù)清償達成協(xié)議，因此自己決定全部債務(wù)由新組建的M公司承擔對債權(quán)人是無效的，此時分立前的債務(wù)還是由分立后的公司承擔連帶責任。
參見教材P158
8
[答案] A
[解析] 本題考核點是債權(quán)申報。根據(jù)規(guī)定，連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。
參見教材P263
9
[答案] B
[解析] 本題考核保證人破產(chǎn)案件的財產(chǎn)分配處理。根據(jù)規(guī)定，一般保證人破產(chǎn)的，其先訴抗辯權(quán)不得行使，因此選項A錯誤;保證人的補充責任應(yīng)按破產(chǎn)債權(quán)數(shù)額而不是實際分配數(shù)額確定，因此選項C的說法錯誤，本題中，保證人承擔的責任范圍是20萬元，按照此計算清償額為20×35%=7萬元。
參見教材P265
10
[答案] D
[解析] 本題考核點是債權(quán)人會議的表決。通過特別決議，首先由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)(本題7人有表決權(quán))通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上(本題為3000-900=2100，2/3即1400萬元)。
參見教材P275
11
[答案] B
[解析] 本題考核點是關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。根據(jù)規(guī)定，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應(yīng)當由履行出資人職責的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當報請本級人民政府批準。本題中，該國有獨資公司為重要的國有獨資公司，他的分立事項應(yīng)由本級人民政府批準。
參見教材P290
12
[答案] C
[解析] 本題考核點是關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資****益的重大事項。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。
參見教材P 290
13
[答案] D
[解析] 本題考核國有企業(yè)資產(chǎn)損失責任的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國家出資企業(yè)的資產(chǎn)損失金額依據(jù)有關(guān)會計賬簿記錄，按照會計核算確認的損失分類分項進行認定。未在會計賬簿記錄或者賬面價值與公允價值相差較大的資產(chǎn)，應(yīng)當按照市價、重置價值等公允價值認定資產(chǎn)損失金額。因此選項A的說法是錯誤的;國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，因此選項B的說法是錯誤的;相關(guān)的交易或者事項尚未形成事實損失，但確有證據(jù)證明在可預(yù)見的未來將發(fā)生事實損失，且能計量損失金額的，應(yīng)當認定為資產(chǎn)損失，因此選項C的說法是錯誤的。
參見教材P296
14
[答案] C
[解析] 本題考核點是所有權(quán)取得。C選項屬于善意取得，是原始取得的一種情形。
參見教材P338
15
[答案] C
[解析] 本題考核點是額抵押。抵押權(quán)人實現(xiàn)額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?BR> 參見教材P356
16
[答案] A
[解析] 本題考核點是質(zhì)權(quán)期間所生孳息的權(quán)屬。在質(zhì)權(quán)期間，質(zhì)物所生孳息，質(zhì)權(quán)人享有收取權(quán)，但質(zhì)物所生孳息的所有權(quán)仍為出質(zhì)人享有。
參見教材P357
17
[答案] B
[解析] 本題考核基金份額持有人大會的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額達到核準規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額達到核準的最低募集份額總額的，并且符合法律規(guī)定程序的，為發(fā)行成功，題目募集的基金份額已經(jīng)超過了核準規(guī)模的80%以上，因此該基金發(fā)行成功，選項A的說法錯誤;基金份額持有人大會應(yīng)當有代表50%以上基金份額持有人參加，方可召開，本題只要達到4.5億以上份額的持有人參加的就可以召開，因此選項B的說法正確;基金份額持有人大會作出轉(zhuǎn)換基金運作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金合同，應(yīng)當經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的2/3以上通過，因此選項C中的通過份額比例不正確;基金份額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會并行使表決權(quán)，因此選項D的說法不正確。
參見教材P194
18
[答案] A
[解析] 本題考核點是一致行動人的界定。根據(jù)規(guī)定，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系，構(gòu)成一致行動人。
參見教材P208
19
[答案] C
[解析] 本題考核點是協(xié)議收購的程序。采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。
參見教材P216
20
[答案] A
[解析] 本題考核抵押權(quán)的實現(xiàn)。債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。
參見教材P355
21
[答案] D
[解析] 本題考核點是效力待定合同。限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，事后其家長的認可即屬于法定代理人追認，該合同有效。張某是限制民事行為能力人，欠缺訂立該合同的能力，因此，張某與劉某所簽訂的合同為效力待定合同。
參見教材P368
22
[答案] A
[解析] 本題考核主合同變更的責任處理。根據(jù)《合同法解釋》規(guī)定，未經(jīng)保證人書面同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任;如果加重債務(wù)人債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。
參見教材P377
23
[答案] B
[解析] 本題考核點是租賃合同當事人雙方權(quán)利義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期。
參見教材P395
24
[答案] B
[解析] 本題考核交付工作成果合同的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，總承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任，因此選項A的說法錯誤;加工承攬合同中，承攬人“可以”將其承攬的輔助工作交由第三人完成，并就該第三人完成的工作成果向定作人負責，因此選項C中說的“必須經(jīng)過定作人同意”是錯誤的;對具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，不得以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由確認其無效，因此選項D的說法錯誤。
