第四節(jié)物權(quán)的變動（熟悉）
一、概述
物權(quán)的變動，就物權(quán)自身而言，指物權(quán)的發(fā)生、變更和消滅；就權(quán)利主體而言，是指物權(quán)的取得、喪失和變更。物權(quán)的變動，是物權(quán)的法律效力的發(fā)生。
(一)物權(quán)的取得
物權(quán)的取得，包括原始取得和繼受取得。具體說明如下：
1．物權(quán)的原始取得。物權(quán)的原始取得是指不依據(jù)他人既存的權(quán)利而直接取得物權(quán)。以事實行為而取得物權(quán)者，一般屬于原始取得。原始取得的物權(quán)，并非繼受他人的權(quán)利，也與他人的權(quán)利無關(guān)。原始取得的效果是，原存在于物權(quán)標的上的一切負擔因原始取得而消滅，原來的物權(quán)人不得對其主張權(quán)利。例如，添附、埋藏物發(fā)現(xiàn)、遺失物拾得等，屬于物權(quán)的原始取得。
2．物權(quán)的繼受取得。物權(quán)的繼受取得是指依據(jù)他人既存的權(quán)利而取得的物權(quán)。以法律行為而取得的物權(quán)，一般屬于繼受取得。因買賣、贈與而取得的物權(quán)，即為繼受取得。
根據(jù)繼受方法的不同，繼受取得可分為移轉(zhuǎn)的繼受取得與創(chuàng)設(shè)的繼受取得；根據(jù)繼受范圍和形態(tài)的不同，繼受取得可分為特定繼受取得與概括繼受取得。移轉(zhuǎn)的繼受取得是指將他人的物權(quán)依其原狀移轉(zhuǎn)而取得，如以買賣、贈與而取得物權(quán)；創(chuàng)設(shè)的繼受取得是指在物權(quán)標的物上創(chuàng)設(shè)定限物權(quán)而取得，如土地所有權(quán)人在自己的土地上為他人設(shè)定抵押權(quán)。特定的繼受取得是指對特定標的物的繼受取得，如以買賣、贈與而取得；概括的繼受取得是指將他人的權(quán)利義務(wù)不限于特定物而予以全部繼受，如因繼承而取得被繼承人的權(quán)利義務(wù)。
(二)物權(quán)的變更
廣義上，物權(quán)的變更是指物權(quán)的主體、客體和內(nèi)容的變更。
狹義上，物權(quán)的變更是指物權(quán)的客體和內(nèi)容的變更。一般所指的物權(quán)變更是就狹義上的物權(quán)變更而言的。物權(quán)客體的變更是指物權(quán)的標的物在數(shù)量上的變化。物權(quán)內(nèi)容的變更是指物權(quán)在內(nèi)容上所發(fā)生的變化，如抵押權(quán)順位的變化。
(三)物權(quán)的消滅
物權(quán)的消滅，指物權(quán)與其主體的分離?？蓪⑽餀?quán)的消滅分為絕對消滅和相對消滅。一般說的物權(quán)消滅是指物權(quán)的絕對消滅。
1．物權(quán)的絕對消滅。(1)物權(quán)標的物的客觀滅失，使物權(quán)本身歸于消滅。如某甲所有的房屋被燒毀。物權(quán)標的物滅失后，如果有標的物之變形物或價值變形物(如書籍燒毀后對第三人的損害賠償請求權(quán))出現(xiàn)，所有權(quán)人仍對其享有所有權(quán)。
(2)標的物未滅失，物權(quán)本身已歸于消滅，他人并未因此而取得標的物上的權(quán)利。在此情形下，即使他人有可能取得標的物上的權(quán)利，但這已不是原來的所有權(quán)。
2．物權(quán)的相對消滅。物權(quán)的相對消滅，是指物權(quán)與其原主體相分離，但權(quán)利本身并未消滅，而是改屬于新的權(quán)利主體。在物權(quán)相對消滅的情況下，原物權(quán)主體喪失了物權(quán)，而新的物權(quán)主體以繼受取得了物權(quán)。從這個意義上說，物權(quán)的相對消滅并非嚴格意義上的物權(quán)消滅。
3．物權(quán)消滅的原因。物權(quán)消滅的原因表現(xiàn)為以下幾個方面：
(1)混同。物權(quán)消滅原因的混同，是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實。這時的混同雖然表現(xiàn)為權(quán)利的混同，但實際上卻是權(quán)利與義務(wù)的混同。物權(quán)混同時，對混同的效力有不同的主張：兩物權(quán)混同時，其中一物權(quán)被他物權(quán)吸收而消滅；由于同一物上所有權(quán)或他物權(quán)的同時存在，或定限物權(quán)與以其為標的其他定限物權(quán)同時存在，并無不可，且其在不動產(chǎn)登記上有一定效力，因此，物權(quán)不因混同而消滅；兩物權(quán)混同時，原則上其中一物權(quán)消滅，但該物權(quán)對本人或第三人有利害關(guān)系時不消滅。
