(四)人身權(quán)部分
人身權(quán)部分的重點內(nèi)容主要是人身權(quán)的特征和類型。
1.人身權(quán)的概念、特征和種類。人身權(quán)是指民事主體依法享有的與其人身不可分離而又無直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利,它是民事主體的一項基本的民事權(quán)利,是其他民事權(quán)利存在的前提。其特征主要體現(xiàn)為它沒有財產(chǎn)內(nèi)容,不直接體現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)益,但與權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)有一定的聯(lián)系,且與權(quán)利主體的人身緊密聯(lián)系,不可分離。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)。其區(qū)別主要是權(quán)利取得的方式不同、主體范圍不同、權(quán)利對象不同。此外,對人身權(quán)與人權(quán)之間的異同也要有所了解。
2.人格權(quán)。人格權(quán)的類型主要包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、各譽權(quán)、隱私權(quán)。
3.身份權(quán)。身份權(quán)的類型主要包括榮譽權(quán)、配偶權(quán)和親屬權(quán)。
(五)知識產(chǎn)權(quán)部分
知識產(chǎn)權(quán)部分內(nèi)容包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)。
1.知識產(chǎn)權(quán)的概念與特點。知識產(chǎn)權(quán)是指創(chuàng)造性智力成果的完成人或工商標志的所有人依法所享有的權(quán)利的總稱。其具有專有性、地域性與時間性三大特征。知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)制度具有的作用也要掌握。
2.著作權(quán)。著作權(quán)的主體包括作者和作者以外的人。考生應(yīng)當了解幾種特殊情形下的著作權(quán)的歸屬。著作權(quán)的客體是作品??忌鷳?yīng)當掌握作品的概念、范圍和(北京安 通學(xué)校提供)我國法律規(guī)定不受《著作權(quán)法》保護的對象。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán),考生應(yīng)當掌握著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容以及著作權(quán)的取得時間和保護期。著作權(quán)的限制包括對作品的合理使用和法定許可??忌鷳?yīng)當掌握合理使用和法定許可的情形。鄰接權(quán)是作品傳播者所享有的權(quán)利。考生應(yīng)當掌握各種鄰接權(quán)的內(nèi)容。侵犯著作權(quán)的行為及其法律責任也是考生應(yīng)當掌握的內(nèi)容。
2.專利權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握:專利權(quán)的主體和客體;授予專利權(quán)的實體條件和程序條件;專利權(quán)的期限、無效與終止;專利權(quán)的內(nèi)容以及對專利權(quán)的保護。
3.商標權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握:商標的概念作用;商標的種類;商標注冊的原則、商標注冊的實體條件和程序條件;商標權(quán)的期限與續(xù)展;商標權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序與要求、使用許可和變更;商標權(quán)的爭議、無效和終止;商標權(quán)的保護范圍、商標侵權(quán)行為的類型、商標侵權(quán)行為的法律責任。
(六)繼承部分
1.繼承的概念、種類和繼承制度的基本原則。繼承是指將死考生前所有的、于死亡時遺留的個人合法財產(chǎn),依法轉(zhuǎn)移給他人所有的法律制度。繼承的主要分類是法定繼承與遺囑繼承、本位繼承與代位繼承。除此之外,考生對我國繼承制度的五大基本原則也應(yīng)當有基本的了解。
2.繼承權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握繼承權(quán)的概念、繼承權(quán)的行使、喪失繼承權(quán)的情形以及放棄繼承權(quán)的方式、繼承權(quán)的保護、遺產(chǎn)的概念與范圍。
3.法定繼承??忌鷳?yīng)當掌握法定繼承的概念、特征和適用條件、法定繼承人的范圍和繼承順序、代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別及其適用條件、法定繼承的遺產(chǎn)分配原則和方法。
