2010年司法考試刑法重要考點

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一、刑法的解釋
    (1)根據(jù)解釋的主體可以分為立法解釋、司法解釋、學理解釋。其中學理解釋無法律效力,但有參考價值。
    (2)按解釋的方法可以分為文理解釋和論理解釋。文理解釋是符合字面含義的解釋,論理解釋包括擴大解釋和縮小解釋。注意刑法禁止類推解釋,不禁止擴大解釋。
    二、罪刑法定原則
    (1)罪刑法定原則的表述:法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。
    (2)思想淵源:三權(quán)分立學說和心理強制學說
    (3)派生原則:禁止習慣法、禁止絕對不定期刑、禁止有罪類推、禁止重法溯及既往,明確性原則。
    三、刑法的空間效力
    (1)屬地管轄原則:適用于在中國境內(nèi)犯罪的所有人(外交人員除外),或者在中國船舶和航空器上犯罪的所有人,無論其國籍或者船舶航空器所在地點。注意在中國境內(nèi)犯罪包括犯罪行為地在中國,也包括犯罪結(jié)果地在中國。
    (2)屬人管轄原則:適用于我國公民在外國犯罪的。注意我國的國家工作人員和軍人在境外犯罪我國一定追究其刑事責任,其他公民犯法定刑3年以下有期徒刑的可以不予追究。
    (3)保護管轄原則:適用于外國公民在外國實施侵犯我國國家或國民利益的行為,在我國和犯罪地都認為是犯罪的,并且按我國刑法規(guī)定法定最低刑為3年以上有期徒刑。
    (4)普遍管轄原則:適用于犯罪人觸犯我國所參加的國際條約規(guī)定的罪行,我國在所承擔條約義務范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán),且犯罪人出現(xiàn)在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況。
    注意:屬人管轄原則中,法定刑三年以下有期徒刑的可以不予追究;保護管轄原則中,按我國刑法規(guī)定法定最低刑為3年以上有期徒刑可以追究。
    四、刑法的溯及力
    在新法施行以前,案件尚未有生效判決的,適用從舊兼從輕的原則。
    五、告訴才處理的犯罪
    告訴才處理的犯罪包括:侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。其中侵占罪在任何情況下都是親告罪。
    告訴才處理,是指被害人告訴才處理,如果被害人因強制、威嚇無法告訴的,人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴。
    六、犯罪客體
    1.概念:犯罪客體是指為我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的利益。
    2.分類:
    (1)一般客體:侵犯一般客體是所有犯罪的本質(zhì)。
    (2)同類客體:是指某一類犯罪所共同侵犯的客體,是劃分類罪的重要標準。
    (3)直接客體:是為某一類具體犯罪所直接侵犯的利益,是某一具體犯罪的犯罪構(gòu)成的重要組成部分。
    3.與犯罪對象的區(qū)別:
    (1)犯罪客體是抽象的,犯罪對象是犯罪具體指向的人或物,是具體的。
    (2)任何犯罪都有犯罪客體,有些犯罪中無犯罪對象。
    (3)犯罪客體必然會遭到犯罪的侵害,犯罪對象未必受到犯罪的實際侵害。
    七、不作為犯罪
    1.不作為概念:不作為是指行為人負有某種積極行為的特定法律義務,并且能夠?qū)嵭卸粚嵭械男袨椤?BR>    2.不作為義務來源:
    (1)法律明文規(guī)定的義務
    (2)職務、業(yè)務上要求履行的義務。注意此條可以結(jié)合刑法第21條第3款:“關(guān)于避免本人危險的規(guī)定,不適合職務上、業(yè)務上負有特定責任的人?!眮砝斫?,也即職務上、業(yè)務上負有特定責任的人不得以避免本人危險為由主張緊急避險從而規(guī)避職務上、業(yè)務上所要求履行的義務,否則則有可能構(gòu)成不作為犯罪。
    (3)由行為人的先前行為引起的義務:主要指行為人由于自己的行為,而使法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)時,負有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務
    注意:僅僅違反一般道德義務的不作為不能構(gòu)成不作為犯罪。
    (4)由法律行為產(chǎn)生的義務
    3.不作為構(gòu)成犯罪的要件
    (1)行為人負有試試特定積極行為的具有法律性質(zhì)的義務。
    (2)行為人有履行該特定義務的可能而未實際履行。
    (3)行為人不履行特定義務,具有社會危害性。
    4.分類
    (1)純正不作為犯:刑法明文規(guī)定只能由不作為方式實施的犯罪,如丟失槍支不報罪、遺棄罪、不解救被拐賣婦女、兒童罪等等。
    (2)不純正不作為犯:行為人以不作為的方式實施通常為作為形式的犯罪,客觀上造成了法定危害結(jié)果的發(fā)生和法定具體危險的出現(xiàn),與作為犯罪的犯罪構(gòu)成相當。
    5.罪過形式:可以為故意,也可以為過失。
    八、因果關(guān)系
    1.條件說:沒有A就沒有B的關(guān)系