(2)拋棄。拋棄是指權(quán)利人不將其物權(quán)移轉(zhuǎn)于他人而使其物權(quán)歸于消滅。拋棄是單獨行為。拋棄物權(quán)，應(yīng)有意思表示。
(3)標的物滅失，是物權(quán)消滅的當然原因。
(4)因法定原因而消滅。例如，采礦權(quán)因法定原因而被撤銷。
(5)法定期間之經(jīng)過。
(6)他人因時效取得物權(quán)而使原物權(quán)消滅。因時效完成而取得所有權(quán)的，不僅原所有權(quán)消滅，而且存在于該標的物上的其他物權(quán)也消滅。因時效完成而取得其他物權(quán)的，原存在于該標的物上的不能相容的同種物權(quán)也消滅。
(7)擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)消滅。擔保物權(quán)以所擔保的債權(quán)存在為前提，因此，所擔保的債權(quán)消滅時，擔保物權(quán)也消滅。應(yīng)注意，額抵押權(quán)在其存續(xù)期限未屆滿前，并不因其所擔保的債權(quán)額為零而消滅。
(8)由于繼承權(quán)遭受侵害后于一定期限內(nèi)不行使回復請求權(quán)，導致因繼承而取得的物權(quán)喪失。
(9)標的物被征用或沒收。因征用或沒收，使得標的物之上的物權(quán)消滅。
(10)動產(chǎn)添附于他人的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，他人取得動產(chǎn)所有權(quán)時，原動產(chǎn)的所有權(quán)及該動產(chǎn)上的其他權(quán)利消滅。
例題：物權(quán)消滅的原因中，( ) 是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實?！?BR> A．混同
B．拋棄
C．標的物滅失
D．添附
答案：A
解析：物權(quán)消滅原因的混同，是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實。
二、物權(quán)變動
1．基于法律行為的物權(quán)變動的模式。基于法律行為的物權(quán)變動大體上有以下三種模式：
(1)物權(quán)形式主義。物權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指買賣標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，除有買賣契約、登記或交付外，當事人還須就標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)成立一個獨立于買賣契約之外的合意。物權(quán)形式主義以德國為代表。
(2)意思主義。意思主義的物權(quán)變動模式，是指所有權(quán)的移轉(zhuǎn)以債權(quán)契約為依據(jù)，既不需要另外的物權(quán)行為，也不以登記或交付為生效要件。意思主義以法國、日本為代表。
(3)債權(quán)形式主義。債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指物權(quán)因法律行為的發(fā)生而變動時，除當事人之間有債權(quán)合意外，另外還需要登記或交付的法定方式。債權(quán)形式主義以奧地利為代表。
2．我國現(xiàn)行法所規(guī)定的物權(quán)變動方式我國《民法通則》第72條是關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)變動的基本規(guī)定。該條規(guī)定，"按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。"
我國不動產(chǎn)物權(quán)的變動方式散見于單行民事法律中?！冻鞘兴接蟹课莨芾項l例》第6條規(guī)定，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更時，須到房屋所在地房管機關(guān)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更登記手續(xù)?！冻擎?zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》也規(guī)定，土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓除有轉(zhuǎn)讓協(xié)議外，還須依法進行登記。《城市房地產(chǎn)管理法》第40、60條規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同，并向房地產(chǎn)管理部門申請房地產(chǎn)變更登記，否則轉(zhuǎn)讓不生效力。