4.遺囑繼承??忌鷳?yīng)當掌握遺囑、遺囑繼承的概念和特征、遺囑繼承的適用條件、遺囑繼承人的范圍、遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別、遺囑的有效條件、遺囑的撤銷和(北京尚博學(xué)校提供)變更方式、遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的概念、特征及其與遺囑繼承的區(qū)別。
5.遺產(chǎn)的處理。應(yīng)掌握繼承開始的時間與通知的范圍及遺產(chǎn)的范圍、遺產(chǎn)的分割原則和分割方法、遺產(chǎn)債務(wù)的范圍、遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則和清償辦法、無人繼承的遺產(chǎn)的處理、“五保護”遺產(chǎn)的處理。
二、民法學(xué)復(fù)習(xí)的難點
民法學(xué)的特點主要體現(xiàn)為其理論性強、系統(tǒng)性強、知識點多,正如以上所指出的那樣,民法學(xué)課程的重點并不只是體現(xiàn)在哪幾個章節(jié),可以說,《考試指南》和《考試大綱》中所列出的知識點都是考試重點,考生在復(fù)習(xí)時,要做到準確、全面、深入,只有這樣,才能順利通過考試。所謂難點,是相對于考生能夠比較直觀地、容易理解的部分而言,是考生在復(fù)習(xí)時,不能很好地把握地、需要通過深入思考、綜合分析才能比較透徹掌握的知識點。當然,由于考生個人能力不同,相對不同的人有不同的難點,從我們的教學(xué)經(jīng)驗來看,下面的問題,可能是大多數(shù)考生在復(fù)習(xí)時所遇到的難點。
1.民法的調(diào)整原則??忌趶?fù)習(xí)這部分內(nèi)容時,可能會覺得其內(nèi)容比較空泛,或者比較簡單。但這一問題,不僅是考生應(yīng)當復(fù)習(xí)的重點,也是大多數(shù)考生可能難以掌握的問題。在復(fù)習(xí)民法的調(diào)整原則時,考生不僅要理解各原則的含義,還要對民法中的其他制度,比如,合同法和侵權(quán)法,加以理解。
2.可變更、可撤銷的民事行為??勺兏?、可撤銷民事行為,不同于無效民事行為,也不同于效力待定的民事行為,它們之間的區(qū)別,考生應(yīng)當能準確理解。還應(yīng)當注意的是,我國法律中所確認的可變更、可撤銷民事行為,不僅包括《民法通則》中所確認的兩類:因重大誤解而為的民事行為和因顯失公平而為的民事行為,還包括《合同法》第53條所確認的一方以欺詐、脅迫(北京尚博學(xué)校提供)的手段或者乘人之危、使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。
3.表見代理。表見代理是無權(quán)代理的一種特殊形式,是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人,以被代理人的名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實施的代理行為。表見代理制度的核心在于使某些無權(quán)代理行為發(fā)生有權(quán)代理的后果??忌趶?fù)習(xí)此內(nèi)容時,要注意把握表見代理應(yīng)具備的構(gòu)成條件和表見代理的法律效力。
4.物權(quán)和債權(quán)的比較。物權(quán)和債權(quán)是民法中兩類基本的財產(chǎn)權(quán),它們聯(lián)系密切,物權(quán)是債權(quán)成立的基礎(chǔ),也是債權(quán)運動的結(jié)果,但它們又是完全不同的兩類財產(chǎn)權(quán)??忌鷳?yīng)當能夠從性質(zhì)、權(quán)利范圍、權(quán)利客體、權(quán)利效力、權(quán)利發(fā)生、權(quán)利的保護方法等方面把握它們的不同點。
5.所有權(quán)的權(quán)能。所有權(quán)的權(quán)能是所有人為實現(xiàn)其對于所有物的獨占利益,而于法律規(guī)定的限度內(nèi)可以采取的各種措施和手段。所有權(quán)的權(quán)能包括積極權(quán)能和消極權(quán)能,積極權(quán)能包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán),消極權(quán)能是排除他人干涉的權(quán)能。所有權(quán)的一種或多種積極權(quán)能可與所有人分離,形成他物權(quán),但并不導(dǎo)致所有權(quán)的消滅。所有權(quán)的核心是支配權(quán)??忌鷳?yīng)當能夠理解所有權(quán)的權(quán)能和所有權(quán)的關(guān)系。