    2.因果關(guān)系中斷:一是考察介入因素的異常程度;二是考察介入因素對于結(jié)果的影響。
    九、單位犯罪
    1.單位犯罪的特征
    (1)由單位實施
    (2)刑法上明文規(guī)定單位可以構(gòu)成該犯罪的犯罪主體
    (3)以單位的名義實施
    (4)為單位的利益實施
    2.不屬于單位犯罪的情況
    (1)無法人資格的獨資、合營、合伙企業(yè)犯罪的
    (2)個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的
    (3)公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動的
    (4)盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的
    3.熱門考點:
    (1)單位實施盜竊行為、拒不執(zhí)行判決、裁定行為、抗稅行為按照自然人犯罪追究直接責任人員的刑事責任。
    (2)單位實施貸款詐騙行為以合同詐騙罪對單位定罪處罰。
    4.刑事責任:對單位實施的犯罪,一般采取雙罰制,特殊情況下采取單罰制。單位實施單位犯罪后被兼并更名的,僅處罰直接責任人。
    十、刑事責任年齡
    1.不滿14周歲的人為完全無刑事責任能力人。
    2.已滿14周歲不滿16周歲的人,只有犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強*、搶劫、販賣毒品、防火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應當負刑事責任。注意此處八種犯罪為犯罪行為,而非具體罪名。
    3.已滿16周歲的人犯罪,應當負刑事責任。
    4.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或減輕處罰。不得判死刑。
    5.生日的第二天為滿周歲。
    十一、犯罪主觀因素
    罪過認識因素意志因素
    直接故意認識到行為及其結(jié)果必然會發(fā)生希望發(fā)生
    間接故意認識到行為及其結(jié)果可能會發(fā)生放任發(fā)生
    過于自信的過失認識到行為及其結(jié)果可能會發(fā)生輕信不發(fā)生
    疏忽大意的過失沒有認識到行為及其結(jié)果的發(fā)生反對其發(fā)生
    十二、認識錯誤
    1.法律認識錯誤
    (1)誤認無罪為有罪:定無罪
    (2)誤認此罪為彼罪:定此罪
    (3)誤認有罪為無罪:有違法認識可能性的定有罪,無違法認識可能性的定無罪。
    2.事實認識錯誤:
    (1)沒有超出同一犯罪構(gòu)成的,罪名、主觀狀況都不變
    (2)超出同一犯罪構(gòu)成的:本欲犯罪,因認識錯誤而未成功的,定犯罪預備、未遂;本不欲犯罪,因認識錯誤而造成危害結(jié)果的,定過失或者意外事件。
    十三、期待可能性
    如果在某種情況下,不能期待行為人實施其他適法行為,即缺乏期待可能性,就不能對其進行法的非難,因而不存在刑法上的責任。期待可能性的判斷只能在考慮行為人的能力的前提下,判斷能夠期待行為當時的行為人通過發(fā)揮其能力而不實施違法行為。
    十四、正當防衛(wèi)
    1.條件:(1)起因條件:現(xiàn)實的不法侵害-假想防衛(wèi)
    (2)時間條件:不法侵害正在進行-防衛(wèi)不適時
    (3)主觀條件:具有防衛(wèi)意圖-防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)
    (4)對象條件:針對不法侵害者本人-假想防衛(wèi)、緊急避險、故意犯罪
    (5)限度條件:沒有明顯超限并造成重大損害-防衛(wèi)過當
    2.無過當防衛(wèi):對正在進行行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。
    3.刑事責任:正當防衛(wèi),不負刑事責任。
    正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。
    十五、緊急避險
    1.條件:起因條件:合法權(quán)利面臨現(xiàn)實危險-假想避險
    時間條件:危險正在發(fā)生-避險不適時
    對象條件:無辜第三人的權(quán)益-防衛(wèi)行為
    主觀條件:具有避險意識-故意犯罪行為
    限制條件:沒有其他更好的方法-故意犯罪、過失犯罪、意外事件
    限度條件:沒有超過必要的限度-避險過當
    2.刑事責任:緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。關(guān)于避免本人危險的規(guī)定,不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。
    十六、犯罪的未完成形態(tài)
    停止形態(tài)停止階段停止原因量刑
    犯罪預備預備階段犯罪分子意志以外的原因可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰
    犯罪中止開始預備后,法定既遂狀態(tài)出現(xiàn)前犯罪分子自動放棄犯罪或者阻止犯罪結(jié)果發(fā)生造成損害結(jié)果的,應當從輕處罰;未造成損害結(jié)果的,應當免除處罰
