大綱要求掌握的考點(diǎn)有五：①行政許可案件的受案范圍；②被告；③法院對(duì)行政許可案件的審理；④判決 ；⑤行政許可中的賠償和補(bǔ)償及訴訟問(wèn)題。以下為筆者加例題的對(duì)該規(guī)定的解構(gòu)。
一、受案范圍
行政許可機(jī)關(guān)作出的以下關(guān)于許可與否、許可后效力變化的管理以及許可前實(shí)施過(guò)程行為可以被訴：
1. 許可機(jī)關(guān)作出的實(shí)體上行政許可與否的決定以及相應(yīng)的不作為。許可了，往往原告為行政程序中的利害關(guān)系人；不予許可的，申請(qǐng)人將成為原告。
2.許可機(jī)關(guān)就許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷(xiāo)、撤銷(xiāo)等事項(xiàng)作出的管理行為及其相應(yīng)的不作為。
3.查閱權(quán)訴訟：許可機(jī)關(guān)未履行公開(kāi)行政許可決定或者未提供許可監(jiān)督檢查記錄的，《行政許可法》第40、61條雖然用了“公眾”一詞但結(jié)合目前我國(guó)的行政訴訟體制，此時(shí)的原告還是應(yīng)限定特定的利害關(guān)系人。查閱權(quán)屬知情權(quán)的范疇，不屬于人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。
4.起到事實(shí)上終止許可的過(guò)程行為。一般而言，許可機(jī)關(guān)在實(shí)施許可過(guò)程中的程序性告知、聽(tīng)證等通知行為具有不可訴的性質(zhì)，但足以導(dǎo)致行政許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實(shí)終止的又具有了可訴性。
二、被告
原則上，以作出行政許可決定的下級(jí)或者上級(jí)機(jī)關(guān)為被告。
1. 下級(jí)決定但須經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的：行政許可依法須經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，當(dāng)事人對(duì)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的，以上級(jí)行政機(jī)關(guān)為共同被告
2.下級(jí)初審，上級(jí)決定的：行政許可依法須經(jīng)下級(jí)行政機(jī)關(guān)初步審查并上報(bào)，當(dāng)事人對(duì)不予初步審查或者不予上報(bào)不服提起訴訟的，以下級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)然，此處的下級(jí)含法律、法規(guī)授權(quán)的組織。
3.“統(tǒng)一辦理”或“并聯(lián)審批”的，以對(duì)當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告。
例，根據(jù)某市政府決定：凡涉及申請(qǐng)互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的，均由該市文化局統(tǒng)一受理許可申請(qǐng)，再由工商、公安部門(mén)在各自職權(quán)范圍內(nèi)提出處理意見(jiàn)?，F(xiàn)李某申請(qǐng)開(kāi)辦網(wǎng)吧，市文化局統(tǒng)一受理該許可申請(qǐng)后，其他部門(mén)均同意該申請(qǐng)，但市工商局認(rèn)為其不具有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，不同意該申請(qǐng)，最終導(dǎo)致該申請(qǐng)不予批準(zhǔn)許可。李某不服該決定現(xiàn)提起行政訴訟。那么下列那一說(shuō)法正確？[B]
A. .以該市文化局作為被告
B 以該市工商局作為被告
C 以該市工商、公安部門(mén)為共同被告
D. 以該市文化局、工商、公安部門(mén)為共同被告
三、行政許可案件的審理
1.被告怠于舉證及其補(bǔ)救。被告在訴訟程序中怠于舉證發(fā)生在后，行政許可行為發(fā)生在之前的行政程序中，且受到信賴(lài)保護(hù)原則的約束，如果僅因?yàn)楸桓媸栌谂e證就撤銷(xiāo)一個(gè)有利行政，對(duì)被許可人來(lái)講恐怕也顯示公平，故而，為此種情形設(shè)置的特殊規(guī)則為：被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，與被訴行政許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向人民法院提供；第三人對(duì)無(wú)法提供的證據(jù)，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)取；人民法院在當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議，但涉及國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下，也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。第三人提供或者人民法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
2.法律適用。
第一，適用新法為原則：人民法院審理行政許可案件，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)人提出行政許可申請(qǐng)后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)。
但是，判斷許可行為的基準(zhǔn)法應(yīng)為當(dāng)時(shí)舊法，以下條件下應(yīng)當(dāng)適用舊法：其一，行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間，無(wú)正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請(qǐng)至新的法律規(guī)范實(shí)施；其二，適用新的法律規(guī)范不利于申請(qǐng)人的。