6.善意取得制度。善意取得又稱即時取得,是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人,在不法將其占有的他人動產(chǎn)讓與第三人后,如果受讓人在取得該動產(chǎn)時系出于善意,即取得該動產(chǎn)的所有權(quán),原動產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得是動產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式。構(gòu)成善意取得必須具備的條件包括對標的物的要求、對取得方式的要求和對善意的要求等。考生應(yīng)特別注意,善意取得制度只適用于動產(chǎn)交易。
7.締約過失責任和違約責任的區(qū)別。締約過失責任和違約責任是兩類性質(zhì)完全不同的責任制度。締約過失責任是當事人一方因于締約之際具有過失,致使合同不成立、無效或被撤銷,而對他方承擔的損害賠償責任。(北京安 通學(xué)校提供)違約責任是當事人不履行合同時,依法應(yīng)承擔的法律責任??忌⒁馑鼈儾煌臉?gòu)成要件上的差別和責任形式的不同,特別是在案例分析題中,考生要結(jié)合案情,判定究竟是締約過失責任問題,還是違約責任問題。
8.合同的效力。合同的效力是合同法中重要的內(nèi)容,也是考試必然會涉及到的內(nèi)容。其難點在于:第一,合同的成立和生效的關(guān)系。合同的成立是合同生效的前提,但合同生效并不是合同成立后的必然結(jié)果。只要符合合同的成立要件,合同就成立,但合同成立后,合同是否生效,要取決于合同是否符合合同的生效要件。第二,有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同、無效合同的聯(lián)系和區(qū)別。根據(jù)合同的生效條件,成立后的合同區(qū)分為有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同和無效合同。凡是符合合同生效條件的合同,即為有效合同,相反,根據(jù)具體情況不同,分別為可變更撤銷合同、效力待定的合同、無效合同。考生要特別準確把握合同生效的條件、可變更可撤銷合同和效力待定合同的情形以及它們的法律后果等。
9.不安抗辯權(quán)。法律確定不安抗辯權(quán)制度的意義是為了確實保障先履行債務(wù)一方的債權(quán),是指在雙務(wù)合同中,應(yīng)先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有財產(chǎn)狀況惡化等情形,可能危及其債權(quán)時,在后履行一方未履行其債務(wù)或提供擔保前,有拒絕先履行自己債務(wù)的權(quán)利??忌诶斫獠话部罐q權(quán)時,要結(jié)合同時履行抗辯權(quán),并要注意不安抗辯權(quán)的行使條件。
人身權(quán)部分的重點內(nèi)容主要是人身權(quán)的特征和類型。
1.人身權(quán)的概念、特征和種類。人身權(quán)是指民事主體依法享有的與其人身不可分離而又無直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利,它是民事主體的一項基本的民事權(quán)利,是其他民事權(quán)利存在的前提。其特征主要體現(xiàn)為它沒有財產(chǎn)內(nèi)容,不直接體現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)益,但與權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)有一定的聯(lián)系,且與權(quán)利主體的人身緊密聯(lián)系,不可分離。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)。其區(qū)別主要是權(quán)利取得的方式不同、主體范圍不同、權(quán)利對象不同。此外,對人身權(quán)與人權(quán)之間的異同也要有所了解。
2.人格權(quán)。人格權(quán)的類型主要包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、各譽權(quán)、隱私權(quán)。
3.身份權(quán)。身份權(quán)的類型主要包括榮譽權(quán)、配偶權(quán)和親屬權(quán)。
(五)知識產(chǎn)權(quán)部分
知識產(chǎn)權(quán)部分內(nèi)容包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)。
1.知識產(chǎn)權(quán)的概念與特點。知識產(chǎn)權(quán)是指創(chuàng)造性智力成果的完成人或工商標志的所有人依法所享有的權(quán)利的總稱。其具有專有性、地域性與時間性三大特征。知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)制度具有的作用也要掌握。
