三、不定項(xiàng)選擇題：
(2009年)
(三)
常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。根據(jù)上述事實(shí)，請(qǐng)回答97-100題。
97.關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列選項(xiàng)正確的是?( )
A.王某是本案的原告
B.王乙是本案的被告
C.王乙與王丙應(yīng)當(dāng)是本案的被告，王甲不是本案的被告
D.王乙、王丙和王甲應(yīng)當(dāng)是本案的被告
答案：AD
解析：本題考核當(dāng)事人的確定。
本案屬于追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件，原告是被贍養(yǎng)人即王某。因此，A項(xiàng)正確。
被告是有贍養(yǎng)義務(wù)的王某的子女，在本案中，王某的兩個(gè)兒子與一個(gè)女兒都對(duì)王某有贍養(yǎng)義務(wù)，都是本案的被告。王某僅對(duì)其中的二兒子起訴了，法院應(yīng)當(dāng)追加大兒子與其女兒作為共同被告參加訴訟。因此，BC項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
98.關(guān)于對(duì)本案享有管轄權(quán)的法院，下列選項(xiàng)正確的是?( )
A.Y省A縣法院
B.Y省B縣法院
C.Y省C縣法院
D.W省D縣法院
答案：ABCD
解析：本題考核地域管轄。
《民訴意見(jiàn)》第9條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。本案屬于追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件，且?guī)讉€(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)內(nèi)，那么原告住所地和各個(gè)被告住所地的法院都有管轄權(quán)。因此，ABCD項(xiàng)都正確。
99.訴訟過(guò)程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無(wú)錢(qián)買(mǎi)煤。王某聽(tīng)說(shuō)王乙準(zhǔn)備把自己存折上3，000多元錢(qián)轉(zhuǎn)到一個(gè)朋友的賬戶上。對(duì)此，王某可以向法院申請(qǐng)采取的措施是?( )
A.對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施
B.訴訟保全措施
C.證據(jù)保全措施
D.先予執(zhí)行措施
答案：BD
解析：本題考核訴訟保全與先予執(zhí)行。
對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指在民事訴訟中，對(duì)有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采取的排除其妨害民事訴訟行為的一種強(qiáng)制措施。本案中王乙轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為不構(gòu)成對(duì)民事訴訟秩序的妨害，王某不能向法院申請(qǐng)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。
《民事訴訟法》第92條第1款規(guī)定，人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。本案中，王乙轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為可能導(dǎo)致法院對(duì)王某追索贍養(yǎng)費(fèi)的判決將來(lái)難以執(zhí)行。此種情況下，王某可以申請(qǐng)法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。因此，B項(xiàng)正確。
證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。本案中王乙不存在轉(zhuǎn)移證據(jù)和毀滅證據(jù)的行為，王某不能申請(qǐng)證據(jù)保全。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《民事訴訟法》第97條第(一)項(xiàng)規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件，人民法院當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行。因此，D項(xiàng)正確。
100.本案于2004年6月調(diào)解結(jié)案，王某生活費(fèi)有了增加。但2008年3月后，由于王某經(jīng)常要看病，原調(diào)解書(shū)確定王乙所給的贍養(yǎng)費(fèi)用及王甲所給費(fèi)用已經(jīng)不足以維持王某的日常開(kāi)支，王某欲增加贍養(yǎng)費(fèi)。對(duì)此，王某可以采取的法律措施是?( )
A.增加訴訟請(qǐng)求，要求法院對(duì)原來(lái)的案件繼續(xù)審理
B.申請(qǐng)對(duì)原來(lái)的案件進(jìn)行再審
C.另行提起訴訟
D.根據(jù)一事不再理的原則，王某不可以要求繼續(xù)審理或申請(qǐng)?jiān)賹?，也不可以另行起訴，只可以協(xié)商解決
答案：C
解析：《民訴意見(jiàn)》第152條規(guī)定，贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)作為新案受理。因此，本題的正確答案是C.