    犯罪未遂實行著手后,法定既遂狀態(tài)出現(xiàn)前犯罪分子意志以外的原因可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰
    犯罪既遂法定既遂狀態(tài)出現(xiàn)犯罪完成如無其他影響量刑的因素,按照法定刑處罰
    十七、關(guān)于共犯刑事責任的辨析
    犯罪人名稱在共同犯罪中的作用刑事責任
    主犯組織、領(lǐng)導犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用對組織、領(lǐng)導、指揮犯罪集團的首要分子,按照犯罪集團所犯的全部罪行進行處罰 對其他主犯,按照其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰
    從犯在共同犯罪中起次要或輔助作用應當從輕、減輕處罰或者免除處罰
    脅從犯被脅迫參加犯罪應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰
    教唆犯教唆他人犯罪應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰 教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應當從重處罰 教唆未遂的,可以從輕或減輕處罰
    十八、共同犯罪其他問題
    1.部分實行全部責任原則:共同犯罪適用部分實行全部責任原則,一人既遂則整體既遂。
    2.首犯與主犯的關(guān)系:主犯不都是首要分子,首要分子也不都是主犯
    十九、罪數(shù)
    一罪 一行為一罪 單純的一罪
    實質(zhì)的一罪:繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯
    數(shù)行為一罪 法定的一罪:慣犯、結(jié)合犯
    處斷的一罪:連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯
    數(shù)罪 同種數(shù)罪:一般無須并罰,如在刑罰執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)漏罪、新罪,須并罰
    異種數(shù)罪:應數(shù)罪并罰
    二十、??嫉淖飻?shù)問題
    1.非法拘禁、刑訊逼供或暴力取證、虐待被監(jiān)管人、聚眾斗毆,致人死亡的,定故意殺人罪
    2.為詐騙保險金而殺人的,構(gòu)成保險詐騙罪和故意殺人罪
    3.在組織他人偷越國(邊)境過程中造成被組織人死亡的,只構(gòu)成組織他人偷越國邊境罪。對被組織人又殺害行為或?qū)z查人員有殺害行為的,數(shù)罪并罰。
    4.在運送他人偷越國(邊)境過程中造成被運送人死亡的,只構(gòu)成運送他人偷越國邊境罪。對被運送人又殺害行為或?qū)z查人員有殺害行為的,數(shù)罪并罰。
    5.在搶劫、強*過程中致使被害人死亡的,只構(gòu)成搶劫或強*一罪,但搶劫或強*后為了殺人滅口而殺害被害人的,數(shù)罪并罰。
    6組織、領(lǐng)導、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,以組織、領(lǐng)導、參加恐怖組織罪與該具體的故意殺人、爆炸、綁架等罪實行并罰
    7組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織、或者入境發(fā)展黑社會組織,并利用該組織而犯其他罪行的,實行并罰。
    8綁架罪致人死亡的或殺害被綁架人的,定綁架罪
    9行為人在實施拐買婦女的犯罪行為過程中,又實施誘騙、強迫被拐買的婦女賣*或者將被拐買的婦女賣給他人迫使其賣*的行為,只定拐賣婦女罪
    10.拐賣婦女、兒童造成被拐賣的婦女、兒童或者親屬死亡的,只構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪
    11;走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪與妨害公務罪實行并罰 ; 在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待
    12強*后迫使賣*的,法律規(guī)定強*作為強迫賣*罪的加重情節(jié)。
    13收買被拐賣的婦女、兒童,又強*被收買的婦女的,數(shù)罪并罰;收買被拐賣的婦女、兒童,又有非法拘禁、傷害、侮辱等犯罪行為的,數(shù)罪并罰。;
    14為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據(jù)為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰
    15. 盜竊信用卡并冒用他人信用卡,以盜竊罪論處
    16. 受賄而構(gòu)私枉法,民事、行政枉法裁判的,擇一重罪處罰
    17. 非法組織賣血、強迫賣血致人重傷的,以故意傷害罪論處
    18. 挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的,數(shù)罪并罰