2.著作權(quán)。著作權(quán)的主體包括作者和作者以外的人。考生應(yīng)當了解幾種特殊情形下的著作權(quán)的歸屬。著作權(quán)的客體是作品??忌鷳?yīng)當掌握作品的概念、范圍和(北京安 通學(xué)校提供)我國法律規(guī)定不受《著作權(quán)法》保護的對象。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán),考生應(yīng)當掌握著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容以及著作權(quán)的取得時間和保護期。著作權(quán)的限制包括對作品的合理使用和法定許可??忌鷳?yīng)當掌握合理使用和法定許可的情形。鄰接權(quán)是作品傳播者所享有的權(quán)利。考生應(yīng)當掌握各種鄰接權(quán)的內(nèi)容。侵犯著作權(quán)的行為及其法律責任也是考生應(yīng)當掌握的內(nèi)容。
2.專利權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握:專利權(quán)的主體和客體;授予專利權(quán)的實體條件和程序條件;專利權(quán)的期限、無效與終止;專利權(quán)的內(nèi)容以及對專利權(quán)的保護。
3.商標權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握:商標的概念作用;商標的種類;商標注冊的原則、商標注冊的實體條件和程序條件;商標權(quán)的期限與續(xù)展;商標權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序與要求、使用許可和變更;商標權(quán)的爭議、無效和終止;商標權(quán)的保護范圍、商標侵權(quán)行為的類型、商標侵權(quán)行為的法律責任。
(六)繼承部分
1.繼承的概念、種類和繼承制度的基本原則。繼承是指將死考生前所有的、于死亡時遺留的個人合法財產(chǎn),依法轉(zhuǎn)移給他人所有的法律制度。繼承的主要分類是法定繼承與遺囑繼承、本位繼承與代位繼承。除此之外,考生對我國繼承制度的五大基本原則也應(yīng)當有基本的了解。
2.繼承權(quán)??忌鷳?yīng)當掌握繼承權(quán)的概念、繼承權(quán)的行使、喪失繼承權(quán)的情形以及放棄繼承權(quán)的方式、繼承權(quán)的保護、遺產(chǎn)的概念與范圍。
3.法定繼承??忌鷳?yīng)當掌握法定繼承的概念、特征和適用條件、法定繼承人的范圍和繼承順序、代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別及其適用條件、法定繼承的遺產(chǎn)分配原則和方法。
4.遺囑繼承??忌鷳?yīng)當掌握遺囑、遺囑繼承的概念和特征、遺囑繼承的適用條件、遺囑繼承人的范圍、遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別、遺囑的有效條件、遺囑的撤銷和(北京尚博學(xué)校提供)變更方式、遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的概念、特征及其與遺囑繼承的區(qū)別。
5.遺產(chǎn)的處理。應(yīng)掌握繼承開始的時間與通知的范圍及遺產(chǎn)的范圍、遺產(chǎn)的分割原則和分割方法、遺產(chǎn)債務(wù)的范圍、遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則和清償辦法、無人繼承的遺產(chǎn)的處理、“五保護”遺產(chǎn)的處理。
二、民法學(xué)復(fù)習(xí)的難點
民法學(xué)的特點主要體現(xiàn)為其理論性強、系統(tǒng)性強、知識點多,正如以上所指出的那樣,民法學(xué)課程的重點并不只是體現(xiàn)在哪幾個章節(jié),可以說,《考試指南》和《考試大綱》中所列出的知識點都是考試重點,考生在復(fù)習(xí)時,要做到準確、全面、深入,只有這樣,才能順利通過考試。所謂難點,是相對于考生能夠比較直觀地、容易理解的部分而言,是考生在復(fù)習(xí)時,不能很好地把握地、需要通過深入思考、綜合分析才能比較透徹掌握的知識點。當然,由于考生個人能力不同,相對不同的人有不同的難點,從我們的教學(xué)經(jīng)驗來看,下面的問題,可能是大多數(shù)考生在復(fù)習(xí)時所遇到的難點。
1.民法的調(diào)整原則??忌趶?fù)習(xí)這部分內(nèi)容時,可能會覺得其內(nèi)容比較空泛,或者比較簡單。但這一問題,不僅是考生應(yīng)當復(fù)習(xí)的重點,也是大多數(shù)考生可能難以掌握的問題。在復(fù)習(xí)民法的調(diào)整原則時,考生不僅要理解各原則的含義,還要對民法中的其他制度,比如,合同法和侵權(quán)法,加以理解。
2.可變更、可撤銷的民事行為??勺兏?、可撤銷民事行為,不同于無效民事行為,也不同于效力待定的民事行為,它們之間的區(qū)別,考生應(yīng)當能準確理解。還應(yīng)當注意的是,我國法律中所確認的可變更、可撤銷民事行為,不僅包括《民法通則》中所確認的兩類:因重大誤解而為的民事行為和因顯失公平而為的民事行為,還包括《合同法》第53條所確認的一方以欺詐、脅迫(北京尚博學(xué)校提供)的手段或者乘人之危、使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。