(2008年)
(三)
某省海興市的《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫(xiě)的報(bào)道，內(nèi)容涉及到同省龍門(mén)市甲公司的經(jīng)營(yíng)方式。甲公司負(fù)責(zé)人汪某看到該篇文章后，認(rèn)為《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》作為一本全省范圍內(nèi)發(fā)行的雜志，其所發(fā)文章內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)，損害了甲公司的名譽(yù)，使公司的經(jīng)營(yíng)受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志社和呂某賠償損失5萬(wàn)元，并進(jìn)行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬(wàn)元，未對(duì)“賠禮道歉”的請(qǐng)求進(jìn)行處理。雜志社認(rèn)為賠償數(shù)額過(guò)高，不服一審判決提起上訴。根據(jù)上述事實(shí)，請(qǐng)回答97-100題。
97.甲公司提起訴訟時(shí)，可以選擇的法院有：
A.《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志社所在地的海興市A區(qū)法院
B.呂某住所地的海興市B區(qū)法院
C.汪某住所地的龍門(mén)市C區(qū)法院
D.甲公司所在地的龍門(mén)市D區(qū)法院
答案：ABD
解析：《民事訴訟法》第29條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。《人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》第6條規(guī)定，因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告;只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告;對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。本題中，呂某是自由撰稿人，與該雜志社沒(méi)有隸屬關(guān)系，因此，雜志社與呂某都可以成為侵權(quán)訴訟的被告，因此，雜志社與呂某所在地法院都有管轄權(quán)，因此，AB項(xiàng)正確;江某是甲公司的負(fù)責(zé)人，與侵權(quán)訴訟沒(méi)有直接的關(guān)系，甲公司才是本案侵權(quán)訴訟的原告，而且根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)訴訟的管轄法院也不包括原告所在地法院，因此C項(xiàng)錯(cuò)誤;《人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，人民法院受理這類案件時(shí)，受侵權(quán)的公民、法人和其他組織的住所地，可以認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，甲公司是受侵權(quán)的公司，根據(jù)上述規(guī)定可以認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，根據(jù)《民事意見(jiàn)》第28條規(guī)定，民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，D項(xiàng)正確。
三、不定項(xiàng)選擇題：
(2009年)
(三)
常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來(lái)，王某的日常生活費(fèi)用主要來(lái)自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒(méi)有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。根據(jù)上述事實(shí)，請(qǐng)回答97-100題。
97.關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列選項(xiàng)正確的是?( )
A.王某是本案的原告
B.王乙是本案的被告
C.王乙與王丙應(yīng)當(dāng)是本案的被告，王甲不是本案的被告
D.王乙、王丙和王甲應(yīng)當(dāng)是本案的被告
答案：AD
解析：本題考核當(dāng)事人的確定。
本案屬于追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件，原告是被贍養(yǎng)人即王某。因此，A項(xiàng)正確。
被告是有贍養(yǎng)義務(wù)的王某的子女，在本案中，王某的兩個(gè)兒子與一個(gè)女兒都對(duì)王某有贍養(yǎng)義務(wù)，都是本案的被告。王某僅對(duì)其中的二兒子起訴了，法院應(yīng)當(dāng)追加大兒子與其女兒作為共同被告參加訴訟。因此，BC項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
98.關(guān)于對(duì)本案享有管轄權(quán)的法院，下列選項(xiàng)正確的是?( )
A.Y省A縣法院
B.Y省B縣法院
C.Y省C縣法院
D.W省D縣法院
答案：ABCD
解析：本題考核地域管轄。
《民訴意見(jiàn)》第9條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。本案屬于追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件，且?guī)讉€(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)內(nèi)，那么原告住所地和各個(gè)被告住所地的法院都有管轄權(quán)。因此，ABCD項(xiàng)都正確。
99.訴訟過(guò)程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無(wú)錢(qián)買(mǎi)煤。王某聽(tīng)說(shuō)王乙準(zhǔn)備把自己存折上3，000多元錢(qián)轉(zhuǎn)到一個(gè)朋友的賬戶上。對(duì)此，王某可以向法院申請(qǐng)采取的措施是?( )
A.對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施
B.訴訟保全措施
C.證據(jù)保全措施
D.先予執(zhí)行措施
答案：BD
解析：本題考核訴訟保全與先予執(zhí)行。
對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指在民事訴訟中，對(duì)有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采取的排除其妨害民事訴訟行為的一種強(qiáng)制措施。本案中王乙轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為不構(gòu)成對(duì)民事訴訟秩序的妨害，王某不能向法院申請(qǐng)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。
《民事訴訟法》第92條第1款規(guī)定，人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定;當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。本案中，王乙轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為可能導(dǎo)致法院對(duì)王某追索贍養(yǎng)費(fèi)的判決將來(lái)難以執(zhí)行。此種情況下，王某可以申請(qǐng)法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。因此，B項(xiàng)正確。
證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。本案中王乙不存在轉(zhuǎn)移證據(jù)和毀滅證據(jù)的行為，王某不能申請(qǐng)證據(jù)保全。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《民事訴訟法》第97條第(一)項(xiàng)規(guī)定，追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件，人民法院當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行。因此，D項(xiàng)正確。
100.本案于2004年6月調(diào)解結(jié)案，王某生活費(fèi)有了增加。但2008年3月后，由于王某經(jīng)常要看病，原調(diào)解書(shū)確定王乙所給的贍養(yǎng)費(fèi)用及王甲所給費(fèi)用已經(jīng)不足以維持王某的日常開(kāi)支，王某欲增加贍養(yǎng)費(fèi)。對(duì)此，王某可以采取的法律措施是?( )
A.增加訴訟請(qǐng)求，要求法院對(duì)原來(lái)的案件繼續(xù)審理
B.申請(qǐng)對(duì)原來(lái)的案件進(jìn)行再審
C.另行提起訴訟
D.根據(jù)一事不再理的原則，王某不可以要求繼續(xù)審理或申請(qǐng)?jiān)賹?，也不可以另行起訴，只可以協(xié)商解決
答案：C
解析：《民訴意見(jiàn)》第152條規(guī)定，贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)作為新案受理。因此，本題的正確答案是C.