    19. 犯擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國有檔案罪同時又構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰
    二十一、刑罰
    1.管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑
    管制:期限3個月以上2年以下,數(shù)罪并罰最多不超過3年
    拘役:1個月以上6個月以下,數(shù)罪并罰最多不超過1年
    有期徒刑:6個月以上15年以下,數(shù)罪并罰最多不超過20年
    無期徒刑:終身
    2.死刑:(1)死刑除依法由人民法院判決的以外,都應當報請人民法院核準。死刑緩期執(zhí)行的,可以由高級人民法院判決或者核準。
    (2)犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑。
    (3)判處死刑緩期執(zhí)行的,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由人民法院核準,執(zhí)行死刑。
    (4)死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期,從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。
    3.附加刑
    (1)罰金 罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的,可以酌情減少或者免除。
    (2)剝奪政治權(quán)利:剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:(一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);(二)言論、出版、集會、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;(三)擔任國家機關(guān)職務的權(quán)利;(四)擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導職務的權(quán)利。剝奪政治權(quán)利的期限,為一年以上五年以下。判處管制附加剝奪政治權(quán)利的,剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等,同時執(zhí)行。對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權(quán)利;對于故意殺人、強*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權(quán)利。對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權(quán)利終身。在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為三年以上十年以下。附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算;剝奪政治權(quán)利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間。
    (3)沒收財產(chǎn)沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的,應當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。在判處沒收財產(chǎn)的時候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產(chǎn)。沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務,需要以沒收的財產(chǎn)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應當償還。
    (4)驅(qū)逐出境:適用于犯罪的外國人。
    二十二、累犯
    1.一般累犯:前后都是故意犯罪;前后都應判處有期徒刑以上;后罪發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或赦免后5年內(nèi)。對于被假釋的犯罪分子,5年期限從假釋期滿之日起算。
    2.特別累犯:前后均為危害國家安全的犯罪行為
    3.法律后果:從重處罰、不得適用緩刑、不得假釋
    二十三、自首
    1.一般自首:自動投案、如實供述自己的罪行
    2.特別自首:被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行。該其他罪行應是與司法機關(guān)已經(jīng)掌握的或者判決的事實不同種的事實。
