2010年司法考試:如何應對“三階層犯罪論體系”

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一、犯罪論體系大變樣
    2009年司法考試大綱及其配套教材刑法部分發(fā)生了很大變動,特別是總則犯罪論的體論有了重大變化,即借鑒大陸法系遞進式犯罪論體系以取代我國傳統(tǒng)的四要件論,其中,甚至有的章節(jié)名稱不少考生感到陌生、新奇,這讓我們?nèi)绾螒獙Γ?BR>    二、三階層犯罪論體系的大致內(nèi)容簡介
    其實,在刑法理論界,關于改革犯罪構(gòu)成要件系統(tǒng)的研究十幾年前早已經(jīng)有之。當前世界,犯罪論體系主要有三種代表性的模式:大陸法系的遞進式犯罪論體系;英美法系的雙層次犯罪論體系;前蘇聯(lián)、我國大陸地區(qū)的閉合式犯罪構(gòu)成理論。以德、日為代表的大陸法系遞進式犯罪論體系,由構(gòu)成要件該當性、違法性和有責性三個具有遞進式邏輯結(jié)構(gòu)的要件構(gòu)成。這種遞進式的犯罪論體系,體現(xiàn)在具體犯罪的認定上,要求采取排除法。構(gòu)成要件的該當性、違法性和有責性之間,應環(huán)環(huán)相扣、層層遞進。具體而言,在將某一行為認定為犯罪時,必須進行三次評價:構(gòu)成要件該當性為事實評價,為犯罪成立提供行為事實的基礎;違法性是法律評價,排除正當防衛(wèi)、緊急避險等違法阻卻事由;有責性是主觀評價,為追究刑事責任提供主觀根據(jù)。這三個要件,形成一個過濾機制:只要行為符合構(gòu)成要件,原則上就可以推定構(gòu)成犯罪,但屬于違法阻卻事由的除外;存在違法性,原則上就可以推定行為人有責任,但行為人行為時無責任能力、或者無罪過事件、或者不具有期待可能性的除外。簡單地說,在認定犯罪時,這種遞進式的犯罪論體系要求必須堅持先外部(行為表象)、再內(nèi)部,先客觀、再主觀,先一般、再具體,先事實、再法律的順序。首先,判斷是否存在《刑法》分則具體罪狀所規(guī)定的行為、后果;其次,再分析是否因存在違法阻卻事由而排除犯罪的成立;最后,再分析行為人是否具備責任年齡和責任能力、主觀上是否具備犯罪的故意或過失、是否欠缺期待可能性等。根據(jù)這種犯罪論體系,犯罪其實就是形式上符合罪狀、實質(zhì)上侵害法益并明顯可以歸咎于個人的行為。
    三、作為考生如何應對
    09年司考大綱及官方教材關于犯罪論體系的變革,主要目的還是意圖在刑法學界刮起一股新風,中青年刑法學者強勢占據(jù)并試圖引導刑法理論界的話語權。對廣大司考考生而言,這種變化是形式大于實質(zhì),可謂新瓶裝舊酒、換湯不換藥,主要知識點并無變化,只不過放在不同的章節(jié)罷了,大家完全不于驚慌,更不必視為洪水猛獸,以為自己以前所學白費了,你當然仍可以按照傳統(tǒng)的四要件論學習、分析案例。還是引述司法部官方教材的表述來說明此問題更權威:“需要說明的是,本書雖然三階層體系展開論述,但絲毫不會增加考生負擔。一方面,考試的具體范圍(即知識點)仍然與上一年相同;另一方面,有關犯罪論體系本身的問題不會作為考試內(nèi)容。換言之,考生只需關注三階層體系內(nèi)的知識點,而不必關注三階層體系本身”。
    總之,刑法的知識點是沒有變的,掌握好基本知識點在司法考試中才是最重要的。