(2008年)
(三)
某省海興市的《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫(xiě)的報(bào)道，內(nèi)容涉及到同省龍門(mén)市甲公司的經(jīng)營(yíng)方式。甲公司負(fù)責(zé)人汪某看到該篇文章后，認(rèn)為《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》作為一本全省范圍內(nèi)發(fā)行的雜志，其所發(fā)文章內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)，損害了甲公司的名譽(yù)，使公司的經(jīng)營(yíng)受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志社和呂某賠償損失5萬(wàn)元，并進(jìn)行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬(wàn)元，未對(duì)“賠禮道歉”的請(qǐng)求進(jìn)行處理。雜志社認(rèn)為賠償數(shù)額過(guò)高，不服一審判決提起上訴。根據(jù)上述事實(shí)，請(qǐng)回答97-100題。
97.甲公司提起訴訟時(shí)，可以選擇的法院有：
A.《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志社所在地的海興市A區(qū)法院
B.呂某住所地的海興市B區(qū)法院
C.汪某住所地的龍門(mén)市C區(qū)法院
D.甲公司所在地的龍門(mén)市D區(qū)法院
答案：ABD
解析：《民事訴訟法》第29條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》第6條規(guī)定，因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告;只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告;對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。本題中，呂某是自由撰稿人，與該雜志社沒(méi)有隸屬關(guān)系，因此，雜志社與呂某都可以成為侵權(quán)訴訟的被告，因此，雜志社與呂某所在地法院都有管轄權(quán)，因此，AB項(xiàng)正確;江某是甲公司的負(fù)責(zé)人，與侵權(quán)訴訟沒(méi)有直接的關(guān)系，甲公司才是本案侵權(quán)訴訟的原告，而且根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，侵權(quán)訴訟的管轄法院也不包括原告所在地法院，因此C項(xiàng)錯(cuò)誤;《人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，人民法院受理這類案件時(shí)，受侵權(quán)的公民、法人和其他組織的住所地，可以認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，甲公司是受侵權(quán)的公司，根據(jù)上述規(guī)定可以認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，根據(jù)《民事意見(jiàn)》第28條規(guī)定，民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，D項(xiàng)正確。
98.在案件的一審過(guò)程中，關(guān)于本案的證據(jù)，下列選項(xiàng)正確的是：
A.因曠工而被甲公司開(kāi)除了的甲公司員工于某所提供的證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)
B.呂某在采訪甲公司某名保安時(shí)，采用錄音筆偷錄下雙方的談話，因該錄音比較模糊，所以不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)
C.甲公司提供的考勤數(shù)據(jù)表，屬于一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)
D.《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)》雜志社在庭審過(guò)程中，收到了甲公司員工剛剛提供的反映甲公司員工作息時(shí)間的一份材料，該材料可以作為新證據(jù)提交法庭
答案：ABD
解析：《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第69條規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(三)存有疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料;(四)無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品;(五)無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。于某屬于與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系的證人，因此，他題供的證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，A項(xiàng)說(shuō)法正確;B項(xiàng)中因?yàn)殇浺舯容^模糊存在疑點(diǎn)，符合上述規(guī)定的第(三)項(xiàng)的要求，因此，也不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，B項(xiàng)正確;C項(xiàng)沒(méi)有法律依據(jù)，因此不選;《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條規(guī)定，《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指以下情形：(一)一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人確因客觀原因無(wú)法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長(zhǎng)的期限內(nèi)仍無(wú)法提供的證據(jù);(二)二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)。根據(jù)上述規(guī)定可知，D項(xiàng)的證據(jù)屬于一審過(guò)程中新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，因此可以作為新證據(jù)提交法庭，D項(xiàng)說(shuō)法正確。
99.關(guān)于二審法院對(duì)本案的處理，下列選項(xiàng)正確的是：
A.由于“賠禮道歉”的訴訟請(qǐng)求并不在上訴請(qǐng)求的范圍之中，二審法院不得對(duì)其進(jìn)行審理
B.針對(duì)一審中“賠禮道歉”的訴訟請(qǐng)求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審
C.針對(duì)一審中“賠禮道歉”的訴訟請(qǐng)求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，徑行判決