《土地登記規(guī)則》第25條規(guī)定，"國有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地建設(shè)用地使用權(quán)、他項權(quán)利及土地的主要用途發(fā)生變更的，土地所有者、使用者及他項權(quán)利擁有者，必須及時申請變更登記。不經(jīng)變更登記的土地所有權(quán)、使用權(quán)及他項權(quán)利之轉(zhuǎn)移，屬于非法轉(zhuǎn)讓，不具有法律效力。"《人民法院關(guān)于審理{房地產(chǎn)管理法)施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第12條規(guī)定，"轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，雙方當事人應(yīng)按合同約定和法律規(guī)定，到有關(guān)主管部門辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，一方拖延不辦，并以未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)為由主張合同無效的，人民法院不予支持，應(yīng)責令當事人依法辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。"總之，我國法律明確規(guī)定了無論是土地權(quán)屬的變更，還是房屋所有權(quán)的變更，都應(yīng)當?shù)怯洝Ｎ覈F(xiàn)行法對一些物權(quán)的設(shè)定要求采用書面形式。例如，《擔保法》第38條規(guī)定，"抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立抵押合同。"一般認為，我國的物權(quán)變動采意思主義與登記或交付的結(jié)合。
例題：物權(quán)形式主義以( )為代表。
A．法國
B．日本
C．德國
D．奧地利
答案：C
解析：物權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指買賣標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，除有買賣契約、登記或交付外，當事人還須就標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)成立一個獨立于買賣契約之外的合意。物權(quán)形式主義以德國為代表。
一、概述
物權(quán)的變動，就物權(quán)自身而言，指物權(quán)的發(fā)生、變更和消滅；就權(quán)利主體而言，是指物權(quán)的取得、喪失和變更。物權(quán)的變動，是物權(quán)的法律效力的發(fā)生。
(一)物權(quán)的取得
物權(quán)的取得，包括原始取得和繼受取得。具體說明如下：
1．物權(quán)的原始取得。物權(quán)的原始取得是指不依據(jù)他人既存的權(quán)利而直接取得物權(quán)。以事實行為而取得物權(quán)者，一般屬于原始取得。原始取得的物權(quán)，并非繼受他人的權(quán)利，也與他人的權(quán)利無關(guān)。原始取得的效果是，原存在于物權(quán)標的上的一切負擔因原始取得而消滅，原來的物權(quán)人不得對其主張權(quán)利。例如，添附、埋藏物發(fā)現(xiàn)、遺失物拾得等，屬于物權(quán)的原始取得。
2．物權(quán)的繼受取得。物權(quán)的繼受取得是指依據(jù)他人既存的權(quán)利而取得的物權(quán)。以法律行為而取得的物權(quán)，一般屬于繼受取得。因買賣、贈與而取得的物權(quán)，即為繼受取得。
根據(jù)繼受方法的不同，繼受取得可分為移轉(zhuǎn)的繼受取得與創(chuàng)設(shè)的繼受取得；根據(jù)繼受范圍和形態(tài)的不同，繼受取得可分為特定繼受取得與概括繼受取得。移轉(zhuǎn)的繼受取得是指將他人的物權(quán)依其原狀移轉(zhuǎn)而取得，如以買賣、贈與而取得物權(quán)；創(chuàng)設(shè)的繼受取得是指在物權(quán)標的物上創(chuàng)設(shè)定限物權(quán)而取得，如土地所有權(quán)人在自己的土地上為他人設(shè)定抵押權(quán)。特定的繼受取得是指對特定標的物的繼受取得，如以買賣、贈與而取得；概括的繼受取得是指將他人的權(quán)利義務(wù)不限于特定物而予以全部繼受，如因繼承而取得被繼承人的權(quán)利義務(wù)。
(二)物權(quán)的變更
廣義上，物權(quán)的變更是指物權(quán)的主體、客體和內(nèi)容的變更。