參見教材P397～399
25
[答案] A
[解析] 本題考核點是銀行結(jié)售匯綜合頭寸的核定。國家外匯管理局及其分局核定銀行的結(jié)售匯綜合頭寸，并實行限額管理。結(jié)售匯綜合頭寸限額的管理區(qū)間下限為零、上限為外匯局核定的限額。
參見教材P429
26
[答案] B
[解析] 本題考核點是限制電子支付的金額。銀行通過互聯(lián)網(wǎng)為個人客戶辦理電子支付業(yè)務(wù)，除采用數(shù)字證書、電子簽名等安全認證方式外，單筆金額不應(yīng)超過1000元人民幣，每日累計金額不應(yīng)超過5000元人民幣。
參見教材P458
27
[答案] C
[解析] 本題考核點是托收承付的概念。托收承付，亦稱異地托收承付，是指根據(jù)購銷合同由收款人發(fā)貨后委托銀行向異地付款人收取款項，由付款人向銀行承認付款的結(jié)算方式。參見教材P440
28
[答案] A
[解析] 本題考核點是匯票的背書。如果收款人或持票人將出票人作禁止背書的匯票轉(zhuǎn)讓的，該轉(zhuǎn)讓不發(fā)生票據(jù)法上的效力，出票人和承兌人對受讓人不承擔票據(jù)責任。
參見教材P503
29
[答案] A
[解析] 本題考核點是本票的有關(guān)規(guī)定。本票的絕對應(yīng)記載事項不包括到期日，且本票限于見票即付，不存在到期日。
參見教材P517
30
[答案] B
[解析] 本題考核點是支票的付款。支票屬見票即付的票據(jù)，因而沒有到期日的規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》規(guī)定，支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。
參見教材P520
31
[答案] A
[解析] 本題考核點是授予專利權(quán)的條件。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性
(1)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的
(2)在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的
(3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
參見教材P536
32
[答案] C
[解析] 本題考核點是注冊商標的有效期。注冊商標的有效期自核準注冊之日起計算。參見教材P553
33
[答案] A
[解析] 本題考核侵犯商業(yè)秘密行為的認定。根據(jù)規(guī)定，通過自行開發(fā)研制或“反向工程”等方式獲得的商業(yè)秘密，不認定為侵犯商業(yè)秘密的行為。本題中，田某通過自行拆解掌握了該技術(shù)秘密，不認定為侵犯商業(yè)秘密情形中的第一條規(guī)定，田某組織生產(chǎn)使用該技術(shù)秘密的行為，不認定為侵犯商業(yè)秘密情形的第二條規(guī)定，因此田某的行為是合法的。
參見教材P571
34
[答案] C
[解析] 本題考核壟斷協(xié)議的類型。本題所敘述的情況屬于分割銷售市場行為的壟斷協(xié)議。
參見教材P582
二、多項選擇題
1
[答案] BC
[解析] 本題考核點是代理的適用范圍。訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為具有人身性質(zhì)，不能夠代理。
參見教材P22
2
[答案] CD
[解析] 本題考核訴訟時效起算時間的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，附條件或附期限的債的請求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算，選項A中2009年5月1日條件成就，應(yīng)該從當天開始計算訴訟時效期間;身體受到傷害的訴訟時效期間為1年，自受害人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害或損害時起算，選項B的起算時間符合規(guī)定，但是訴訟時效期間應(yīng)是1年;計算侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán)的訴訟時效起算點時，必須要求請求權(quán)人知道侵害事實和加害人，因此選項C的說法是正確的;請求他人不作為的債權(quán)的請求權(quán)，應(yīng)當自義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算，因此選項D的說法是正確的。
參見教材P28
3
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償。根據(jù)規(guī)定，合伙人的自有財產(chǎn)不足清償個人債務(wù)的，債權(quán)人應(yīng)當請求人民法院(不得自行)強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
參見教材P55
4
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是有限合伙企業(yè)?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣，而不能僅僅表明“有限”字樣。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。
參見教材P59～62
5
[答案] AC
[解析] 本題考核點是外商投資企業(yè)的投資項目。本題B選項和D選項屬于限制類外商投資項目。
參見教材P68
6
[答案] ACD
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并與分立，根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。因此，B選項不正確。
參見教材P86
7
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是有限責任公司股東會的議事規(guī)則。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
參見教材P143
8
[答案] AB
[解析] 本題考核上市公司的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所的決議必須是由上市公司股東大會進行，這一點與非上市公司相區(qū)別，因此選項C的說法錯誤;上市公司股權(quán)激勵對象中不包括獨立董事，因此選項D中所說的“全部董事”是錯誤的。
參見教材P142～144
9
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是清算工作程序。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配。公司財產(chǎn)在未按上述規(guī)定清償前，不得分配給股東。
參見教材P161
10
[答案] BC
[解析] 本題考核有限責任公司變更為股份有限公司公開發(fā)行股票并上市的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上(經(jīng)國務(wù)院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票)。因此以上選項B和C的說法是正確的。