D.針對(duì)一審中“賠禮道歉”的訴訟請(qǐng)求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲公司另行起訴
答案：B
解析：《民訴意見(jiàn)》第182條規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。由此，本題中一審法院對(duì)于原告提出的“賠禮道歉”的請(qǐng)求未進(jìn)行處理，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，B的說(shuō)法正確，當(dāng)選。
100.如果法院作出終審判決，雜志社賠償甲公司1萬(wàn)元，并登報(bào)進(jìn)行賠禮道歉。雜志社履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮道歉。如果甲公司要求法院強(qiáng)制執(zhí)行，法院可以采取的措施有：
A.采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容公布于眾，費(fèi)用由報(bào)社承擔(dān)
B.對(duì)報(bào)社負(fù)責(zé)人予以罰款、拘留
C.由報(bào)社支付遲延履行金
D.如果構(gòu)成犯罪，可以追究報(bào)社負(fù)責(zé)人刑事責(zé)任
答案：ABCD
解析：《人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》第10條規(guī)定，侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決，不為對(duì)方恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的，人民法院可以采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容和有關(guān)情況公布于眾，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)，并可依照民事訴訟法第一百零二條第六項(xiàng)的規(guī)定處理。由此，A的說(shuō)法正確，當(dāng)選;第229條規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。由此，C正確，當(dāng)選;第102條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：……(六)拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。人民法院對(duì)有前款規(guī)定的行為之一的單位，可以對(duì)其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。由此，B和D的說(shuō)法正確，當(dāng)選。本題正確答案是ABCD.
(2008年·四川)
(三)
香山公司(住所位于甲市A區(qū))與紅葉公司(住所位于乙市B區(qū))簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓(位于丙市C區(qū))。雙方同時(shí)還約定因履行該建筑合同發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成的，雙方可以向甲市A區(qū)法院起訴或者向乙市B區(qū)法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區(qū)的附屬設(shè)施質(zhì)量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協(xié)商無(wú)果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動(dòng)申請(qǐng)法院調(diào)解，在調(diào)解中紅葉公司承認(rèn)工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質(zhì)量，但雙方就賠償無(wú)法達(dá)成協(xié)議。根據(jù)以上案情，請(qǐng)回答97-100題：
97. 關(guān)于本案的管轄，下列選項(xiàng)正確的是：
A. 甲市A區(qū)法院和乙市B區(qū)法院有管轄權(quán)
B. 乙市B區(qū)法院和丙市C區(qū)法院有管轄權(quán)
C. 甲市A區(qū)法院和丙市C區(qū)法院有管轄權(quán)
D. 本案只有丙市C區(qū)法院有管轄權(quán)
答案：B
解析：《民事訴訟法》第24條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。乙市B區(qū)法院作為被告紅葉公司住所地法院、丙市C區(qū)法院作為合同履行地法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，故本題的正確答案為B.
98.關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列選項(xiàng)正確的是：
A. 香山公司是原告，紅葉公司是被告
B.香山公司及其丙市分公司是共同原告，紅葉公司是被告
C.香山公司是原告，紅葉公司是被告，香山公司的丙市分公司是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人
D. 香山公司是原告，紅葉公司是被告，香山公司的丙市分公司是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人
答案：A
解析：《中華人民共和國(guó)公司法》第14條第1款規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。故丙市分公司不具有法人資格，不為合同當(dāng)事人，所以也不為案件的當(dāng)事人。因此，香山公司為原告，紅葉公司是被告。本題的正確答案為A.
99. 紅葉公司在調(diào)解中承認(rèn)承建的附屬設(shè)施存在質(zhì)量問(wèn)題，關(guān)于法院如何認(rèn)定該事實(shí)，下列選項(xiàng)正確的是：
A. 因被告紅葉公司已在調(diào)解中承認(rèn)了存在質(zhì)量問(wèn)題，形成自認(rèn)，法院可以直接認(rèn)定該事實(shí)
B. 法院不能直接認(rèn)定該事實(shí)，但可以作為對(duì)被告不利的證據(jù)
C. 法院不能直接認(rèn)定該事實(shí)，也不得作為對(duì)被告不利的證據(jù)
D. 法院可以在庭審中再次詢問(wèn)被告紅葉公司，若紅葉公司既不承認(rèn)，也不否認(rèn)，法院可以認(rèn)定該事實(shí)成立
答案：CD
解析：《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。因此A項(xiàng)和B項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤，C項(xiàng)說(shuō)法正確。該規(guī)定第8條第2款規(guī)定，對(duì)一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說(shuō)明并詢問(wèn)后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。因此D項(xiàng)說(shuō)法正確。本題的正確答案是CD.