    3.對于自動投案的理解:犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負責人員投案的;犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果,委托他人先代為投案,或者先以信電投案的;罪行未被司法機關(guān)發(fā)覺,僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問、教育后,主動交代自己的罪行的;犯罪后逃跑,在被通緝、追捕過程中,主動投案的;經(jīng)查實確已準備去投案,或者正在投案途中,被公安機關(guān)捕獲的,應當視為自動投案。并非出于犯罪嫌疑人主動,而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的;公安機關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友主動報案后,將犯罪嫌疑人送去投案的,也應當視為自動投案。
    4.對如實供述的理解:犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的,只對如實供述部分犯罪的行為,認定為自首。
    共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應當供述所知的同案犯,主犯則應當供述所知其他同案的共同犯罪事實,才能認定為自首。
    犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,應當認定為自首。
    5.法律后果:可以從輕或減輕處罰。
    二十四、緩刑
    1.普通緩刑 (1)原判刑期為三年以下有期徒刑或拘役
    (2)不致危害社會
    (3)不得是累犯
    2.戰(zhàn)時緩刑:(1)戰(zhàn)時
    (2)被判處3年以下有期徒刑的犯罪軍人
    (3)沒有現(xiàn)實危險
    3.緩刑的要求:(1)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
    (2)按照考察機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況;
    (3)遵守考察機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定;
    (4)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經(jīng)考察機關(guān)批準。
    4.緩刑的法律后果:
    (1)一般緩刑:考驗期滿,原判刑罰不再執(zhí)行
    (2)戰(zhàn)時緩刑:確有立功表現(xiàn)時,撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。
    5.失敗的緩刑:(1)又犯新罪
    (2)發(fā)現(xiàn)漏罪
    (3)違反規(guī)定
    二十五、數(shù)罪并罰
    1.判決宣告前一人犯數(shù)罪:對管制、拘役、有期徒刑采取限制加重原則,對死刑、無期徒刑采取吸收原則,對附加刑采取并科原則
    2.判決執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)漏罪:先并后減
    3.判決執(zhí)行完畢前又犯新罪:先減后并
    4.有漏有新:先漏后新
    二十六、減刑
    1.條件:(1)被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑
    (2)在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的→可以減刑
    在執(zhí)行期間,有重大立功表現(xiàn)→應當減刑
    2.減刑限度:減刑以后實際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;判處無期徒刑的,不能少于十年。
    3.程序:對于犯罪分子的減刑,由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理,對確有悔改或者立功事實的,裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。
    二十七、假釋
    1.條件:(1)有期徒刑犯和無期徒刑犯
    (2)不致危害社會
    (3)無期實際執(zhí)行10年以上,有期實際執(zhí)行原判刑期一半以上
    (4)不得是累犯和因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性罪而被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的罪犯。
    2.法律后果:假釋考驗期滿,認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢。
    3.假釋的要求:(1)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
    (2)按照監(jiān)督機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況;
    (3)遵守監(jiān)督機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定;
    (4)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經(jīng)監(jiān)督機關(guān)批準。
    4.失敗的假釋:
    (1)假釋考驗期間犯新罪的,撤銷假釋,先減后并