參見教材P172
11
[答案] AD
[解析] 本題考核點是證券交易的一般規(guī)則。根據(jù)規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票;為上市公司出具審計報告和法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。我國《公司法》中規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
參見教材P182
12
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是要約收購。以要約方式進行上市公司收購的，收購人應(yīng)當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當?shù)玫酵葘ΥＫ訟選項錯誤;收購期限不得少于30天，并不得超過60天，所以C選項錯誤;在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約，所以D選項錯誤。
參見教材P212
13
[答案] AB
[解析] 本題考核點是破產(chǎn)受理的效力。乙公司屬于債務(wù)人的債務(wù)人，應(yīng)當向管理人清償債務(wù)，因此A選項正確;丙公司屬于債務(wù)人的財產(chǎn)持有人，應(yīng)當向管理人交付財產(chǎn)，因此B選項正確;丁銀行和戊公司的行為屬于對個別債權(quán)人的債務(wù)清償，不符合法律規(guī)定，因此C選項和D選項不正確。
參見教材P249
14
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是債權(quán)人會議的召開。第一次債權(quán)人會議以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。
參見教材P267
15
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是申請重整。重整申請應(yīng)向人民法院提出。
參見教材P270
16
[答案] ACD
[解析] 本題考核國有資產(chǎn)評估項目的核準制和備案制。根據(jù)規(guī)定，有多個國有股東的企業(yè)發(fā)生資產(chǎn)評估事項，經(jīng)協(xié)商一致可由國有股權(quán)股東(B企業(yè))依照其產(chǎn)權(quán)關(guān)系辦理核準或備案手續(xù)，持股比例相同的，經(jīng)協(xié)商一致可由其中一方依照其產(chǎn)權(quán)關(guān)系辦理核準或備案手續(xù)。
參見教材P308～309
17
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是拾得遺失物。自有關(guān)部門發(fā)出招領(lǐng)公告之日起6個月內(nèi)無人認領(lǐng)的，遺失物歸國家所有。
參見教材P339
18
[答案] BC
[解析] 本題考核浮動抵押的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人，因此選項A的說法錯誤;浮動抵押辦理了登記，且在“結(jié)晶”之后的，此時銀行可以對抗第三人，因此選項D的說法錯誤。
19
[答案] BC
[解析] 本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。建設(shè)用地使用權(quán)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的建設(shè)用地使用權(quán)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
參見教材P352
20
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是合同履行的規(guī)則。合同履行中，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。
參見教材P369
21
[答案] ABCD
[解析] 本題考核點是保證方式。乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)沒有約定保證份額，應(yīng)當認定為連帶共同保證。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。
參見教材P377
22
[答案] BD
[解析] 本題考核點是定金的有關(guān)規(guī)定。定金是當事人一方在合同訂立前后，合同履行前預(yù)先交付于另一方的金錢或者其他代替物，所以A選項不正確;定金應(yīng)當以書面形式約定，所以C選項不正確。
參見教材P380
23
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是外匯管理機關(guān)的監(jiān)管措施。經(jīng)國務(wù)院外匯管理部門或者省級外匯管理機關(guān)負責人批準，查詢被調(diào)查外匯違法事件的當事人和直接有關(guān)的單位、個人的賬戶，但個人儲蓄存款賬戶除外。
參見教材P432
24
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是銀行卡的使用。持卡人不得用于10萬元以上的商品交易、勞務(wù)供應(yīng)款項的結(jié)算，并一律不得支取現(xiàn)金。如果需要向其賬戶續(xù)存資金的，單位卡的持卡人必須從其基本存款賬戶轉(zhuǎn)賬存入。
參見教材P450～451
25
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是開立基本存款賬戶的資格。根據(jù)規(guī)定，法人企業(yè)、非法人企業(yè)、外國駐華機構(gòu)、單位設(shè)立的獨立核算的附屬機構(gòu)，均可以開立基本存款賬戶。
參見教材P466
26
[答案] AB
[解析] 本題考核點是匯票的記載事項。A選項因未記載確定的金額造成票據(jù)無效;B選項因中文和數(shù)碼記載不一致造成票據(jù)無效;C選項未記載付款日期不影響票據(jù)的效力，因為未記載付款日期的，視為見票即付;D選項為非法定事項的記載，該記載事項不具有匯票上的效力。
參見教材P484～488
27
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是追索權(quán)發(fā)生的實質(zhì)條件。在發(fā)生以下情形之一的，持票人可以行使追索權(quán)：①匯票到期被拒絕付款。②匯票在到期日前被拒絕承兌。③在匯票到期日前，承兌人或付款人死亡、逃匿的。④在匯票到期日前，承兌人或付款人被依法宣告破產(chǎn)或因違法被責令終止業(yè)務(wù)活動。
參見教材P513
28
[答案] ABC
[解析] 本題考核專利申請的提出。根據(jù)規(guī)定，申請發(fā)明或者實用新型專利的，說明書中，必要的時候，應(yīng)當提交附圖，如無必要，可以沒有。
參見教材P539
29
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是不正當競爭行為。揭露對手的商品實際的質(zhì)量缺陷不屬于不正當競爭行為。
參見教材P565～572
30
[答案] ACD
[解析] 本題考核經(jīng)營者市場支配地位的相關(guān)內(nèi)容。根據(jù)規(guī)定，對于多個經(jīng)營者被推定為共同占有市場支配地位時，其中有的經(jīng)營者市場份額不足1/10的，不應(yīng)當推定該經(jīng)營者具有市場支配地位，因此選項B的說法是錯誤的。