100.若在訴訟中雙方達(dá)成和解協(xié)議，關(guān)于該案如何終結(jié)，下列選項(xiàng)正確的是：
A. 香山公司可以申請(qǐng)撤訴，經(jīng)法院同意后終結(jié)訴訟程序
B. 雙方可以向法院申請(qǐng)根據(jù)和解協(xié)議作出判決
C. 雙方可以向法院申請(qǐng)根據(jù)和解協(xié)議作出裁決
D. 雙方可以向法院申請(qǐng)根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)
答案：AD
解析：《民事訴訟法》第131條規(guī)定，宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。申請(qǐng)撤訴之所以要由人民法院作出裁定，是因?yàn)楫?dāng)事人行使處分權(quán)，必須在法律許可的范圍內(nèi)，當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴，人民法院必須依法進(jìn)行審查其是否符合法律規(guī)定的條件，符合條件的，裁定準(zhǔn)予撤訴，案件審理終結(jié);不符合條件的，裁定駁回申請(qǐng)，案件繼續(xù)審理。因此A項(xiàng)的說(shuō)法正確?！度嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條規(guī)定，當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)。第18條規(guī)定，當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后，請(qǐng)求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書(shū)的，人民法院不予支持。因此B項(xiàng)和C項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤，D項(xiàng)的說(shuō)法正確。本題的正確答案為AD.
(2007年)
(三)
2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車(chē)司機(jī)張某緊急剎車(chē)而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫(xiě)了授權(quán)委托書(shū)給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬(wàn)元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車(chē)是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過(guò)路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。請(qǐng)回答97-100題。
97.本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位是：
A.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和張某是被告
B.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告
C.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和張某是被告
D.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告
答案：D
解析：《民事訴訟法》第57條規(guī)定，無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。《民訴意見(jiàn)》第67條規(guī)定，在訴訟中，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。本題中，因?yàn)樾↓埵?988年7月21日出生，到2005年6月25日，其尚未滿18周歲，所以小龍屬于限制民事行為能力人，應(yīng)該由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人參加訴訟，AB說(shuō)法是錯(cuò)誤的?！睹裨V意見(jiàn)》第42規(guī)定，法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其組織為當(dāng)事人。所以本題中，張某屬于因職務(wù)行為發(fā)生訴訟，寰宇公司是被告。因此本題正確答案是D.
98.法院就追加行人陳某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是：
A.法院可以依職權(quán)追加
B.只要被告提出申請(qǐng)，法院就應(yīng)當(dāng)追加
C.要有被告的申請(qǐng)，法院才可以追加
D.法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)而追加
答案：AD
解析：《民訴意見(jiàn)》第65條規(guī)定，依照民事訴訟法第五十六條的規(guī)定，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)向人民法院提出訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，成為當(dāng)事人;無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，可以申請(qǐng)或者由人民法院通知參加訴訟。所以本題中，陳某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，可以由法院通知參加訴訟，或者自己申請(qǐng)參加訴訟。本題正確答案是AD.
99.依照有關(guān)法律的規(guī)定，李某將被告承擔(dān)違約責(zé)任變更為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任應(yīng)在：
A.在第一審程序判決作出前
B.在第一審程序的舉證期限屆滿前
C.在被告提交答辯狀期間內(nèi)
D.在第一審的法庭辯論終結(jié)前
答案：B
解析：《人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條第3款規(guī)定，當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。所以本題正確答案是B.
100.2006年7月20日，法院判決被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)等1.8萬(wàn)元，陳某無(wú)過(guò)錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任。2006年7月25日，李某以訴訟代理人的身份，以一審被告為被上訴人提起上訴;被告以陳某為被上訴人提起上訴;陳某以一審被告為被上訴人提起上訴。依據(jù)法律和司法解釋，下列選項(xiàng)正確的是：
A.李某、一審被告、陳某的上訴都是合法的
B.一審被告的上訴不合法，因一審判決沒(méi)有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為被上訴人
C.李某的上訴是不合法的
D.陳某的上訴不合法，因一審判決沒(méi)有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為上訴人
答案：CD
解析：《民訴意見(jiàn)》第162條規(guī)定，無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，有權(quán)提起上訴。本題中，因?yàn)橐粚彶](méi)有判決陳某承擔(dān)民事責(zé)任，所以陳某無(wú)權(quán)提起上訴，A錯(cuò)誤，D是正確的。不過(guò)，陳某雖然不可以作為上訴人，其還是可以作為被上訴人的，B的說(shuō)法錯(cuò)誤。另外，李某作為小龍的法定代理人，其是以被代理小龍的身分提起上訴的，而不是以法定代理人的身分提起上訴，所以C的說(shuō)法是正確的，本題正確答案是CD.