狹義上，物權(quán)的變更是指物權(quán)的客體和內(nèi)容的變更。一般所指的物權(quán)變更是就狹義上的物權(quán)變更而言的。物權(quán)客體的變更是指物權(quán)的標的物在數(shù)量上的變化。物權(quán)內(nèi)容的變更是指物權(quán)在內(nèi)容上所發(fā)生的變化，如抵押權(quán)順位的變化。
(三)物權(quán)的消滅
物權(quán)的消滅，指物權(quán)與其主體的分離?？蓪⑽餀?quán)的消滅分為絕對消滅和相對消滅。一般說的物權(quán)消滅是指物權(quán)的絕對消滅。
1．物權(quán)的絕對消滅。(1)物權(quán)標的物的客觀滅失，使物權(quán)本身歸于消滅。如某甲所有的房屋被燒毀。物權(quán)標的物滅失后，如果有標的物之變形物或價值變形物(如書籍燒毀后對第三人的損害賠償請求權(quán))出現(xiàn)，所有權(quán)人仍對其享有所有權(quán)。
(2)標的物未滅失，物權(quán)本身已歸于消滅，他人并未因此而取得標的物上的權(quán)利。在此情形下，即使他人有可能取得標的物上的權(quán)利，但這已不是原來的所有權(quán)。
2．物權(quán)的相對消滅。物權(quán)的相對消滅，是指物權(quán)與其原主體相分離，但權(quán)利本身并未消滅，而是改屬于新的權(quán)利主體。在物權(quán)相對消滅的情況下，原物權(quán)主體喪失了物權(quán)，而新的物權(quán)主體以繼受取得了物權(quán)。從這個意義上說，物權(quán)的相對消滅并非嚴格意義上的物權(quán)消滅。
3．物權(quán)消滅的原因。物權(quán)消滅的原因表現(xiàn)為以下幾個方面：
(1)混同。物權(quán)消滅原因的混同，是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實。這時的混同雖然表現(xiàn)為權(quán)利的混同，但實際上卻是權(quán)利與義務(wù)的混同。物權(quán)混同時，對混同的效力有不同的主張：兩物權(quán)混同時，其中一物權(quán)被他物權(quán)吸收而消滅；由于同一物上所有權(quán)或他物權(quán)的同時存在，或定限物權(quán)與以其為標的其他定限物權(quán)同時存在，并無不可，且其在不動產(chǎn)登記上有一定效力，因此，物權(quán)不因混同而消滅；兩物權(quán)混同時，原則上其中一物權(quán)消滅，但該物權(quán)對本人或第三人有利害關(guān)系時不消滅。
(2)拋棄。拋棄是指權(quán)利人不將其物權(quán)移轉(zhuǎn)于他人而使其物權(quán)歸于消滅。拋棄是單獨行為。拋棄物權(quán)，應(yīng)有意思表示。
(3)標的物滅失，是物權(quán)消滅的當然原因。
(4)因法定原因而消滅。例如，采礦權(quán)因法定原因而被撤銷。
(5)法定期間之經(jīng)過。
(6)他人因時效取得物權(quán)而使原物權(quán)消滅。因時效完成而取得所有權(quán)的，不僅原所有權(quán)消滅，而且存在于該標的物上的其他物權(quán)也消滅。因時效完成而取得其他物權(quán)的，原存在于該標的物上的不能相容的同種物權(quán)也消滅。
(7)擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)消滅。擔保物權(quán)以所擔保的債權(quán)存在為前提，因此，所擔保的債權(quán)消滅時，擔保物權(quán)也消滅。應(yīng)注意，額抵押權(quán)在其存續(xù)期限未屆滿前，并不因其所擔保的債權(quán)額為零而消滅。
(8)由于繼承權(quán)遭受侵害后于一定期限內(nèi)不行使回復請求權(quán)，導致因繼承而取得的物權(quán)喪失。
(9)標的物被征用或沒收。因征用或沒收，使得標的物之上的物權(quán)消滅。
(10)動產(chǎn)添附于他人的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，他人取得動產(chǎn)所有權(quán)時，原動產(chǎn)的所有權(quán)及該動產(chǎn)上的其他權(quán)利消滅。
例題：物權(quán)消滅的原因中，( ) 是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實?！?BR> A．混同
B．拋棄
C．標的物滅失
D．添附
答案：A
解析：物權(quán)消滅原因的混同，是指兩個無并存必要的物權(quán)同歸于一人的法律事實。
二、物權(quán)變動
1．基于法律行為的物權(quán)變動的模式。基于法律行為的物權(quán)變動大體上有以下三種模式：
(1)物權(quán)形式主義。物權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指買賣標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，除有買賣契約、登記或交付外，當事人還須就標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)成立一個獨立于買賣契約之外的合意。物權(quán)形式主義以德國為代表。
