第一章 中國(guó)古代法制史(西周的法律思想和法律)
(一)立法指導(dǎo)思想
1.“以德配天，明德慎罰”思想的內(nèi)容。
(1)周初統(tǒng)治者認(rèn)為，“上天”只把統(tǒng)治人間的“天命”交給那些有“德”者，一旦統(tǒng)治者“失德”，也就會(huì)失去上天的庇護(hù)，新的有德者即可以應(yīng)運(yùn)而生，取而代之。因此，作為君臨天下的統(tǒng)治者應(yīng)該“以德配天”。
(2)“德”的要求，主要包括三個(gè)基本方面：敬天，敬祖，保民。也就是要求統(tǒng)治者恭行天命，尊崇天帝與祖宗的教誨，愛(ài)護(hù)天下的百姓，做有德有道之君。在這種“以德配天”基本政治觀之下，周初統(tǒng)治者具體提出了“明德慎罰”的法律主張。
(3)“明德慎罰”的主張要求統(tǒng)治者首先要用“德教”的辦法來(lái)治理國(guó)家，也就是通過(guò)道德教化的辦法使天下人民臣服，在適用法律、實(shí)施刑罰時(shí)應(yīng)該寬緩、謹(jǐn)慎，而不應(yīng)一味用嚴(yán)刑峻罰來(lái)迫使臣民服從?！懊鞯律髁P”的具體要求可以歸納為“實(shí)施德教，用刑寬緩”。其中“實(shí)施德教”是前提，是第一位的。“德教”的具體內(nèi)容，周初統(tǒng)治者逐漸歸納成內(nèi)容廣博的“禮治”、即要求君臣上下父子兄弟都按既有的“禮”的秩序去生活，從而達(dá)到一種和諧安定的境界，使天下長(zhǎng)治久安。
2.“以德配天，明德慎罰”思想的影響:(1)代表西周初期統(tǒng)治者的基本政治觀和基本治國(guó)方針。(2)在這種思想的指導(dǎo)下，形成了西周時(shí)期禮刑結(jié)合的宏觀法制特色，被后世奉為政治制度理想的原則與標(biāo)本。(3)這一思想漢代中期后被儒家發(fā)揮成“德主刑輔，禮刑并用”的基本策略，從而為以“禮法結(jié)合”為特征的中國(guó)傳統(tǒng)法制奠定了理論基礎(chǔ)。
(二)“出禮入刑”的禮刑關(guān)系
1.禮的內(nèi)容與性質(zhì)
(1)內(nèi)容。禮是中國(guó)古代社會(huì)長(zhǎng)期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級(jí)制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。
中國(guó)古代的禮有二層含義：
①抽象的精神原則。可歸納為“親親”與“尊尊”兩個(gè)方面。
“親親”，即要求在家族范圍內(nèi)，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏壓親。而且“親親父為首”，全體親族成員都應(yīng)以父家長(zhǎng)為中心;
“尊尊”，即要在社會(huì)范圍內(nèi)，尊敬一切應(yīng)該尊敬的人，君臣、上下、貴賤都應(yīng)恪守名分。而且“尊尊君為首”，一切臣民都應(yīng)以君主為中心。在“親親”、“尊尊”兩大原則下，又形成了“忠”、“孝”、“義”等具體精神規(guī)范。
②具體的禮儀形式。西周時(shí)期主要有五個(gè)方面，通稱“五禮”：吉禮(祭祖之禮);兇禮(喪葬之禮);軍禮(行軍打仗之禮);賓禮(迎賓待客之禮);嘉禮(冠婚之禮)。
(2)禮具有法律的性質(zhì)。首先，周禮完全具有法的三個(gè)基本特性，即規(guī)范性，國(guó)家意志性和強(qiáng)制性。其次，周禮在當(dāng)時(shí)對(duì)社會(huì)生活各個(gè)方面都有著實(shí)際的調(diào)整作用。
2.“禮”與“刑”的關(guān)系：(1)“出禮入刑”。西周時(shí)期“刑”多指刑法和刑罰?！岸Y”正面積極規(guī)范人們的言行，而“刑”則對(duì)一切違背禮的行為進(jìn)行處罰。二者共同構(gòu)成西周法律的完整體系。(2)“禮不下庶人，刑不上大夫”：“禮不下庶人”強(qiáng)調(diào)禮有等級(jí)差別，禁止任何越禮的行為;“刑不上大夫”強(qiáng)調(diào)貴族官僚適用刑罰上有特權(quán)，而不是不適用刑罰。