(2006年)
劉某從海塘公司購(gòu)買(mǎi)紅木家具1套，價(jià)款為3萬(wàn)元，雙方簽訂合同，約定如發(fā)生糾紛可向北京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。交付后，劉某發(fā)現(xiàn)該家具并非紅木制成，便向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求退貨。請(qǐng)回答97-100題。
97.雙方在仲裁過(guò)程中對(duì)仲裁程序所作的下列何種約定是有效的?
A.雙方不得委托代理人
B.即使達(dá)不成調(diào)解協(xié)議，也以調(diào)解書(shū)的形式結(jié)案
C.裁決書(shū)不寫(xiě)爭(zhēng)議事實(shí)和裁決理由
D.雙方對(duì)裁決不得申請(qǐng)撤銷
答案：C
解析：對(duì)于《仲裁法》規(guī)定的任意性事項(xiàng)，當(dāng)事人可以約定排除?！吨俨梅ā返?9條規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托律師和其他代理人進(jìn)行仲裁活動(dòng)。委托律師和其他代理人進(jìn)行仲裁活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)提交授權(quán)委托書(shū)。委托代理人是仲裁法規(guī)定的雙方當(dāng)事人享有的法定權(quán)利，不得約定排除，所以A項(xiàng)中的約定無(wú)效?！吨俨梅ā返?1條第1款規(guī)定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。因此雙方不能約定即使達(dá)不成調(diào)解協(xié)議，也以調(diào)解書(shū)的形式結(jié)案，所以B項(xiàng)中的約定是無(wú)效的。根據(jù)《仲裁法》第54條第1款的規(guī)定，裁決書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明仲裁請(qǐng)求、爭(zhēng)議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫(xiě)明爭(zhēng)議事實(shí)和裁決理由的，可以不寫(xiě)。所以C項(xiàng)的約定是有效的。根據(jù)《仲裁法》第五章的規(guī)定，申請(qǐng)撤銷仲裁裁決是雙方當(dāng)事人的法定權(quán)利，不能通過(guò)約定排除，所以D項(xiàng)的約定是無(wú)效的。
98.向海塘公司提供木材的紅木公司可以以何種身份參加該案件的仲裁程序?
A.證人
B.第三人
C.鑒定人
D.被申請(qǐng)人
答案：A
解析：仲裁庭是基于當(dāng)事人的仲裁協(xié)議而獲得對(duì)案件的管轄權(quán)的，因此仲裁程序中不存在第三人，所以B項(xiàng)是錯(cuò)誤的。紅木公司與海塘公司和劉某的合同糾紛沒(méi)有直接的法律聯(lián)系，不能作為當(dāng)事人參加仲裁，因此D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。《仲裁法》第44條第1款規(guī)定，仲裁庭對(duì)專門(mén)性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門(mén)鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門(mén)鑒定。所以紅木公司也不能作為鑒定人參加仲裁，C項(xiàng)也是錯(cuò)誤的。本題的正確選項(xiàng)是A.
99.如果裁決退貨，海塘公司不服，可以以何種方式獲得救濟(jì)?
A.向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
B.向本公司所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
C.向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)裁定不予執(zhí)行
D.向執(zhí)行法院申請(qǐng)裁定不予執(zhí)行
答案：A D
解析：根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決：(一)沒(méi)有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。所以A項(xiàng)是正確的，B項(xiàng)是錯(cuò)誤的?！睹袷略V訟法》第213條的規(guī)定，對(duì)依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，一方當(dāng)事人不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：(一)當(dāng)事人在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;(五)適用法律確有錯(cuò)誤的;(六)仲裁員在仲裁該案時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會(huì)公共利益的，裁定不予執(zhí)行。裁定書(shū)應(yīng)當(dāng)送達(dá)雙方當(dāng)事人和仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。所以C項(xiàng)是錯(cuò)誤的，D項(xiàng)是正確的。
100.如果仲裁過(guò)程中海塘公司向仲裁委員會(huì)提交了雙方在交付家具時(shí)簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》，該協(xié)議約定將糾紛處理方式變更為訴訟，這種情況下仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)如何處理?
A.仲裁委員會(huì)有權(quán)對(duì)是否繼續(xù)仲裁審理作出裁決
B.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)裁決駁回仲裁申請(qǐng)，當(dāng)事人可向法院起訴
C.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)仲裁，裁決作出后當(dāng)事人可以以沒(méi)有有效的仲裁協(xié)議為由申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
D.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)仲裁，裁決作出后當(dāng)事人不得以沒(méi)有有效的仲裁協(xié)議為由申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
答案：AB
解析：《仲裁法》第20條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。因此，本案中海塘公司對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。由于已經(jīng)開(kāi)始仲裁，所以仲裁庭應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。并且裁決作出后當(dāng)事人不得以沒(méi)有有效的仲裁協(xié)議為由申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。所以本題應(yīng)當(dāng)選D.
