第四章 法與社會(huì)
第一節(jié) 法與社會(huì)的—般理論
一、法與社會(huì)的關(guān)系：
1、社.會(huì).是.法.的.基.礎(chǔ).(.和.前.提.).，.法.是.社.會(huì).的.產(chǎn).物.。.法律、國(guó)家、監(jiān)獄等都是社會(huì)發(fā)展到一定階段，隨著階級(jí)的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。法律的性質(zhì)和功能終都決定于社會(huì)，法律的變遷也與社會(huì)的發(fā)展進(jìn)程基本一致。
2、法.律.是.社.會(huì).諸.調(diào).整.手.段.之.一.。社會(huì)調(diào)整就其本質(zhì)來(lái)說(shuō)就是協(xié)調(diào)各種利益之間的關(guān)系， 通過(guò)法律對(duì)社會(huì)調(diào)整。社會(huì)調(diào)整的主要手段有法律、宗教、道德、政策、行政等，法律不是 社會(huì)調(diào)整的手段。
二、法與和諧社會(huì)
(一)法與和諧社會(huì)
1、和諧社會(huì)的基本特征：是民主法治的社會(huì)、公平正義的社會(huì)、充滿活力的社會(huì)、誠(chéng)信友愛(ài)的社會(huì)、安定有序的社會(huì)、人與自然和諧相處的社會(huì)
(二)構(gòu)建和諧社會(huì) 首先必須建立理性的法律制度;其次，必須建立實(shí)質(zhì)法治。實(shí)質(zhì)法治，是指整個(gè)社會(huì)、
一切人和組織都服從和遵守體現(xiàn)社會(huì)正義的理性法律統(tǒng)治。理性、社會(huì)正義和法律統(tǒng)治三者的有機(jī)聯(lián)系，構(gòu)成新世紀(jì)新階段科學(xué)的法治精神內(nèi)涵
1.關(guān)于法與社會(huì)相互關(guān)系的下列哪一表述不成立?(06-4)
A.按照馬克思主義的觀點(diǎn)，法的性質(zhì)與功能決定于社會(huì)，法與社會(huì)互相依賴、互為前 提和基礎(chǔ)
B.為了實(shí)現(xiàn)法對(duì)社會(huì)的有效調(diào)整，必須使法律與其他的資源分配系統(tǒng)進(jìn)行配合
C.構(gòu)建和諧社會(huì)，必須強(qiáng)調(diào)理性、正義和法律統(tǒng)治三者間的有機(jī)聯(lián)系
D.建設(shè)節(jié)約型社會(huì)，需要綜合運(yùn)用經(jīng)濟(jì)、法律、行政、科技和教育等多種手段
2.某國(guó)跨國(guó)甲公司發(fā)現(xiàn)中國(guó)乙公司申請(qǐng)注冊(cè)的域名侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)，遂起訴要求乙公司撤銷(xiāo)該域名注冊(cè)。乙公司稱(chēng)，商標(biāo)和域名是兩個(gè)領(lǐng)域的完全不同的概念，網(wǎng)絡(luò)域名的注冊(cè)和使用均不屬中國(guó)《商標(biāo)法》的調(diào)整范圍。法院認(rèn)為，兩國(guó)均為《巴黎公約》成員國(guó)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)法律和該公約處理注冊(cè)糾紛。法院同時(shí)認(rèn)為，對(duì)馳名商標(biāo)的權(quán)利保障應(yīng)當(dāng)擴(kuò)展到 網(wǎng)絡(luò)空間，故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。據(jù)此，下列表述正確的是：(08-92)
A.法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)，隨著社會(huì)的發(fā)展而變化
B.科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍，而法律可以保障科技的發(fā)展 C.國(guó)際條約可以作為我國(guó)法的淵源 D.乙公司的辯稱(chēng)和法院的判斷表明：法律決定的可預(yù)測(cè)性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系
3. 奧地利法學(xué)家埃利希在《法社會(huì)學(xué)原理》中指出："在當(dāng)代以及任何其他的時(shí)代，法的發(fā)展的重心既不在立法，也不在法學(xué)或司法判決，而在于社會(huì)本身。"關(guān)于這句話涵義的闡
釋?zhuān)铝心囊贿x項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(09-7) A.法是社會(huì)的產(chǎn)物，也是時(shí)代的產(chǎn)物 B.國(guó)家的法以社會(huì)的法為基礎(chǔ) C.法的變遷受社會(huì)發(fā)展進(jìn)程的影響
D.任何時(shí)代，法只要以社會(huì)為基礎(chǔ)，就可以脫離立法、法學(xué)和司法判決而獨(dú)立發(fā)展
第二節(jié) 法與經(jīng)濟(jì)及科技