第二，準(zhǔn)予行政許可決定違反舊法但符合新法的，此時(shí)被稱(chēng)作舊法下的行政許可瑕疵被新法“治愈”。此時(shí)，被許可人的利益實(shí)際上已經(jīng)受到新法的保護(hù)，隨著法律的發(fā)展，行政許可已經(jīng)具有一種值得法律保護(hù)的法安定性?xún)r(jià)值，故在處理方式上不宜判決撤銷(xiāo)，應(yīng)當(dāng)首選判決確認(rèn)該決定違法，但仍保留行政許可的效果。同時(shí)，如果準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的，還可以判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
第三，對(duì)關(guān)聯(lián)行政行為的審查標(biāo)準(zhǔn)
這里的關(guān)聯(lián)行為指作為被訴許可行為基礎(chǔ)的行政決定或者文書(shū)，如其他前置審批行為。法院對(duì)這些前置行為的審查標(biāo)準(zhǔn)低于民告“官”的行政訴訟合法性審查，即五項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（“五指論”），見(jiàn)《行政訴訟法》第5條和第54條；高于“官”告民的對(duì)非訴案件執(zhí)行法院行政庭的審查標(biāo)準(zhǔn)，即三項(xiàng)重大違法標(biāo)準(zhǔn)，見(jiàn)《行訴法解釋》第95條——多出一項(xiàng)“超越職權(quán)”。確立為四項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，有這四項(xiàng)之一的法院就不予認(rèn)可。
四、判決
1. 不予許可案件的判決：法院認(rèn)為原告請(qǐng)求準(zhǔn)予許可的理由成立，且被告沒(méi)有裁量余地的（羈束行政），可以在判決理由中寫(xiě)明，并判決撤銷(xiāo)不予許可決定，責(zé)令被告重新作出決定。這時(shí)行政審判權(quán)將行政權(quán)“逼到的墻角”，司法審判權(quán)實(shí)際上取代行政權(quán)作出了應(yīng)否予以許可的實(shí)質(zhì)判斷。
2.查閱權(quán)訴訟的判決：被告無(wú)正當(dāng)理由拒絕原告查閱行政許可決定及有關(guān)檔案材料或者監(jiān)督檢查記錄的，人民法院可以判決被告在法定或者合理期限（法院指定期間）內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱。
例，劉某夫婦經(jīng)營(yíng)著“好在來(lái)”餐館，一日，衛(wèi)生局的兩位衛(wèi)生監(jiān)督員突然“造訪”該店在對(duì)其餐廳進(jìn)行細(xì)致檢查后，做出了相關(guān)記錄。劉某夫婦7日后到衛(wèi)生局要求查閱那天的歸檔的食品衛(wèi)生檢查記錄，隨后衛(wèi)生局一再拒絕向劉某夫婦提供相關(guān)衛(wèi)生監(jiān)督檢查記錄，該夫婦認(rèn)為該行為侵犯了其合法權(quán)益向法院起訴，以下說(shuō)法正確的是？[B、D]
A.法院不予受理，已受理的裁定駁回起訴
B.法院應(yīng)當(dāng)受理
C.法院應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求
D.法院可以判決被告在10天期限內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱相關(guān)記錄
五、行政許可中的賠償和補(bǔ)償
1.違法賠償。以下三種情形可稱(chēng)為“多因一果”的責(zé)任問(wèn)題：①共同侵權(quán)——連帶責(zé)任：被告在實(shí)施行政許可過(guò)程中，與他人（往往是第三人）惡意串通共同違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；②混合侵權(quán)——合理按比例確定賠償份額：被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過(guò)程和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任……③免除賠償責(zé)任的條件：被告已經(jīng)依照法定程序履行了審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
2. 合法補(bǔ)償。①補(bǔ)償程序：行政先行處理——行政機(jī)關(guān)依據(jù)《行政許可法》第8條第二款規(guī)定變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，公民、法人或者其他組織僅主張行政補(bǔ)償?shù)?，?yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；行政機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。②人民法院審理行政補(bǔ)償案件可以適用調(diào)解。
3.補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；行政許可屬于《行政許可法》第十二條第（二）項(xiàng)規(guī)定情形的即有限自然資源開(kāi)發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利事項(xiàng)的，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額。
例，已經(jīng)取得生產(chǎn)許可證的家家樂(lè)煙花爆竹廠，后因當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)法規(guī)規(guī)定，不能在該區(qū)域生產(chǎn)煙花爆竹了，由于法律規(guī)定本身的變化導(dǎo)致家家樂(lè)之前的生產(chǎn)許可證失效，由此給該廠造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失，下列有關(guān)行政補(bǔ)償問(wèn)題說(shuō)法正確的是？[B]
A. 可以直接向法院提起行政補(bǔ)償訴訟
B. 應(yīng)先向相關(guān)行政機(jī)關(guān)提出行政補(bǔ)償?shù)纳暾?qǐng)
C. 因公共利益需要而改變已經(jīng)生效的行政許可行為合法，當(dāng)事人無(wú)權(quán)要求行政補(bǔ)償。