注：司法部公布的參考答案為AB.
(2005年)
(四)
海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定：金辰公司包工包料，負(fù)責(zé)完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議，約定因該合同的履行發(fā)生糾紛，由某仲裁委員會(huì)裁決。在裝飾工程竣工后，質(zhì)檢單位鑒定復(fù)合地板及磁磚系不合格產(chǎn)品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失，金辰公司不同意，引發(fā)糾紛。請(qǐng)回答以下93-96題。
93.假設(shè)某法院受理了海云公司的起訴，金辰公司應(yīng)訴答辯，海云公司在首次開(kāi)庭時(shí)，向法院提交了仲裁協(xié)議，對(duì)此，該法院應(yīng)如何處理?
A.裁定駁回海運(yùn)公司的起訴
B.裁定不予受理，告知當(dāng)事人通過(guò)仲裁方式解決
C.裁定將案件移送仲裁機(jī)構(gòu)處理
D.繼續(xù)審理本案
答案：D
解析：根據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第148條，當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《仲裁法》第26條，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題題干的假設(shè)正屬于這種情形，因此，正確選項(xiàng)是D.A、B、C選項(xiàng)為錯(cuò)誤選項(xiàng)。
94.假設(shè)某法院受理本案后，金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協(xié)議，法院應(yīng)如何處理?
A.裁定駁回起訴
B.裁定不予受理
C.審查仲裁協(xié)議，作出是否受理本案的決定書(shū)
D.不審查仲裁協(xié)議，視為人民法院有管轄權(quán)
答案：A
解析：根據(jù)《仲裁法》第26條，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。本題題干的假設(shè)正屬于這種情形，因此，正確選項(xiàng)是A.B、C、D選項(xiàng)為錯(cuò)誤選項(xiàng)。
95.假設(shè)某法院受理海云公司的起訴，訴訟過(guò)程中海云公司與金辰公司達(dá)成和解協(xié)議，可如何結(jié)案?
A.海云公司申請(qǐng)撤訴，由法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定
B.法院作出準(zhǔn)許撤訴的決定書(shū)
C.法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)
D.法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作判決書(shū)
答案：A、C
解析：根據(jù)《民事訴訟法》第140條，法院準(zhǔn)許不準(zhǔn)許撤訴應(yīng)采取裁定的方式，因此，選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤;根據(jù)《人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書(shū)。根據(jù)《人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第18條的規(guī)定，當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后，請(qǐng)求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書(shū)的，人民法院不予支持。因此，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。
96.假設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)受理了海云公司的仲裁申請(qǐng)，仲裁過(guò)程中海云公司與金辰公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議，可以何種方式結(jié)案?
A.撤回仲裁申請(qǐng)
B.仲裁庭作出準(zhǔn)許撤回仲裁申請(qǐng)的裁決書(shū)
C.仲裁庭制作調(diào)解書(shū)
D.仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作裁決書(shū)
答案：A、C、D
解析：根據(jù)《仲裁法》第4條規(guī)定的仲裁自愿原則，當(dāng)事人既可以自愿采用仲裁方式解決糾紛，也可以自愿地撤回仲裁申請(qǐng)。在仲裁過(guò)程中，當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，仲裁庭可以以申請(qǐng)方撤回仲裁申請(qǐng)的方式結(jié)案，無(wú)須作出準(zhǔn)許撤回仲裁申請(qǐng)的裁決書(shū)。因此，選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)《仲裁法》第51條，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書(shū)。調(diào)解書(shū)與裁決書(shū)具有同等法律效力。因此，選項(xiàng)C、D正確。
(五)
李大民(男)與張小麗(女)于1998年登記結(jié)婚。1999年張小麗由于做生意虧損、夫妻感情惡化等原因，患精神病，喪失民事行為能力。2000年2月，李大民向某市河海區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判決與張小麗離婚。張小麗的母親馬雨霞作為張小麗的法定代理人參加了訴訟。請(qǐng)回答以下97-100題。
97.關(guān)于案件的審理是否公開(kāi)，下列何種說(shuō)法是正確的?
A.依法只能公開(kāi)審理
B.依法只能不公開(kāi)審理
C.如果馬雨霞申請(qǐng)不公開(kāi)審理，可以不公開(kāi)審理
D.由雙方協(xié)商決定是否公開(kāi)審理
答案：C
解析：根據(jù)《民事訴訟法》第120條，人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件， 事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。選項(xiàng)A、B用“只能”作出的兩個(gè)絕對(duì)化的判斷是錯(cuò)誤的;離婚案件不公開(kāi)審理的條件是當(dāng)事人申請(qǐng)，由法院來(lái)決定是否公開(kāi)審理，而不是由雙方當(dāng)事人協(xié)商決定，因此，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。馬雨霞是張小麗的法定代理人，可以代理其申請(qǐng)不公開(kāi)審理。如果馬雨霞申請(qǐng)不公開(kāi)審理，法院可以不公開(kāi)審理。因此，選項(xiàng)C是正確選項(xiàng)。
98.假設(shè)在訴訟中，法院對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，下列何種行為是合法的?