(三)契約與婚姻繼承法律
1.西周的契約法規(guī) 。(1)買賣契約。西周的買賣契約稱為“質(zhì)劑”?！百|(zhì)”，是買賣奴隸、牛馬所使用的較長(zhǎng)的契券;“劑”，是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券?！百|(zhì)”、“劑”由官府制作，并由“質(zhì)人”專門(mén)管理。(2)借貸契約。西周的借貸契約稱為“傅別”。“傅”，是把債的標(biāo)的和雙方的權(quán)利義務(wù)等寫(xiě)在契券上;“別”，是在簡(jiǎn)札中間寫(xiě)字，然后一分為二，雙方各執(zhí)一半，札上的字為半文。
2.西周的婚姻制度
(1)婚姻締結(jié)的三大原則：
①一夫一妻制：西周婚姻制度的基本要求，但是并不排除男子納妾。
②同姓不婚：“男女同姓，其生不蕃”;“附遠(yuǎn)厚別”。
③父母之命：違背此原則為“*奔”，不為宗族和社會(huì)承認(rèn)。
(2) “六禮”：
西周時(shí)期“六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻，必須通過(guò)“六禮”程序來(lái)完成：
①納采：男家請(qǐng)媒人向女方提親;
②問(wèn)名：女方答應(yīng)議婚后男方請(qǐng)媒人問(wèn)女子名字、生辰等，并卜于祖廟以定兇吉;
③納吉：卜得吉兆后即與女家定婚;
④納征：男方送聘禮至女家，故又稱納幣;
⑤請(qǐng)期：男方攜禮至女家商定婚期;
⑥親迎：婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚禮始告完成，婚姻也最終成立。
(3)“七出”
西周時(shí)期解除婚姻的制度，稱為“七出”。所謂“七出”，又稱“七去”，是指女子若有下列七項(xiàng)情形之一的，丈夫或公婆即可休棄之：①不順父母：逆德②無(wú)子：不孝③*：亂族④妒去：亂家⑤惡疾:不能共祭祖先⑥多言：離間親屬⑦盜竊：反義
(4)“三不去”
按照周代的禮制，女子若有“三不去”的理由，夫家即不能離異休棄?！叭蝗ァ笔牵孩儆兴⒍鵁o(wú)所歸，不去;②與更三年喪，不去;③前貧賤后富貴，不去。
西周婚姻立法的原則和制度多為后世法律所繼承和采用，成為中國(guó)傳統(tǒng)法律的重要組成部分。
3.繼承制度。西周時(shí)期，在宗法制下已經(jīng)形成了嫡長(zhǎng)子繼承制。由于實(shí)行一妻多妾制，王位的繼承必須是妻所生長(zhǎng)子，無(wú)論其賢與否;如妻無(wú)子，則不得不立貴妾之子，不管其年齡如何。這種繼承主要是王、貴族政治身份的繼承，土地、財(cái)產(chǎn)的繼承是其次。
(四)司法制度
1.司寇。天子是裁判者。中央設(shè)大司寇，負(fù)責(zé)實(shí)施法律法令，輔佐周王行使司法權(quán)。大司寇下設(shè)小司寇，輔佐大司寇審理具體案件。大、小司寇下設(shè)專門(mén)的司法屬吏。此外，基層設(shè)有士師、鄉(xiāng)士、遂士等負(fù)責(zé)處理具體司法事宜。
2.具體的訴訟制度
(1)西周時(shí)期的“獄”與“訟”。
民事案件→訟→聽(tīng)訟
刑事案件→獄→斷獄
(2)“五聽(tīng)”。“五聽(tīng)”制度指判案時(shí)判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚奈宸N方式，即通過(guò)觀察當(dāng)事人的言語(yǔ)表達(dá)、面部表情、呼吸、聽(tīng)覺(jué)、眼睛與視覺(jué)確定其陳述真假，說(shuō)明西周時(shí)已注意到司法心理問(wèn)題并將其運(yùn)用到審判實(shí)踐中。具體內(nèi)容是：①辭聽(tīng)：理屈則言語(yǔ)錯(cuò)亂;②色聽(tīng)：理屈則面紅;③氣聽(tīng)：理屈則喘息;④耳聽(tīng)：理虧則法官的話聽(tīng)不清;⑤目聽(tīng)：無(wú)理則雙目失神。