參見教材P589
三、綜合題
1
[答案] (1)①董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。參見教材P144
The number of the directors attending the meeting complies with the requirements of the law. According to the stipulations, a meeting of the board of directors may not be held unless more than half of the directors attend such meeting. In this case, there are six directors to attend the meeting, so it meets the requirements of the law. (refer to p144 of textbook)
②張某不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。參見教材P144
Mr. Zhang cant be entrusted to exercise the right to vote. According to the regulations, if a director cannot attend the meeting for some reasons, he may issue a written authorization to entrust another director to attend such meeting on his behalf. But Mr. Zhang is a supervisor, not a director, so he cant be entrusted to exercise the voting right. (refer to p144 of the textbook)
(2)會議通過了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，A上市公司通過自己的子公司為董事提供借款的決定是違法的。參見教材P145
The decision made at the meet that Subsidiary B of Listed Company A lends CNY100000 to Mr. Gao, a director, doesnt comply with the requirements of the law. According to the stipulations, the company must not lend money to its directors, supervisors or senior officers directly, or through its subsidiaries. (refer to p145 of textbook)
(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關(guān)聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。另外，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可以通過該決議的。參見教材P146
The decision made by Board of Directors to enter into a house-leasing contract with Company B complies with the requirements of relevant laws. As per the stipulation, if the director of a listed company is affiliated with the enterprise involved in the matters discussed by the board of directors, the meeting of the board of directors may be held once more than half of the unaffiliated directors will be present..In this case, among the directors attending the meeting, 5 are not related party and this is in line with the stipulation. Further, the resolution made by the Board of Directors should be passed by half of directors who are not related parties. In this case, as all 5 directors have voted for consent, the resolution can be passed
(4)董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。參見教材P144
There exist some improper places in the minutes of Board of Directors meeting. As per the stipulations, the said minute should be signed by all the directors attending the meeting. So, it is not necessary for the supervisor sitting in on the meeting to sign on the minute. In this case, however, it is not in line with the regulations for the supervisor sitting in on the meeting to sign on the minutes. (ref to p144 of textbook)
(5)A公司與C公司、D公司達成的協(xié)議屬于橫向壟斷協(xié)議中的固定商品價格的協(xié)議。該類協(xié)議被我國《反壟斷法》所禁止。參見教材P581
The agreement concluded by Company A and Company C and D belongs to the fixing goods prices agreement under the horizontal agreement. Such type of agreement is prohibited by Chinese Anti-monopoly Law. (ref to p581 of textbook)
(6)A公司與下游經(jīng)銷商達成的協(xié)議屬于縱向壟斷協(xié)議中的限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的的協(xié)議。該類協(xié)議被我國《反壟斷法》所禁止。參見教材P585
The agreement concluded by the downstream distributors and Company A belongs to restricting the lowest price for resale under vertical monopoly agreement. Such agreement is prohibited by the Chinese Anti-monopoly Law. (refer to p585 of textbook)