3.表見代理。表見代理是無權(quán)代理的一種特殊形式,是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人,以被代理人的名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實施的代理行為。表見代理制度的核心在于使某些無權(quán)代理行為發(fā)生有權(quán)代理的后果??忌趶?fù)習(xí)此內(nèi)容時,要注意把握表見代理應(yīng)具備的構(gòu)成條件和表見代理的法律效力。
4.物權(quán)和債權(quán)的比較。物權(quán)和債權(quán)是民法中兩類基本的財產(chǎn)權(quán),它們聯(lián)系密切,物權(quán)是債權(quán)成立的基礎(chǔ),也是債權(quán)運動的結(jié)果,但它們又是完全不同的兩類財產(chǎn)權(quán)??忌鷳?yīng)當能夠從性質(zhì)、權(quán)利范圍、權(quán)利客體、權(quán)利效力、權(quán)利發(fā)生、權(quán)利的保護方法等方面把握它們的不同點。
5.所有權(quán)的權(quán)能。所有權(quán)的權(quán)能是所有人為實現(xiàn)其對于所有物的獨占利益,而于法律規(guī)定的限度內(nèi)可以采取的各種措施和手段。所有權(quán)的權(quán)能包括積極權(quán)能和消極權(quán)能,積極權(quán)能包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán),消極權(quán)能是排除他人干涉的權(quán)能。所有權(quán)的一種或多種積極權(quán)能可與所有人分離,形成他物權(quán),但并不導(dǎo)致所有權(quán)的消滅。所有權(quán)的核心是支配權(quán)??忌鷳?yīng)當能夠理解所有權(quán)的權(quán)能和所有權(quán)的關(guān)系。
6.善意取得制度。善意取得又稱即時取得,是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人,在不法將其占有的他人動產(chǎn)讓與第三人后,如果受讓人在取得該動產(chǎn)時系出于善意,即取得該動產(chǎn)的所有權(quán),原動產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得是動產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式。構(gòu)成善意取得必須具備的條件包括對標的物的要求、對取得方式的要求和對善意的要求等。考生應(yīng)特別注意,善意取得制度只適用于動產(chǎn)交易。
7.締約過失責任和違約責任的區(qū)別。締約過失責任和違約責任是兩類性質(zhì)完全不同的責任制度。締約過失責任是當事人一方因于締約之際具有過失,致使合同不成立、無效或被撤銷,而對他方承擔的損害賠償責任。(北京安 通學(xué)校提供)違約責任是當事人不履行合同時,依法應(yīng)承擔的法律責任??忌⒁馑鼈儾煌臉?gòu)成要件上的差別和責任形式的不同,特別是在案例分析題中,考生要結(jié)合案情,判定究竟是締約過失責任問題,還是違約責任問題。
8.合同的效力。合同的效力是合同法中重要的內(nèi)容,也是考試必然會涉及到的內(nèi)容。其難點在于:第一,合同的成立和生效的關(guān)系。合同的成立是合同生效的前提,但合同生效并不是合同成立后的必然結(jié)果。只要符合合同的成立要件,合同就成立,但合同成立后,合同是否生效,要取決于合同是否符合合同的生效要件。第二,有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同、無效合同的聯(lián)系和區(qū)別。根據(jù)合同的生效條件,成立后的合同區(qū)分為有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同和無效合同。凡是符合合同生效條件的合同,即為有效合同,相反,根據(jù)具體情況不同,分別為可變更撤銷合同、效力待定的合同、無效合同。考生要特別準確把握合同生效的條件、可變更可撤銷合同和效力待定合同的情形以及它們的法律后果等。
9.不安抗辯權(quán)。法律確定不安抗辯權(quán)制度的意義是為了確實保障先履行債務(wù)一方的債權(quán),是指在雙務(wù)合同中,應(yīng)先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有財產(chǎn)狀況惡化等情形,可能危及其債權(quán)時,在后履行一方未履行其債務(wù)或提供擔保前,有拒絕先履行自己債務(wù)的權(quán)利??忌诶斫獠话部罐q權(quán)時,要結(jié)合同時履行抗辯權(quán),并要注意不安抗辯權(quán)的行使條件。