(關(guān)鍵詞記憶：辭、色、氣、耳、目)
(3)“五過(guò)”。是西周有關(guān)法官責(zé)任的法律規(guī)定?！拔暹^(guò)”的具體內(nèi)容是：①惟官，畏權(quán)勢(shì)而枉法;②惟反，報(bào)私怨而枉法;③惟內(nèi)，為親屬裙帶而徇私;④惟貨，貪贓受賄而枉法;⑤惟來(lái)，受私人請(qǐng)托而枉法。
凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。
(關(guān)鍵詞記憶：官、反、內(nèi)、貨、來(lái))
(4)“三刺”制度。
西周時(shí)凡遇重大疑難案件，應(yīng)先交群臣討論，群臣不能決斷的，再交官吏們討論，還不能決斷的，交給所有國(guó)人商討決。該制度是“明德慎罰”思想在司法實(shí)踐中的體現(xiàn)。
第一章 中國(guó)古代法制史(春秋、戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法律)
(一)鑄刑書(shū)、竹刑與鑄刑鼎
1.鑄刑書(shū)。公元前536年，鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國(guó)的法律條文鑄在金屬鼎上，向全社會(huì)公布，史稱“鑄刑書(shū)”。這是中國(guó)歷第一次公布成文法的活動(dòng)。
2.竹刑。鄭國(guó)大夫鄧析將鄭國(guó)內(nèi)外的法律規(guī)范，編成刑書(shū)，刻在竹簡(jiǎn)上，稱為“竹刑”。鄧析的“竹刑”屬私人著作。
3.鑄刑鼎。公元前513年，晉國(guó)趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書(shū)正式鑄于鼎上，公之于眾。這是中國(guó)歷第二次公布成文法。
(二)《法經(jīng)》的內(nèi)容與歷史地位
1.《法經(jīng)》的內(nèi)容
《法經(jīng)》是中國(guó)歷第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典，是戰(zhàn)國(guó)時(shí)魏國(guó)李悝在總結(jié)春秋以來(lái)各國(guó)制定成文法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的。共分六篇：
(1)《盜法》和《賊法》是關(guān)于懲罰危害國(guó)家安全、危害他人及侵犯財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)定;
(2)《網(wǎng)法》又稱“囚法”是關(guān)于囚禁和審判罪犯的法律規(guī)定;
(3)《捕法》是關(guān)于追捕盜賊及其他犯罪者的法律規(guī)定;
(4)《雜法》是關(guān)于“盜賊”以外的其他犯罪與刑罰的規(guī)定，主要是“六禁”的規(guī)定，即*禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等;
(5)《具法》相當(dāng)于近代刑法典的總則部分，主要是關(guān)于定罪量刑中從重從輕法律原則的規(guī)定。
2.《法經(jīng)》的歷史地位。
(1)《法經(jīng)》是中國(guó)歷第一部比較系統(tǒng)、比較完整的封建成文法典。它是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期政治變革的重要成果，也是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié);
(2)它的體例和內(nèi)容對(duì)后世封建成文法典的完善奠定了重要基礎(chǔ)。從體例上看，《法經(jīng)》六篇為秦漢直接繼承，成為秦漢律的主要篇目。
【記憶口訣】魏國(guó)李悝作《法經(jīng)》，封建法典第一部，盜賊囚(網(wǎng))捕雜具，六篇法律在其中。具律本是總則名，*狡城(禁)嬉徒金，六禁之規(guī)在雜法。