(7)作為多個經(jīng)營者，A公司與E公司共同具有乙地的市場支配地位。根據(jù)規(guī)定，兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達到2/3的，即可推定為具有市場支配地位。本題中，A公司與E公司在乙地的市場份額達到了80%，超過了2/3的標準，因此可以推定為A公司和E公司共同具有乙地的市場支配地位。參見教材P589
Company A and Company E have a dominant position. As per the stipulations, the joint relevant market share of two undertakings accounts for 2/3 or above can be assumed to be have a dominant market position. In this case, the joint relevant market share of Company A and Company E in Area Yi accounts for 80%, exceeding the upper limit 2/3, so it can be assumed that Company A and E have a dominant position. (ref to p589 of textbook)
(8)①A公司并購E公司屬于反壟斷法中規(guī)定的“經(jīng)營者集中”。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營者集中的情形包括經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)。本題中，A公司并購E公司60%的股份，足以達到控制的要求，因此屬于反壟斷法中所規(guī)定的“經(jīng)營者集中”。參見教材P593
As per the stipulation, one situation of a concentration refers to: acquisition by undertakings, whether by purchase of securities or assets, of control of other undertakings. In this case, Company A acquired 60% of Company Es equities, enough to exert control, so it is a concentration. (refer to p593 of textbook)
②A公司并購E公司之前應(yīng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報。根據(jù)規(guī)定，參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣的，需要向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報。本題中，A公司和E公司在境內(nèi)的營業(yè)額總額為21億元人民幣，超過了20億元人民幣;A公司和E公司各自的營業(yè)額也均超過了4億元，因此需要在并購前申報。參見教材P593
Before Company A acquires Company B, such acquisition must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities of State Council. Under the condition that the turnover in Chinese territory in the proceeding accounting year of the undertakings concerned exceeds CNY2 billion and each of at least two parities has turnover in Chinese territory in the proceeding accounting year over CNY400 million, a report must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities of State Council. In this case
(1) the turnovers of Company A and E in Chinese territory has exceeded CNY2.1 billion, above 2 billion
(2) each turnover has also exceeded CNY400 million, so such concentration falls under the notification criteria issued by the State Council, and a report must be notified in advance with the antimonopoly execution authorities
2
[答案] (1)甲公司與乙企業(yè)簽訂的合同屬于委托開發(fā)合同。根據(jù)規(guī)定，技術(shù)開發(fā)合同當事人一方僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件或者承擔輔助協(xié)作事項，另一方進行研究開發(fā)工作的，應(yīng)屬于委托開發(fā)合同。參見教材P413
(2)甲公司拒絕乙企業(yè)共享專利權(quán)合法。根據(jù)規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。參見教材P413
(3)墊資施工不違法。根據(jù)規(guī)定，當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。法律規(guī)定沒有排除墊資施工。參見教材P399
(4)乙企業(yè)拒絕支付墊資的利息合法。根據(jù)規(guī)定，當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請求支付利息。參見教材P399
(5)約定吊車的日常維修保養(yǎng)由丙公司負責合法。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。參見教材P395
(6)吊車轉(zhuǎn)讓不造成租賃合同解除。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。參見教材P396
(7)約定戊公司應(yīng)對運輸過程中貨物的毀損承擔損害賠償責任合法。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。參見教材P404
(8)乙企業(yè)與戊公司在合同中設(shè)立的抵押是額抵押
[解析]額抵押是指為擔保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)那樾?。參見教材P356
(9)丙公司有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果同一財產(chǎn)有抵押權(quán)與《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)(即，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償)并存時，《合同法》第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)。參見教材P401