    (2)假釋考驗期間發(fā)現(xiàn)漏罪的,撤銷假釋,先并后減
    (3)有違反監(jiān)督管理規(guī)定的行為的,撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行
    5.已滿十四周歲不滿十六周歲的人應當承擔刑事責任的情形故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒【注1】
    不得假釋的情形①累犯 ②對因殺人、爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子
    無過當防衛(wèi)的情形正在進行的行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪
    【注1】注意這八種情形中不包括綁架,盡管綁架也是嚴重的暴力性犯罪行為,而且屬于不得假釋和無過當防衛(wèi)的情形。
    分則
    一、危害國家安全罪
    1.間諜罪:
    (1)間諜罪的行為方式包括三種形式:參加間諜組織、接受間諜組織及其代理人的任務、為敵人指示轟擊目標。
    (2)通過互聯(lián)網(wǎng)將國家秘密或者情報非法發(fā)送給境外的機構(gòu)、組織、個人的,定間諜罪;將國家秘密通過互聯(lián)網(wǎng)予以發(fā)送,情節(jié)嚴重的,定故意泄露國家秘密罪。
    危害公共安全罪
    2.叛逃罪:主體為國家機關(guān)工作人員或其他掌握國家秘密的國家工作人員。時間為履行公務期間。
    危害公共安全罪:本類罪的客體為不特定多數(shù)人的生命、健康和重大公私財產(chǎn)安全。
    1.以危險方法危害公共安全罪:
    (1)客體是不特定多數(shù)人的生命、健康和重大公私財產(chǎn)安全。這是本罪與故意殺人罪、故意傷害罪等罪的區(qū)別。
    (2)其他危險方法只是指那些與防火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)方法的危害性相當、足以危害公共安全的行為。
    2.破壞交通工具罪:必須是破壞正在使用或者隨時待用的交通工具,且已經(jīng)造成嚴重后果或者足以使其發(fā)生*、毀壞的危險的行為。否則有可能成立故意毀壞財物罪。
    3.組織、領(lǐng)導、參加恐怖組織罪:組織、領(lǐng)導、參加恐怖組織后又接受其委派進行其他犯罪的,以本罪和其他犯罪數(shù)罪并罰,相類似的還有組織、領(lǐng)導、參加黑社會組織罪的規(guī)定。
    4.非法出租、出借槍支罪
    (1)行為方式包括兩種:一是依法配備公務用槍的人員,將公務用槍予以非法出租、出借的行為,二是依法配備槍支的人員將依法配置的槍支非法出租、出借,造成嚴重后果的行為。前者為行為犯,后者為結(jié)果犯。
    (2)依法配備公務用槍的人員,將公務用槍質(zhì)押,也定此罪。
    5.交通肇事罪
    (1)本罪是過失犯罪的典型,通常行為人對違反交通運輸管理法規(guī)持故意態(tài)度,對結(jié)果的發(fā)生持過失態(tài)度。
    (2)行為人必須是處在從事交通運輸活動中或者與正在進行的交通運輸有著直接關(guān)系。如果事故發(fā)生在非實行公共交通管理的范圍則不構(gòu)成此罪。行人可以成為本罪的主體。
    (3)因逃逸致人死亡屬于本罪的結(jié)果加重犯。因逃逸致人死亡,是指交通運輸肇事致人傷害,如搶救及時,不會造成死亡。因為行為人交通肇事后逃逸,沒有得到及時搶救或延誤了搶救時機,引起死亡的情況。如果行為人肇事后將重傷的被害人拉到深山老林中拋棄,導致被害人死亡,定故意殺人罪。
    (4)交通肇事后,單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯論處。
    6.重大責任事故罪
    (1)必須發(fā)生在生產(chǎn)作業(yè)活動中
    (2)刑法修正案六將本罪的主體修改為一般主體
    (3)單位不能構(gòu)成該罪
    二、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪
    1.(1)危險犯:生產(chǎn)、銷售假藥罪、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪、生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪
    (2)實害犯:生產(chǎn)、銷售劣藥罪、生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪
    (3)行為犯;生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
    (4)數(shù)額犯:生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
    2.法條競合
    (1)生產(chǎn)、銷售特殊的偽劣產(chǎn)品,不構(gòu)成各該條所規(guī)定的犯罪,但銷售金額在5萬元以上的,按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
    (2)生產(chǎn)、銷售特殊偽劣產(chǎn)品構(gòu)成特殊犯罪,同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
