三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法
中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)都屬于外商投資企業(yè)。在企業(yè)的設(shè)立、終止及企業(yè)采購、銷售等經(jīng)營管理方面有許多相同或相似的規(guī)定。但是，中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、合作條件、利潤分配、組織機(jī)構(gòu)等方面有比較靈活的規(guī)定。
(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式
中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的合營企業(yè)，合作的基礎(chǔ)是合作企業(yè)合同。合作企業(yè)可以采取兩種組織形式，基于合作雙方的意思組成法人企業(yè)或非法人企業(yè)。若符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，可依法取得中國法人資格，實(shí)行有限責(zé)任制，合作企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，合作各方以其出資額或約定對(duì)合作企業(yè)債務(wù)負(fù)有限責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，法理上屬于合伙性質(zhì)，可以成為我國《民法通則》第52條規(guī)定的聯(lián)營式的合作企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)法對(duì)這類企業(yè)的責(zé)任形式未作規(guī)定，但是在實(shí)踐中這一類企業(yè)對(duì)外較多地采取有限責(zé)任形式。在合作企業(yè)合同中合作雙方應(yīng)當(dāng)約定合作各方承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任形式和比例。
(二)關(guān)于中外合作各方出資的規(guī)定
中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方的出資不必折算為貨幣形式計(jì)算比例，只須確定雙方的合作條件。中外合作者的投資或提供的合作條件由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師或有關(guān)機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并出具證明。用借款進(jìn)行投資的，其擔(dān)保自行解決。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)。逾期不履行的，由工商行政管理機(jī)關(guān)限期履行，限期屆滿仍未履行的，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和工商管理機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)規(guī)定處理。在合作期間，中外合作者一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)利潤分配和資本回收
企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按照下列方式先行回收其投資：
1.在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;
2.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
3.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。
(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)(重點(diǎn)掌握)
實(shí)踐中，除采取董事會(huì)管理制以外，還可以采取聯(lián)合管理制、委托管理制。董事會(huì)管理制是實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。具有法人資格的合作企業(yè)，一般采取董事會(huì)制。董事會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。有關(guān)董組建與職責(zé)、工作程序等可參照《中定。聯(lián)合管理制是不具有法人資格的的管理方式。由合作各方代表組成的領(lǐng)導(dǎo)和決策機(jī)構(gòu)，它有權(quán)決定企業(yè)的重大問題。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任和副主任，分別由中外合作者擔(dān)任。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對(duì)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。委托管理制是合作企業(yè)委托合作一方或中外合作者以外的第三方對(duì)合作企業(yè)進(jìn)行管理，組成委托管理機(jī)構(gòu)。委托中外合作者一方管理的，需經(jīng)中外合作雙方同意。受托方負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理，合作他方不得參與企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)。委托第三方進(jìn)行經(jīng)營管理的，須經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，合作企業(yè)與受托方訂立委托管理合同，由受托方獨(dú)立行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)。合作企業(yè)各方不參與經(jīng)營管理，只收取投資利潤。受托方根據(jù)委托管理合同的規(guī)定對(duì)委托方負(fù)責(zé)，并受委托方監(jiān)督。合作企業(yè)成立后，改為委托中外合作者以外的第三人經(jīng)營管理的，屬于
企業(yè)事項(xiàng)的重大變更，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政
管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)都屬于外商投資企業(yè)。在企業(yè)的設(shè)立、終止及企業(yè)采購、銷售等經(jīng)營管理方面有許多相同或相似的規(guī)定。但是，中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、合作條件、利潤分配、組織機(jī)構(gòu)等方面有比較靈活的規(guī)定。
(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式
中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的合營企業(yè)，合作的基礎(chǔ)是合作企業(yè)合同。合作企業(yè)可以采取兩種組織形式，基于合作雙方的意思組成法人企業(yè)或非法人企業(yè)。若符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，可依法取得中國法人資格，實(shí)行有限責(zé)任制，合作企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，合作各方以其出資額或約定對(duì)合作企業(yè)債務(wù)負(fù)有限責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，法理上屬于合伙性質(zhì)，可以成為我國《民法通則》第52條規(guī)定的聯(lián)營式的合作企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)法對(duì)這類企業(yè)的責(zé)任形式未作規(guī)定，但是在實(shí)踐中這一類企業(yè)對(duì)外較多地采取有限責(zé)任形式。在合作企業(yè)合同中合作雙方應(yīng)當(dāng)約定合作各方承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任形式和比例。
(二)關(guān)于中外合作各方出資的規(guī)定
中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方的出資不必折算為貨幣形式計(jì)算比例，只須確定雙方的合作條件。中外合作者的投資或提供的合作條件由中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師或有關(guān)機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并出具證明。用借款進(jìn)行投資的，其擔(dān)保自行解決。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)。逾期不履行的，由工商行政管理機(jī)關(guān)限期履行，限期屆滿仍未履行的，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和工商管理機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)規(guī)定處理。在合作期間，中外合作者一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)利潤分配和資本回收
企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按照下列方式先行回收其投資：
1.在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;
2.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
3.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。
(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)(重點(diǎn)掌握)
實(shí)踐中，除采取董事會(huì)管理制以外，還可以采取聯(lián)合管理制、委托管理制。董事會(huì)管理制是實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。具有法人資格的合作企業(yè)，一般采取董事會(huì)制。董事會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。有關(guān)董組建與職責(zé)、工作程序等可參照《中定。聯(lián)合管理制是不具有法人資格的的管理方式。由合作各方代表組成的領(lǐng)導(dǎo)和決策機(jī)構(gòu)，它有權(quán)決定企業(yè)的重大問題。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任和副主任，分別由中外合作者擔(dān)任。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對(duì)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。委托管理制是合作企業(yè)委托合作一方或中外合作者以外的第三方對(duì)合作企業(yè)進(jìn)行管理，組成委托管理機(jī)構(gòu)。委托中外合作者一方管理的，需經(jīng)中外合作雙方同意。受托方負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理，合作他方不得參與企業(yè)經(jīng)營管理活動(dòng)。委托第三方進(jìn)行經(jīng)營管理的，須經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，合作企業(yè)與受托方訂立委托管理合同，由受托方獨(dú)立行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)。合作企業(yè)各方不參與經(jīng)營管理，只收取投資利潤。受托方根據(jù)委托管理合同的規(guī)定對(duì)委托方負(fù)責(zé)，并受委托方監(jiān)督。合作企業(yè)成立后，改為委托中外合作者以外的第三人經(jīng)營管理的，屬于
企業(yè)事項(xiàng)的重大變更，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政
管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。