(10)如果戊公司有優(yōu)先受償權(quán)，不可以就乙企業(yè)所欠的600萬元運輸費全部優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人實現(xiàn)額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限(本題為500萬元)，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。參見教材P356
3
[答案] (1)首先，貨幣資金出資數(shù)額不合法。股東的貨幣出資不得低于公司注冊資本的30%，即不得低于2.4萬元，實際貨幣出資只有1萬元，低于法定標準。其次，李某出資的作價方式不正確，股東的非貨幣出資應(yīng)評估作價，不能協(xié)議作價。參見教材P130
(2)①B公司設(shè)立時，注冊資本總額及繳納期限不合法。B公司的注冊資本只有9萬元，且分期到位。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的法定注冊資本最低限額應(yīng)不低于人民幣10萬元，且不允許分期繳付出資。參見教材P137
②
B.C兩公司應(yīng)由股東會作出的重大決議均由貿(mào)易公司通過電話下達不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司的股東會職權(quán)由股東行使，當股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。參見教材P137
③
B.C兩公司年度會計報告無需會計師事務(wù)所審計不合法。根據(jù)規(guī)定，一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。參見教材P137
(3)李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁合法。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁程序合法，李某提前以書面方式通知其他股東，征求意見;其他股東既不同意李某轉(zhuǎn)讓，又不購買李某持有的股權(quán)，視為同意轉(zhuǎn)讓。參見教材P139
(4)張某的要求合法。根據(jù)規(guī)定，公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。貿(mào)易公司連續(xù)5年盈利，且符合利潤分配條件而不分配利潤的，張某有權(quán)要求公司以合理的價格收購自己持有的股份。根據(jù)規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。參見教材P139
(5)人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件的時間、受理裁定送達的時間以及通知債權(quán)人和公告的時間均符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理破產(chǎn)申請。人民法院受理破產(chǎn)案件的，應(yīng)當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人，25日內(nèi)通知已知的債權(quán)人并予以公告。本題中，人民法院作出以上行為的時間均符合規(guī)定。參見教材P248
(6)該人民法院確定的債權(quán)申報期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不少于30日，最長不超過3個月。本題中，從發(fā)布受理申請公告之日至債權(quán)期限屆滿的時間超過了30日，短于3個月，是符合規(guī)定的。參見教材P263
(7)第一次債權(quán)人會議的召開時間符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開，由人民法院主持。本題中，債權(quán)申報期限屆滿之日為9月15日，第一次債權(quán)人會議在9月25日召開，因此是符合規(guī)定的。參見教材P267
(8)乙企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔保。根據(jù)規(guī)定，對于破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人決定繼續(xù)履行的，對方當事人應(yīng)當履行，但有權(quán)要求管理人提供擔保。本題中，管理人決定繼續(xù)履行與乙企業(yè)的合同，因此乙企業(yè)有權(quán)要求管理人提供一定的擔保。參見教材P 249
(9)管理人決定解除與丙服裝廠的合同后，對于造成的違約金不再予以支付;對于造成其10萬元損失，可以由丙廠依法申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，管理人解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)?？缮陥蟮膫鶛?quán)以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。參見教材P265
(10)人民法院受理了貿(mào)易公司的破產(chǎn)案件后，稅務(wù)機關(guān)對該批貨物的扣押應(yīng)當解除。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。參見教材P249
(11)工商銀行和丁公司共同申報債權(quán)的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。本題中，工商銀行已經(jīng)向管理人申報了全部債權(quán)，因此，丁公司就不能再以將來求償權(quán)申報。參見教材P263
(12)對于甲公司無償轉(zhuǎn)讓的150萬元財產(chǎn)，管理人的做法是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。本題中，貿(mào)易公司在2006年11月1日無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，在人民法院受理破產(chǎn)申請的前1年內(nèi)，因此管理人是有權(quán)依法撤銷的。參見教材P257
(13)破產(chǎn)費用=15+30=45(萬元);共益?zhèn)鶆?wù)=100+12+20=132(萬元)
(14)①貿(mào)易公司財產(chǎn)變現(xiàn)價值總額=150+132+120+150+1500+500=2552(萬元)
②優(yōu)先清償有財產(chǎn)擔保的債權(quán)后的財產(chǎn)額=2552-1000=1552(萬元)
③清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后的財產(chǎn)額=1552-45-132=1375(萬元)
④清償工資和法定社會保險費后的財產(chǎn)額=1375-200=1175(萬元)
⑤清償稅款后的財產(chǎn)額
=1175-100=1075(萬元)
該剩余財產(chǎn)額用于支付普通債權(quán)。
(15)①普通債權(quán)額=10+1200+1530=2740(萬元)
②清償率=1075/2740×100%=39.23%
③A企業(yè)可以獲得的清償額=630×39.23%=247.15(萬元)