D . 應(yīng)要求行政機(jī)關(guān)賠償相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失
一、受案范圍
行政許可機(jī)關(guān)作出的以下關(guān)于許可與否、許可后效力變化的管理以及許可前實(shí)施過(guò)程行為可以被訴：
1. 許可機(jī)關(guān)作出的實(shí)體上行政許可與否的決定以及相應(yīng)的不作為。許可了，往往原告為行政程序中的利害關(guān)系人；不予許可的，申請(qǐng)人將成為原告。
2.許可機(jī)關(guān)就許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷(xiāo)、撤銷(xiāo)等事項(xiàng)作出的管理行為及其相應(yīng)的不作為。
3.查閱權(quán)訴訟：許可機(jī)關(guān)未履行公開(kāi)行政許可決定或者未提供許可監(jiān)督檢查記錄的，《行政許可法》第40、61條雖然用了“公眾”一詞但結(jié)合目前我國(guó)的行政訴訟體制，此時(shí)的原告還是應(yīng)限定特定的利害關(guān)系人。查閱權(quán)屬知情權(quán)的范疇，不屬于人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。
4.起到事實(shí)上終止許可的過(guò)程行為。一般而言，許可機(jī)關(guān)在實(shí)施許可過(guò)程中的程序性告知、聽(tīng)證等通知行為具有不可訴的性質(zhì)，但足以導(dǎo)致行政許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實(shí)終止的又具有了可訴性。
二、被告
原則上，以作出行政許可決定的下級(jí)或者上級(jí)機(jī)關(guān)為被告。
1. 下級(jí)決定但須經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的：行政許可依法須經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，當(dāng)事人對(duì)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的，以上級(jí)行政機(jī)關(guān)為共同被告
2.下級(jí)初審，上級(jí)決定的：行政許可依法須經(jīng)下級(jí)行政機(jī)關(guān)初步審查并上報(bào)，當(dāng)事人對(duì)不予初步審查或者不予上報(bào)不服提起訴訟的，以下級(jí)行政機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)然，此處的下級(jí)含法律、法規(guī)授權(quán)的組織。
3.“統(tǒng)一辦理”或“并聯(lián)審批”的，以對(duì)當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告。
例，根據(jù)某市政府決定：凡涉及申請(qǐng)互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的，均由該市文化局統(tǒng)一受理許可申請(qǐng)，再由工商、公安部門(mén)在各自職權(quán)范圍內(nèi)提出處理意見(jiàn)?，F(xiàn)李某申請(qǐng)開(kāi)辦網(wǎng)吧，市文化局統(tǒng)一受理該許可申請(qǐng)后，其他部門(mén)均同意該申請(qǐng)，但市工商局認(rèn)為其不具有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，不同意該申請(qǐng)，最終導(dǎo)致該申請(qǐng)不予批準(zhǔn)許可。李某不服該決定現(xiàn)提起行政訴訟。那么下列那一說(shuō)法正確？[B]
A. .以該市文化局作為被告
B 以該市工商局作為被告
C 以該市工商、公安部門(mén)為共同被告
D. 以該市文化局、工商、公安部門(mén)為共同被告
三、行政許可案件的審理
1.被告怠于舉證及其補(bǔ)救。被告在訴訟程序中怠于舉證發(fā)生在后，行政許可行為發(fā)生在之前的行政程序中，且受到信賴(lài)保護(hù)原則的約束，如果僅因?yàn)楸桓媸栌谂e證就撤銷(xiāo)一個(gè)有利行政，對(duì)被許可人來(lái)講恐怕也顯示公平，故而，為此種情形設(shè)置的特殊規(guī)則為：被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，與被訴行政許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向人民法院提供；第三人對(duì)無(wú)法提供的證據(jù)，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)取；人民法院在當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議，但涉及國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下，也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。第三人提供或者人民法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
2.法律適用。
第一，適用新法為原則：人民法院審理行政許可案件，應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)人提出行政許可申請(qǐng)后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)。
但是，判斷許可行為的基準(zhǔn)法應(yīng)為當(dāng)時(shí)舊法，以下條件下應(yīng)當(dāng)適用舊法：其一，行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間，無(wú)正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請(qǐng)至新的法律規(guī)范實(shí)施；其二，適用新的法律規(guī)范不利于申請(qǐng)人的。