一、法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系
法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的，法的起原、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化都要受到社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約;法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用。
二、法與科學(xué)技術(shù)
1、科技進(jìn)步對(duì)立法、司法、法律思想和法律方法論諸領(lǐng)域都產(chǎn)生了影響;
2、法對(duì)科技進(jìn)步的作用：A、運(yùn)用法律管理科技活動(dòng)，確立國(guó)家科技事業(yè)的地位以及國(guó)際間科技競(jìng)爭(zhēng)與合作的準(zhǔn)則; B、法律對(duì)于科技一體化特別是科技成果商品化具有積極的作 用;C、法律對(duì)科技活動(dòng)和發(fā)展帶來(lái)的各種社會(huì)問(wèn)題具有抑制和預(yù)防作用。
1.生物科技和醫(yī)療技術(shù)的不斷發(fā)展，使器官移植成為延續(xù)人的生命的一種手段。近年來(lái)，我國(guó)一些專(zhuān)家呼吁對(duì)器官移植進(jìn)行立法，對(duì)器官捐獻(xiàn)和移植進(jìn)行規(guī)范。對(duì)此，下列哪種說(shuō)法 是正確的?(06-6)
A.科技作為第一生產(chǎn)力，其發(fā)展、變化能夠直接改變法律 B.法律的發(fā)展和變化也能夠直接影響和改變科技的發(fā)展 C.法律既能促進(jìn)科技發(fā)展，也能抑制科技發(fā)展所導(dǎo)致的不良后果 D.科技立法具有國(guó)際性和普適性，可以不考慮具體國(guó)家的倫理道德和風(fēng)俗習(xí)慣
2. 2007 年，某國(guó)政府批準(zhǔn)在實(shí)驗(yàn)室培育人獸混合胚胎，以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫(yī)學(xué)研究。該決定引發(fā)了社會(huì)各界的廣泛關(guān)注和激烈爭(zhēng)議。對(duì)此，下列哪些評(píng)論是正確的?
(09-53)
A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規(guī)定，這是成文法律局限性的具體體現(xiàn) B.人獸混合胚胎研究有可能引發(fā)嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題，因此需要及時(shí)立法給予規(guī)范和調(diào)整 C.如因該研究成果發(fā)生了民事糾紛而法律對(duì)此沒(méi)有規(guī)定，則法院可以依據(jù)道德、習(xí)慣或正義標(biāo)準(zhǔn)等非正式法律淵源進(jìn)行審理
D.如該國(guó)立法機(jī)關(guān)為此制定法律，則制定出的法律必然是該國(guó)全體公民意志的體現(xiàn)
第三節(jié) 法與政治
一、法與政治的一般關(guān)系
1、法與政治都屬于上層建筑，都受制于和反作用于一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
2、政治對(duì)法的作用：政治在上層建筑中處于主導(dǎo)地位，因此總體上立法、司法、執(zhí)法等法律活動(dòng)往往反映和服務(wù)一定的政治;同時(shí)，法對(duì)政治也具有相對(duì)獨(dú)立性，它在形式、程 序和技術(shù)上有自己獨(dú)特的屬性。
二、法與政策的聯(lián)系和區(qū)別
1、政策，指政黨政策，是政黨為實(shí)現(xiàn)一定政治目標(biāo)、完成一定任務(wù)而作出的政治決策。
2、法和政黨政策在內(nèi)容和實(shí)質(zhì)上存在聯(lián)系，在階級(jí)本質(zhì)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、指導(dǎo)思想等根本方面具有共性;二者的區(qū)別：①意志屬性上，法體現(xiàn)的是國(guó)家意志、具有普遍約束力;政策 體現(xiàn)黨的意志、只對(duì)黨的組織和成員有約束力;②規(guī)范形式上，法表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件和其他淵源，政策表現(xiàn)為決議、宣言、聲明等;實(shí)施方式，法靠國(guó)家強(qiáng)制力，政策靠黨的紀(jì)律;
③調(diào)整范圍上，法調(diào)整具有交涉性和可訴性的關(guān)系和行為，政策調(diào)整的關(guān)系和范圍更廣，要 求更高;④穩(wěn)定性和程序化上，法具有較高的穩(wěn)定性和程序化，政策則相對(duì)更靈活。
第四節(jié) 法與道德
一、法與道德的共同性