參見教材P279
4
[答案] (1)張某與李某簽訂的轉(zhuǎn)包協(xié)議不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，在承包經(jīng)營期限范圍內(nèi)，承包權(quán)人有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定，采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。本題中，轉(zhuǎn)包期限為60年，超過了張某的承包期限。參見教材P349
(2)甲開發(fā)公司與張某的合同沒有辦理登記手續(xù)合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。參見教材P350
(3)王某只接受林地承包權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。參見教材P350
(4)法院判決預(yù)售給趙某的房屋所有權(quán)屬于劉某正確。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。參見教材P335
(5)乙物業(yè)公司將地下車庫的一部分租給丙公司的行為不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，占用業(yè)主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有。在建筑區(qū)劃內(nèi)規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫應(yīng)當首先滿足業(yè)主需要。參見教材P344
(6)劉某自行將小區(qū)內(nèi)的一塊綠地改造為停車位的行為不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。參見教材P345
(7)業(yè)主委員會決定動用專項維修基金對現(xiàn)有電梯進行改造的決定不合法。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，對于籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施的行為則應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。參見教材P345
(8)劉某與其妻子可以將該房屋折價分割，或者將該房屋拍賣、變賣，將取得的價款予以分割。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，共有人可以協(xié)商確定分割方式。達不成協(xié)議，共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以分割并且不會因分割減損價值的，應(yīng)當對實物予以分割。難以分割或者因分割會減損價值的，應(yīng)當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。參見教材P346
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[答案] (1)“節(jié)能型電熱器”不屬于職務(wù)發(fā)明。根據(jù)規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的情形之一是：退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本題中，張某的發(fā)明是在退休1年后作出的，不屬于職務(wù)發(fā)明。參見教材P533
(2)張某單獨實施專利的行為合法。根據(jù)規(guī)定，專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當在共有人之間分配。本題中，張某和甲公司沒有約定專利權(quán)的行使，都可以單獨實施該專利。參見教材P541
(3)如果公司合并方案得以實施，未達到經(jīng)營者集中申報標準。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：①參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣;②參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。本題中，甲公司和乙公司的營業(yè)額合計沒有超過標準。參見教材P593
(4)如果擬定市場方案得以實施，違反了《反壟斷法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成下列壟斷協(xié)議：①固定或者變更商品價格的協(xié)議;②限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量;③分割銷售市場或者原材料采購市場;④限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品;⑤聯(lián)合抵制交易;⑥國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議。本題中，約定市場方案屬于反壟斷法禁止的固定或者變更商品價格的協(xié)議和分割銷售市場或者原材料采購市場。參見教材P585
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[答案] (1)甲公司最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率符合公開募集股份的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司向不特定對象公開募集股份的，最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。本題中，最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率為11.2%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P178
(2)甲公司最近3年累計分配的利潤額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%。本題中，最近3年累計分配的利潤為：150+200=350(萬元)，最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%為：(1800+1200+1600)/3×20%=306.67(萬元)。由于最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P178
(3)2005年注冊會計師給甲公司出具的帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告不會影響到本次增發(fā)股票。根據(jù)規(guī)定，被注冊會計師出具帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除的，還是符合增發(fā)股票的條件的。本題中該事項所涉及的重大不利影響在2006年下旬時消除，因此是符合規(guī)定的。參見教材P177
(4)①董事會擬定的配售股份的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，配股發(fā)行新股的，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。本題中，向原有股東配售的股份比例為3800萬元，超過了股本總額12000萬元的30%(3600萬元)，因此是不符合規(guī)定的。參見教材P178