A.法院對(duì)案件主動(dòng)進(jìn)行調(diào)解
B.馬雨霞代張小麗作出了同意離婚的意思表示
C.應(yīng)馬雨霞的要求，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書(shū)
D.本案調(diào)解達(dá)成離婚協(xié)議，法院可以不制作調(diào)解書(shū)和判決書(shū)
答案：A、B、C
解析：根據(jù)《人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問(wèn)題的規(guī)定》第1條的規(guī)定，人民法院對(duì)受理的第一審、第二審和再審民事案件，可以在答辯期滿后裁判作出前進(jìn)行調(diào)解。易言之，法院對(duì)案件可以主動(dòng)進(jìn)行調(diào)解。因此，選項(xiàng)A正確。根據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第94條，無(wú)民事行為能力人的離婚案件，由其法定代理人進(jìn)行訴訟。法定代理人與對(duì)方達(dá)成協(xié)議要求發(fā)給判決書(shū)的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書(shū)。因此，選項(xiàng)B、C正確;根據(jù)《民事訴訟法》第90條的規(guī)定，調(diào)解和好的離婚案件;調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件;能夠即時(shí)履行的案件;其他不需要制作調(diào)解書(shū)的案件，人民法院可以不制作調(diào)解書(shū)。對(duì)不需要制作調(diào)解書(shū)的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書(shū)記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。D選項(xiàng)的假設(shè)是達(dá)成離婚協(xié)議，而不是調(diào)解和好，因此，不能以不制作調(diào)解書(shū)的方式結(jié)案。D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
99.假設(shè)一審法院判決不準(zhǔn)許李大民與張小麗離婚，李大民不服提起上訴，二審法院審理后認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚，在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理?
A.直接依法改判離婚
B.只能將案件發(fā)回重審
C.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審
D.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成，依法改判
答案：C
解析：根據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第185條，一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)A、B、D錯(cuò)誤。
100.假設(shè)二審判決生效后兩個(gè)月，張小麗的精神病治愈，她認(rèn)為判決存在錯(cuò)誤，準(zhǔn)備申請(qǐng)?jiān)賹?，依照法律和司法解釋的?guī)定，對(duì)她的何種請(qǐng)求法院不得再審?
A.請(qǐng)求撤銷離婚判決
B.請(qǐng)求改變一、二審判決中已經(jīng)作出處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割
C.請(qǐng)求分割一、二審判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)
D.提出不同意馬雨霞的代理行為，請(qǐng)求撤銷一審和二審判決
答案：A、C、D
解析：根據(jù)《民事訴訟法》第183條，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請(qǐng)?jiān)賹?。因此，選項(xiàng)A是應(yīng)選選項(xiàng);根據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第209條 當(dāng)事人就離婚案件中的財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題申請(qǐng)?jiān)賹彽?，如涉及判決中已分割的財(cái)產(chǎn)，人民法院應(yīng)依照民事訴訟法第一百七十九的規(guī)定進(jìn)行審查，符合再審條件的，應(yīng)立案審理;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。因此，選項(xiàng)B表述的當(dāng)事人請(qǐng)求可以申請(qǐng)?jiān)賹?選項(xiàng)B不是應(yīng)選選項(xiàng)，選項(xiàng)C是應(yīng)選選項(xiàng);根據(jù)前述《民事訴訟法》第183條的規(guī)定，根據(jù)《人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第94條，無(wú)民事行為能力人的離婚案件，由其法定代理人進(jìn)行訴訟。張小麗的再審理由不成立。選項(xiàng)D是應(yīng)選選項(xiàng)。
(2004年)
(四)
某紡織公司訴某服裝公司欠款20萬(wàn)元，法院判決紡織公司勝訴，執(zhí)行過(guò)程中法院發(fā)現(xiàn)服裝公司無(wú)力償還，但某商場(chǎng)欠服裝公司貨款10萬(wàn)元，早已到期，一直未還。請(qǐng)回答以下94-97題。
94.此種情況下，誰(shuí)可以提出執(zhí)行商場(chǎng)的到期債務(wù)?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.法院依職權(quán)主動(dòng)執(zhí)行
D.法院征得商場(chǎng)同意予以執(zhí)行
答案：AB
解析：《合同法》第73條第1款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。