2009年企業(yè)法律顧問考試復習資料_法學基礎(chǔ)理論:法律淵源

字號:

(一)法律淵源的概念
    法律淵源是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。法律淵源的概念包括四層含義:第一,法律規(guī)范創(chuàng)制機關(guān)的性質(zhì)及級別;第二,法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;第三,法律規(guī)范的效力等級;第四,法律規(guī)范的地域效力。
    法律淵源決定于法的本質(zhì),但也受國家政體、社會發(fā)展階段、民族和歷史傳統(tǒng)等因素的影響。因此,本質(zhì)相同的法也可以有不同的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。在世界歷存在過的法律淵源主要有:習慣法、宗教法、判例法、規(guī)范性文件、國際慣例、國際條約等。法律淵源不包括國家機關(guān)做出的非規(guī)范性法律文件,如判決書、逮捕證、結(jié)婚證。(只發(fā)生法律效力,但不是法律淵源。)
    (二)我國法律淵源的種類
    1.憲法。
    2.法律。
    3.行政法規(guī)。
    4.地方性法規(guī)。
    5.部門規(guī)章
    6.地方政府規(guī)章
    7.自治條例和單行條例。
    8.特別行政區(qū)的法。
    9.軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。
    10.國際條約和國際慣例。
    (三)規(guī)范性文件的系統(tǒng)化
    1.法規(guī)匯編。
    法規(guī)匯編又稱法律匯編,是指將規(guī)范性文件按照一定的目的或標準,作出系統(tǒng)排列,匯編成冊。
    2.法典編纂
    法典編纂是指對規(guī)定于不同規(guī)范性文件中而同屬于某一部門法的現(xiàn)行法律規(guī)范,進行審查、修改和補充,編制具有特定結(jié)構(gòu)的、統(tǒng)一的部門法典的活動。其特點:一是法典編纂不只是對現(xiàn)有的法律規(guī)范進行整理歸類,而且要對其內(nèi)容進行審查,刪除其中已不適用的部分,補充必要的新規(guī)范以填補空白,修改相互矛盾或重復的內(nèi)容,協(xié)調(diào)各規(guī)范之間的關(guān)系,使之形成從某些共同原則出發(fā)的有內(nèi)在聯(lián)系的某一部門法律規(guī)范的統(tǒng)一整體。二是法典編纂是國家的重要立法活動,只能由國家立法機關(guān)進行。
    3.法規(guī)清理。
    法規(guī)清理是指有關(guān)國家機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),按照一定的方法,對一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們是否繼續(xù)適用或者是否需要修改、補充、廢止的專門活動。
    (四)我國法律的效力
    1.法律效力的概念和范圍
    法律效力是指規(guī)范性文件所具有的普遍約束力和適用范圍,指法律在什么地方、什么時間、對什么人有效。
    (1)法律的空間效力——地方。
    (2)法律對人的效力——人。
    第一,我國公民在我國領(lǐng)域內(nèi),一律適用我國法律。第二,外國人(包括無國籍人)在我國領(lǐng)域內(nèi)除法律有特別規(guī)定的(如享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人)以外,也都適用我國法律。第三,我國公民在我國領(lǐng)域以外,原則上也應該適用我國法律,法律有特別規(guī)定的按法律規(guī)定。第四,外國人在我國領(lǐng)域外,如果侵害了我國國家或公民的權(quán)益或者與我國公民、法人和其他組織發(fā)生法律交往關(guān)系,也可以適用我國法律。
    (3)法律的時間效力。
    我國法律的生效時間有以下幾種情況:第一,從法律公布之日起即開始生效,我國大量法律均屬此種情形。第二,有的法律規(guī)定了具體的實施或生效的日期。第三,有的法律的生效日期該法律本身沒有規(guī)定,而是在發(fā)布該法律的命令中宣布。第四,法規(guī)本身規(guī)定了其生效時間取決于其他法律、法規(guī)的生效時間。第五,有些法律制定出來以后,先試行一段時間,經(jīng)過總結(jié)經(jīng)驗,補充、修改后再正式頒布。這種法律在試行期間仍然有法律效力。
    我國法律的失效時間有以下幾種情況:第一,從新法律頒布實施之日起,相應的舊有法律就自行廢止。第 二,新法律代替了內(nèi)容基本相同的舊法律,在新法律當中明文規(guī)定了舊法律失效日期。第三,由于形勢的發(fā)展變化,原來的某項法律因調(diào)整的社會關(guān)系不再存在或完成了歷史任務而失去了存在的條件,因而自行失效。有的法律規(guī)定生效期限,期限屆滿終止生效。第四,有權(quán)制定法律的國家機關(guān)頒布專門決議、命令,宣布修改或廢止其制定的某些法律而導致該法律失效。
    (二)法律效力的位階和裁決
    1.法的效力位階,是指不同國家機關(guān)制定的規(guī)范性文件在法律淵源體系中所處的效力位置和等級。在法的位階中處于不同或相同的位置和等級,其效力也是不同或相同的;據(jù)此,可以分為上位法、下位法和同位法。上位法是指相對于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較高效力位置和等級的那些規(guī)范性文件。下位法,是指相對于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較低效力位置和等級的那些規(guī)范性文件。同位法,是指在法的位階中處于同一效力位置和等級的那些規(guī)范性文件。
    我國的法的位階關(guān)系:下位法不得與上位法的規(guī)定相抵觸;同位法之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
    2.一般法與特別法、新法與舊法的效力。
    法理上適用的是“特別法優(yōu)于一般法”的原則。