②本次募集的資金用于持有交易性金融資產(chǎn)的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)。參見教材P178
(5)股東大會的表決可以通過本次增發(fā)股票的決議。根據(jù)規(guī)定，股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。本題中，同意本次增發(fā)的股東所持有表決權(quán)股份總數(shù)為6300萬元，超過了出席會議股東所持表決權(quán)的2/3(6000萬元)，因此是符合規(guī)定的。參見教材P143
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[答案] (1)①發(fā)起人數(shù)額符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人人數(shù)應(yīng)當為2人以上200人以下，本題中，發(fā)起人人數(shù)為4名，符合法定人數(shù)。參見教材P139
②折股比例符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中，折股比例并沒有超過100%，因此是符合規(guī)定的。參見教材P140
(2)①張某不符合擔任股份有限公司董事的任職資格。根據(jù)規(guī)定，個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)模坏脫喂镜亩?、監(jiān)事和高級管理人員，張某所欠招商銀行到期貸款數(shù)額較大，因此不能擔任C公司的董事。參見教材P136
②王某不符合擔任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，王某是C公司的監(jiān)事，因此不能再擔任本公司的董事。參見教材P134
③李某符合擔任股份有限公司董事資格。李某在D公司擔任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔任董事。
[解析]按照首發(fā)股票并上市的要求，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。本題中，李某是本公司的董事，并不包括該規(guī)定所限制的主體范圍內(nèi)，況且D公司題目也沒有指明是控股股東。
④趙某符合擔任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，擔任破產(chǎn)清算公司、企業(yè)的董事或者、廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔任董事。本題中，趙某自其擔任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年。參見教材P136
⑤錢某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔任獨立董事。本題中，錢某是持有股份有限公司1000萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行5000萬元公眾股份之后，錢某持有股份有限公司的股份達到7.14%，另外，錢某也是C公司前十名股東中的自然人股東，因此不能擔任C公司的獨立董事。參見教材P146
⑥孫某不符合擔任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東任職的人員及其直系親屬，不得擔任獨立董事。本題中，孫某在本公司的股東D公司處擔任副經(jīng)理，D公司持有上市公司的股份比例超過了5%，并且屬于前5名的股東，因此孫某不能擔任C公司的獨立董事。參見教材P146
⑦黃某符合擔任股份有限公司獨立董事資格。
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[答案] (1)①A公司擬與中方B公司共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例不符合國家有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，該合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)為1200萬美元;②A公司的第一期出資的數(shù)額符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按A公司認繳的出資額計算，其第一期出資應(yīng)不低于90萬美元;③擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。參見教材P92
(2)①合作企業(yè)外方的出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔保，A公司由合作企業(yè)擔保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定;②合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例;③A公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，A公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價值的30%給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。參見教材P102
(3)有關(guān)部門要求該外國公司就并購D國有企業(yè)的情形向國家工商行政管理部門等報告正確。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報告。參見教材P81
(4)國家工商行政管理部門要求舉行聽證會正確。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國家工商行政管理部門認為該外國公司并購國內(nèi)企業(yè)后，易造成過度集中等情況的，有權(quán)再收到并購方提供的文件之日起90日內(nèi)舉行聽證會，決定是否批準。 參見教材P81
(6)合營企業(yè)與朝合公司合并后的公司性質(zhì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。本題中，朝合公司為非上市股份有限公司，其與合營企業(yè)合并后的性質(zhì)可以是有限責任公司，也可以是股份有限公司。參見教材P86
(6)合并后公司注冊資本應(yīng)確定為1億美元。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。本題中，合營企業(yè)合并前凈資產(chǎn)額為3000萬美元，折股比例為1美元1股，因此可以折合為3000萬美元的股份，朝合公司股份總額為7000萬美元，因此合并后所設(shè)股份有限公司的注冊資本為1億美元。參見教材P86
(7)合并后外方投資者的股權(quán)比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，各方投資者在合并后的公司中外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。本題中，外國投資者共持有股份總額為3600萬美元，已經(jīng)超過了注冊資本的25%，符合規(guī)定。參見教材P86