(2)意思主義。意思主義的物權(quán)變動模式，是指所有權(quán)的移轉(zhuǎn)以債權(quán)契約為依據(jù)，既不需要另外的物權(quán)行為，也不以登記或交付為生效要件。意思主義以法國、日本為代表。
(3)債權(quán)形式主義。債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指物權(quán)因法律行為的發(fā)生而變動時，除當事人之間有債權(quán)合意外，另外還需要登記或交付的法定方式。債權(quán)形式主義以奧地利為代表。
2．我國現(xiàn)行法所規(guī)定的物權(quán)變動方式我國《民法通則》第72條是關(guān)于動產(chǎn)物權(quán)變動的基本規(guī)定。該條規(guī)定，"按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。"
我國不動產(chǎn)物權(quán)的變動方式散見于單行民事法律中?！冻鞘兴接蟹课莨芾項l例》第6條規(guī)定，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更時，須到房屋所在地房管機關(guān)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更登記手續(xù)?！冻擎?zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》也規(guī)定，土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓除有轉(zhuǎn)讓協(xié)議外，還須依法進行登記。《城市房地產(chǎn)管理法》第40、60條規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同，并向房地產(chǎn)管理部門申請房地產(chǎn)變更登記，否則轉(zhuǎn)讓不生效力。《土地登記規(guī)則》第25條規(guī)定，"國有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地建設(shè)用地使用權(quán)、他項權(quán)利及土地的主要用途發(fā)生變更的，土地所有者、使用者及他項權(quán)利擁有者，必須及時申請變更登記。不經(jīng)變更登記的土地所有權(quán)、使用權(quán)及他項權(quán)利之轉(zhuǎn)移，屬于非法轉(zhuǎn)讓，不具有法律效力。"《人民法院關(guān)于審理{房地產(chǎn)管理法)施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第12條規(guī)定，"轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，雙方當事人應(yīng)按合同約定和法律規(guī)定，到有關(guān)主管部門辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，一方拖延不辦，并以未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)為由主張合同無效的，人民法院不予支持，應(yīng)責令當事人依法辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。"總之，我國法律明確規(guī)定了無論是土地權(quán)屬的變更，還是房屋所有權(quán)的變更，都應(yīng)當?shù)怯洝Ｎ覈F(xiàn)行法對一些物權(quán)的設(shè)定要求采用書面形式。例如，《擔保法》第38條規(guī)定，"抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立抵押合同。"一般認為，我國的物權(quán)變動采意思主義與登記或交付的結(jié)合。
例題：物權(quán)形式主義以( )為代表。
A．法國
B．日本
C．德國
D．奧地利
答案：C
解析：物權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，是指買賣標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，除有買賣契約、登記或交付外，當事人還須就標的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)成立一個獨立于買賣契約之外的合意。物權(quán)形式主義以德國為代表。