    三、走私罪
    1.走私普通貨物、物品罪:武裝掩護走私的,以本罪從重處罰;以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以本罪和妨害公務罪并罰。
    2.走私文物罪、走私貴重金屬罪必須是擅自出口,進口不構(gòu)成這兩個罪名,但是有可能構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。
    3.走私**物品罪必須以牟利或者傳播為目的。
    四、妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪
    1.非國家工作人員受賄罪
    (1)主體是非國家機關(guān)工作人員
    (2)客觀方面表現(xiàn)為利用職務上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益。該利益是否合法,是否謀取到,均不影響本罪的成立。
    (3)公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中,利用職務上的便利,違反國家規(guī)定,收取各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,定本罪。
    2.對非國家工作人員行賄罪
    (1)必須以謀取不正當利益為目的
    (2)本罪主體為特殊主體,包括單位。
    五、破壞金融管理秩序罪
    1.偽造貨幣又出售、運輸?shù)?,定偽造貨幣?BR>    2.購買假幣后使用的,定購買假幣罪
    3.出售、運輸假幣構(gòu)成犯罪,同時有使用假幣行為的,以出售、運輸假幣罪和使用假幣罪數(shù)罪并罰。
    4.金融工作人員購買偽造的貨幣或利用職務上的便利,以偽造的貨幣換取貨幣的行為定金融工作人員購買假幣,以假幣換取貨幣罪。
    5.洗錢罪
    (1)上游犯罪包括毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破環(huán)金融管理秩序罪、金融詐騙犯罪
    (2)洗錢罪必須是與上游犯罪的有關(guān)犯罪分子事前無共謀,否則以上游犯罪的共犯論處。
    六、金融詐騙罪
    1.信用卡詐騙罪
    (1)行為方式:使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡;使用作廢的信用卡;冒用他人信用卡;惡意透支。
    (2)盜竊信用卡并使用的,以盜竊罪論處;明知盜竊的信用卡是偽造或者作廢仍使用的,以信用卡詐騙罪論處。
    2.保險詐騙罪
    (1)特殊主體,只能是投保人、被保險人、受益人
    (2)行為人在實施保險詐騙活動中,故意縱火、殺人、傷害、故意毀壞財物等行為又構(gòu)成其他犯罪的,數(shù)罪并罰。
    七、危害稅收征管罪
    1.逃稅罪
    (1)注意刑法修正案七將本罪的罪名由偷稅罪修改為逃稅罪
    (2)犯罪主體為納稅人、扣繳義務人
    2.騙取出口退稅罪:納稅人繳納稅款后,采取假報出口或者其他欺騙方式騙取所繳納稅款的,定逃稅罪;騙取稅款超過所繳納的稅款的,超過部分定騙取出口退稅罪,未超過部分定逃稅罪。
    八、擾亂市場秩序罪
    非法經(jīng)營罪客觀方面:屬于刑法修正案七修改內(nèi)容
    (1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。
    .買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準證件。
    (2)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務的。
    (3)其他嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序的非法經(jīng)營行為。
    ①非法買賣外匯。
    ②非法經(jīng)營出版物。
    ③非法經(jīng)營電信業(yè)務。
    ④在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的物品。
    ⑤非法經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務。
    ⑥非法經(jīng)營彩票。
    此處應注意非法傳銷不再定非法經(jīng)營罪,而是組織領(lǐng)導傳銷罪。
    九、故意殺人罪
    1.人的生命始于出生終于死亡,胎兒和尸體不是本罪的對象。
    2.客觀方面可以是作為,可以是不作為。
    3.關(guān)于自殺:教唆、逼迫、欺騙、幫助他人自殺的,都構(gòu)成故意殺人罪,相約自殺中如果自殺者具有真實的同意,不構(gòu)成犯罪。
    4.與其他罪:見常見的罪數(shù)問題。
    十、強*罪
    1.特殊主體,但婦女可以成為教唆犯和幫助犯
    2.客觀方面為使用暴力、脅迫或其他手段,使婦女不能反抗或不知反抗,或者**不滿14周歲幼女的行為。但是已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為,情節(jié)輕微,未造成嚴重后果的,不認為是犯罪。
    3.先強*后通*以通*論,先通*后強*以強*論。