1、道德的定義：道德是人們?nèi)藗兯枷牒托袨樯茞骸⒚莱蟆⒄x與非正義、公正與偏私、誠(chéng)實(shí)與虛偽、榮譽(yù)與恥辱等觀念、規(guī)范、原則與標(biāo)準(zhǔn)的總和。
2、道德與法的共同性：①在產(chǎn)生上，都由原始習(xí)慣脫胎而來(lái)，且在發(fā)展過(guò)程中有相互轉(zhuǎn) 化;②在形式上，都是社會(huì)規(guī)范;③在內(nèi)容上，都蘊(yùn)涵和體現(xiàn)一定的社會(huì)價(jià)值，總體精神和內(nèi)容相互重疊滲透;④在功能上，都是社會(huì)調(diào)控手段，以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)一定社會(huì)秩序和正義為 使命;⑤在發(fā)展水平上，都是社會(huì)文明進(jìn)步的標(biāo)尺。
二、法與道德的聯(lián)系(主要是古代與現(xiàn)代以及不同法學(xué)派別之間的差異)
1、在本質(zhì)上，即 “法在本質(zhì)上是否包含道德內(nèi)涵”的問(wèn)題?？隙ㄕf(shuō)(自然法學(xué)派)： “惡法非法”;
否定說(shuō)(分析實(shí)證法學(xué)派)：“ 惡法亦法”。人類(lèi)不存在適用于一切時(shí)代、民族的永恒不變的正義或道德標(biāo)準(zhǔn);
2、在內(nèi)容上，“ 法律與道德在內(nèi)容上的重合度問(wèn)題。
近代以前的法和道德在內(nèi)容上重合度較高，其特點(diǎn)是傾向于將道德義務(wù)轉(zhuǎn)化為法律義務(wù);近現(xiàn)代：“法律是低限度的道德”。
3、在功能上，“社會(huì)調(diào)整以法律抑或道德為主”的問(wèn)題。
近代以前強(qiáng)調(diào)道德的主導(dǎo)地位，法起著輔導(dǎo)作用，強(qiáng)調(diào)其懲治功能(“德主刑輔”); 近代以后法起著主要的社會(huì)調(diào)整作用(“法治國(guó)”)。
三、法與道德的區(qū)別
1、產(chǎn)生方式上， “建構(gòu)性”/“非建構(gòu)性”的。
2、行為標(biāo)準(zhǔn)上， “確定性的、清楚的”/ “不確定性的、模糊的”
3、存在形態(tài)上，法在特定國(guó)家是一元化的，法律評(píng)價(jià)是建立在一套相對(duì)確定的法律體 系之上的，因此具有“共通性”;道德是多元的、多層次的，道德評(píng)價(jià)是“個(gè)體化”的。
4、調(diào)整方式上，外在行為/內(nèi)在動(dòng)機(jī)
5、運(yùn)作機(jī)制上，法是程序性，道德與程序無(wú)關(guān)。
6、實(shí)施方式上，法具有外在的強(qiáng)制性;道德主要靠個(gè)人良心和信念的內(nèi)在約束。
7、解決方式上，法具有可訴性，這是其區(qū)別于其他一切行為規(guī)則的顯著特征;道德不 具有可訴性，
1.道德與法律都屬于社會(huì)規(guī)范的范疇，都具有規(guī)范性、強(qiáng)制性和有效性，道德與法律既有區(qū)別又有聯(lián)系。下列有關(guān)法與道德的幾種表述中，哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的?(02-4)
A.法律具有既重權(quán)利又重義務(wù)的“兩面性”，道德具有只重義務(wù)的“一面性”
B.道德的強(qiáng)制是一種精神上的強(qiáng)制
c.馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，片面強(qiáng)調(diào)法的安定性優(yōu)先是錯(cuò)誤的
D.法律所反映的道德是抽象的
2.下列關(guān)于法與道德、宗教、科學(xué)技術(shù)和政治關(guān)系的選項(xiàng)中，哪一項(xiàng)表述不成立?(03-5)
A.宗教宣誓有助于簡(jiǎn)化審判程序，有時(shí)也有助于提高人們守法的自覺(jué)性
B.法具有可訴性，而道德不具有可訴性
C.法與科學(xué)技術(shù)在方法論上并沒(méi)有不可逾越鴻溝，科學(xué)技術(shù)對(duì)法律方法論有重要影響
D.法的相對(duì)獨(dú)立性只是對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而言，不表現(xiàn)在對(duì)其他上層建筑(如政治)的關(guān)系之中
3.下列關(guān)于法與道德的表述哪一項(xiàng)是正確的?(04-2)
A.自然法學(xué)派認(rèn)為，實(shí)在法不是法律
B.分析實(shí)證主義法學(xué)派認(rèn)為，法與道德在本質(zhì)上沒(méi)有必然的聯(lián)系
C.中國(guó)古代的儒家認(rèn)為，治理國(guó)家只能靠道德，不能用法律
D.近現(xiàn)代的法學(xué)家大多傾向于否定“法律是低限度的道德”的說(shuō)法
4.下列有關(guān)法與社會(huì)關(guān)系的表述何者為正確?(04-82)
A.中國(guó)固有的法律文化深受倫理的影響;而宗教對(duì)于西方社會(huì)法律信仰的形成具有重 要的影響，為確立“法律至上”觀念奠定了基礎(chǔ)