第二，準(zhǔn)予行政許可決定違反舊法但符合新法的，此時(shí)被稱(chēng)作舊法下的行政許可瑕疵被新法“治愈”。此時(shí)，被許可人的利益實(shí)際上已經(jīng)受到新法的保護(hù)，隨著法律的發(fā)展，行政許可已經(jīng)具有一種值得法律保護(hù)的法安定性?xún)r(jià)值，故在處理方式上不宜判決撤銷(xiāo)，應(yīng)當(dāng)首選判決確認(rèn)該決定違法，但仍保留行政許可的效果。同時(shí)，如果準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的，還可以判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
第三，對(duì)關(guān)聯(lián)行政行為的審查標(biāo)準(zhǔn)
這里的關(guān)聯(lián)行為指作為被訴許可行為基礎(chǔ)的行政決定或者文書(shū)，如其他前置審批行為。法院對(duì)這些前置行為的審查標(biāo)準(zhǔn)低于民告“官”的行政訴訟合法性審查，即五項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（“五指論”），見(jiàn)《行政訴訟法》第5條和第54條；高于“官”告民的對(duì)非訴案件執(zhí)行法院行政庭的審查標(biāo)準(zhǔn)，即三項(xiàng)重大違法標(biāo)準(zhǔn)，見(jiàn)《行訴法解釋》第95條——多出一項(xiàng)“超越職權(quán)”。確立為四項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，有這四項(xiàng)之一的法院就不予認(rèn)可。
四、判決
1. 不予許可案件的判決：法院認(rèn)為原告請(qǐng)求準(zhǔn)予許可的理由成立，且被告沒(méi)有裁量余地的（羈束行政），可以在判決理由中寫(xiě)明，并判決撤銷(xiāo)不予許可決定，責(zé)令被告重新作出決定。這時(shí)行政審判權(quán)將行政權(quán)“逼到的墻角”，司法審判權(quán)實(shí)際上取代行政權(quán)作出了應(yīng)否予以許可的實(shí)質(zhì)判斷。
2.查閱權(quán)訴訟的判決：被告無(wú)正當(dāng)理由拒絕原告查閱行政許可決定及有關(guān)檔案材料或者監(jiān)督檢查記錄的，人民法院可以判決被告在法定或者合理期限（法院指定期間）內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱。
例，劉某夫婦經(jīng)營(yíng)著“好在來(lái)”餐館，一日，衛(wèi)生局的兩位衛(wèi)生監(jiān)督員突然“造訪”該店在對(duì)其餐廳進(jìn)行細(xì)致檢查后，做出了相關(guān)記錄。劉某夫婦7日后到衛(wèi)生局要求查閱那天的歸檔的食品衛(wèi)生檢查記錄，隨后衛(wèi)生局一再拒絕向劉某夫婦提供相關(guān)衛(wèi)生監(jiān)督檢查記錄，該夫婦認(rèn)為該行為侵犯了其合法權(quán)益向法院起訴，以下說(shuō)法正確的是？[B、D]
A.法院不予受理，已受理的裁定駁回起訴
B.法院應(yīng)當(dāng)受理
C.法院應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求
D.法院可以判決被告在10天期限內(nèi)準(zhǔn)予原告查閱相關(guān)記錄
五、行政許可中的賠償和補(bǔ)償
1.違法賠償。以下三種情形可稱(chēng)為“多因一果”的責(zé)任問(wèn)題：①共同侵權(quán)——連帶責(zé)任：被告在實(shí)施行政許可過(guò)程中，與他人（往往是第三人）惡意串通共同違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；②混合侵權(quán)——合理按比例確定賠償份額：被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過(guò)程和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任……③免除賠償責(zé)任的條件：被告已經(jīng)依照法定程序履行了審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
2. 合法補(bǔ)償。①補(bǔ)償程序：行政先行處理——行政機(jī)關(guān)依據(jù)《行政許可法》第8條第二款規(guī)定變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，公民、法人或者其他組織僅主張行政補(bǔ)償?shù)?，?yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；行政機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。②人民法院審理行政補(bǔ)償案件可以適用調(diào)解。
3.補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；行政許可屬于《行政許可法》第十二條第（二）項(xiàng)規(guī)定情形的即有限自然資源開(kāi)發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利事項(xiàng)的，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額。
例，已經(jīng)取得生產(chǎn)許可證的家家樂(lè)煙花爆竹廠，后因當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)法規(guī)規(guī)定，不能在該區(qū)域生產(chǎn)煙花爆竹了，由于法律規(guī)定本身的變化導(dǎo)致家家樂(lè)之前的生產(chǎn)許可證失效，由此給該廠造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失，下列有關(guān)行政補(bǔ)償問(wèn)題說(shuō)法正確的是？[B]
A. 可以直接向法院提起行政補(bǔ)償訴訟
B. 應(yīng)先向相關(guān)行政機(jī)關(guān)提出行政補(bǔ)償?shù)纳暾?qǐng)
C. 因公共利益需要而改變已經(jīng)生效的行政許可行為合法，當(dāng)事人無(wú)權(quán)要求行政補(bǔ)償。
D . 應(yīng)要求行政機(jī)關(guān)賠償相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失