    4.強*罪的五種加重情節(jié):(1)強*婦女、**幼女情節(jié)惡劣的;(2)強*婦女、**幼女多人的;(3)在公共場所當眾強*婦女的;(4)2人以上輪*婦女的;(5)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。
    十一、非法拘禁罪:
    1.典型的繼續(xù)犯,非法使他人失去人身自由時成立既遂,非法拘禁狀態(tài)結(jié)束時犯罪終了。
    2.與其他罪的關(guān)系:見常見的罪數(shù)問題。
    十二、綁架罪:刑法修正案七修訂內(nèi)容
    1.行為方式:
    (1)以勒索財物為目的,采用暴力、脅迫或者其他方法劫持他人
    (2)劫持他人為人質(zhì)
    (3)以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的
    2.注意本罪和非法拘禁罪的區(qū)分
    3.刑法修正案七將本罪的法定最低刑由原來的十年降低到現(xiàn)在的五年
    4.致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)
    十三、搶劫罪
    1.當場采取暴力、脅迫方式,當場取得財物
    2.8種加重情形
    (1)入戶搶劫的:行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人居所,而是在戶內(nèi)臨時起意搶劫的,不屬于入戶搶劫。
    (2)在公共交通工具上搶劫的:在未運營的大中型公共交通工具上搶劫的,或者在小型出租車上搶劫的,不屬于在公共交通工具上搶劫。
    (3)搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的:搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的,屬于搶劫銀行或者其他機構(gòu)。
    (4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的:多次搶劫為三次以上,對于行為人基于一個犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的,一般認定為一次犯罪。
    (5)搶劫致人重傷、死亡的
    (6)冒充軍警人員搶劫的
    (7)持槍搶劫的
    (8)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的
    3.攜帶工具搶奪:行為人攜帶管制器械搶奪的,定搶劫罪;行為人為了實施犯罪攜帶其他工具搶奪的,定搶劫罪。
    4.轉(zhuǎn)化型搶劫:
    (1)行為人實施了盜竊、詐騙、搶奪行為
    (2)當場使用暴力或者暴力相威脅:注意暴力或暴力威脅必須達到一定強度,僅有輕微暴力不轉(zhuǎn)化
    (3)目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證
    十四、搶奪罪:趁人不備,公然奪取,對人的身體不施加暴力
    十五、盜竊罪:
    1.盜竊罪的對象不包括商業(yè)秘密、槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)、國家機關(guān)公文、印章、人的尸體、國有檔案、古文化遺址、古墓葬、古人類化石、古脊椎動物化石、正在生長的林木等。
    2.通說認為,盜竊罪以“失控說”為既遂。
    3.盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴重的,可以判處死刑。
    十六、侵占罪:變合法持有為非法占有
    對象:委托物、脫離占有物
    十七、詐騙罪
    行為人實施欺詐行為-被害人產(chǎn)生錯誤認識-被害人基于錯誤認識處分財產(chǎn)-行為人取得財物-被害人受到財產(chǎn)上的損害
    十八、偽證罪:主體是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。必須在刑訴過程中。
    十九、貪污罪:
    1.國家工作人員是指國家機關(guān)中從事公務的人員,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員視為國家工作人員。
    2國家工作人員在國內(nèi)公務活動或者對外交往中接受禮物,依照國家規(guī)定應當交公而不交公,數(shù)額較大的,以貪污罪論處。
    二十、受賄罪
    1行為方式:
    (1)利用職務便利,索取他人財物
    (2)利用職務便利,非法收受他人財物,為他人謀利益
    (3)國家工作人員在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,以受賄論處。
    2方式:索賄、被動受賄、斡旋受賄、經(jīng)濟受賄和在職時為請托人謀利,離職后收受財物。
    二十一、挪用公款罪
    1國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的
    2挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的
    3挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的