B.“法的社會(huì)化”是西方現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的現(xiàn)象，表明法律是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控手段
C.凡屬道德所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，必為法律調(diào)整;凡屬法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，則不一定 為道德所調(diào)整
D.生命科學(xué)的發(fā)展、器官移植技術(shù)的成熟對(duì)法律具有積極影響
5.關(guān)于法與道德的共同點(diǎn)，下列哪些選項(xiàng)是正確的? (07-52)
A.法律和道德都是一種社會(huì)規(guī)范，都具有規(guī)范性
B.法律和道德都具有強(qiáng)制性，都是人們應(yīng)該遵循的規(guī)范
C.法律和道德都是歷史的產(chǎn)物，都是不斷變化的
D.法律和道德都是建立在一定物質(zhì)生產(chǎn)方式之上的
6. 關(guān)于法與道德的論述，下列哪些說(shuō)法是正確的?(09-55)
A.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國(guó)家強(qiáng)制性 B.按照分析實(shí)證主義法學(xué)的觀點(diǎn)，法與道德在概念上沒(méi)有必然聯(lián)系 C.法和道德都是程序選擇的產(chǎn)物，均具有建構(gòu)性 D.違反法律程序的行為并不一定違反道德
第五節(jié) 法與宗教
一、法與宗教的相互影響
1、宗教對(duì)法的影響：宗教推動(dòng)立法;宗教影響司法程序;宗教有助于提高人們守法的自覺(jué)性。宗教對(duì)法律也有消極的影響。
2、法對(duì)宗教的影響：政教合一的國(guó)家，法可以作為國(guó)教的工具和衛(wèi)護(hù)者，也可以作為異教的破壞力量;近現(xiàn)代政教分離的國(guó)家，法對(duì)各種宗教之爭(zhēng)持中立態(tài)度，法保障宗教信仰 自由;宗教自由早出現(xiàn)的憲法性文件是 1776 年美國(guó)維多利亞州的權(quán)利宣言。
二、我國(guó)法律對(duì)宗教問(wèn)題的一貫原則：依法管理宗教事務(wù)。
我國(guó)現(xiàn)行的宗教政策：全面貫徹宗教信仰自由政策;依法加強(qiáng)宗教事務(wù)的管理(“三自”);積極引導(dǎo)宗教和社會(huì)主義事業(yè)相結(jié)合。
1.關(guān)于法與宗教的關(guān)系，下列哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的? A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現(xiàn)象 B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀 C.法與宗教在歷曾經(jīng)是渾然一體的，但現(xiàn)代國(guó)家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會(huì)規(guī)范，都對(duì)人的行為進(jìn)行約束，但宗教同時(shí)也控制人的精神
第六節(jié) 法與****
一、****的概念與層次
****，是指每個(gè)人作為人應(yīng)該享有或者享有的權(quán)利，根本上是一種道德權(quán)利，****必須被法律化，但并非所有的****都實(shí)際上被法律化。
****包括三個(gè)層次：應(yīng)有權(quán)利、法律權(quán)利和實(shí)有權(quán)利。
二、法與****的一般關(guān)系
1、****可以作為判斷法律善惡的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：****是法的源泉;不體現(xiàn)****的法律就不是好的法律，體現(xiàn)****的法律大都是進(jìn)步的法律。
2、法是****的體現(xiàn)和保障：****是法律權(quán)利的基礎(chǔ)，只有具有了基本的****，才能將一般****轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利;法律權(quán)利是****的體現(xiàn)和保障，****只有以法律權(quán)利的形式存在才有其意義。
1.關(guān)于法律與****關(guān)系的說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的? A.****的法律化表明****只能是一種實(shí)有權(quán)利 B.保障****是法治的核心內(nèi)容之一 C.****可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn) D.法律可以保障****的實(shí)現(xiàn)，但是法律并不能根除侵犯****的現(xiàn)象