一、合同的分類
（一）有名合同與無名合同
1.有名合同，即法律民已命名的合同。
2.無名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。
（1）借用合同：
指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。
借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對價(jià)；而借用無對價(jià)。借用無對價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無償?shù)?、?shí)踐性的合同。
（2）消費(fèi)借貸合同：
借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。
例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。
消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無償?shù)?；消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。
區(qū)分有名、無名的意義：無名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無保合同當(dāng)然適用合同法總則；第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。
例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。
（二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同
1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù)；如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。
2.常見的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。
3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。
（三）有償合同與無償合同
1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對價(jià)。
2.無償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與
3.可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同，如果當(dāng)事人沒有特另約定的話，法律推定為無償。
4.區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。
有償與無償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無過錯(cuò)原則；對于無償合同，無償?shù)囊环綄?shí)行過錯(cuò)原則，并且無償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^失而導(dǎo)致對方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。
例證：合同法第189條、第374條、第406條。
（四）諾成合同與實(shí)踐合同
1.諾成合同：指經(jīng)過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。
2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。
3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。
注意：根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。
（五）要式合同與不要式合同
1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。
2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。
二、合同的形式
合同的形式可分為口頭、書面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。
要式合同包括：（1）擔(dān)保法上的所有合同（保證、抵押、質(zhì)押、定金）、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式；（2）特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買賣合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。
關(guān)于“要式”的規(guī)定屬強(qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。
例：甲乙雙方通過電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書面合同。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物（如100噸貨物80噸）發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決？關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。
默示：
默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。
例：試用買賣。試用期滿，是否購買完全取決于試用人，不得有任何限制。
法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。
沉默僅僅在兩種情況下才有意義：
（1）法律有明確規(guī)定；
（2）當(dāng)事人事前有約定。
三、合同的內(nèi)容
合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。
合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。
例：甲乙之間訂立合同，甲出賣貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議？根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地；如果出賣面粉，則出賣人所在地為履行地，即甲所在地；乙交付貨物的地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。
第62條第（六）項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
四、要約與承諾
（一）要約
1.要約與要約邀請的區(qū)別：
（1）合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請。
（2）商業(yè)廣告原則上是要約邀請，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。
（3）商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。
（4）懸賞廣告：指內(nèi)容是以對方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。
2.要約的撤回與撤銷
要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。
例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書面形成撤回要約。
撤回的對象尚未生效的要約。
要約生效，有兩層含義：
（1）甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制；
（2）乙取得承諾的權(quán)利。
在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。
重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的要約。
根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：
（1）要約明確規(guī)定承諾期限的；
（2）以其他形式明示要約不可撤銷；
（3）受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。
例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。
例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫明不可撤銷。
例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購買了原材料。
（二）承諾
1.承諾的主體
第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。
例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見到，給甲回信，表示完全同意。問：甲丙之間的合同是否成立？丙的承諾新要約。
承諾的主體僅限于受要約人（商業(yè)廣告例外）。
2.承諾的期限
承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。
（1）甲明定承諾期限；
（2）甲沒有明定承諾期限：如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外；以非對話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。
承諾遲到：
第28條、第29條分別遲到的兩種原因。
（1）由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到
承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對。
（2）承諾人自身的原因?qū)е逻t到
原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。
3.承諾的內(nèi)容
合同法第30條、第31條。
第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。
第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對，一是要約表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更。
例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立；第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。
例：（2000年試題）下列承諾有效的有：
附條件的承諾是否是有效的承諾？不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。
4.承諾的生效
第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。
例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。
例2：（1999年試題）北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方（浦東公司），6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問：合同何時(shí)成立？乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。
注意：簽字蓋章有兩種方式：
（1）同時(shí)簽字蓋章；
（2）意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。
第33條：要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。
五、格式條款
格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。
注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開來。
1.成立和生效規(guī)則
第39條對格式條款的成立有兩個(gè)要求：
（1）提供格式條款的一方有義務(wù)提請對方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。
（2）應(yīng)對方的要求予以說明。
2.第40條規(guī)定：格式條款的無效。
3.第41條對格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則
（1）不利于提供格式條款一方；
（2）普通條款優(yōu)先；
（3）按照通常理解。
通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。
六、締約過失
締約過失責(zé)任的適用
1.欺詐
2.惡意磋商
3.其他違背誠實(shí)信用原則的行為
例：乙丙談判欲結(jié)成商業(yè)聯(lián)盟，甲不愿乙丙聯(lián)盟以不利于己，于是提出優(yōu)厚的條件，誘使乙推掉與丙的訂約機(jī)會。后甲明確告知乙不再簽訂合同，這就是惡意磋商。
（二）締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的關(guān)系
例1：如果甲乙之間沒有締約關(guān)系，甲通過不正當(dāng)手段（如扮成清潔工等）竊取乙商業(yè)秘密。只能追究甲的侵權(quán)或不正當(dāng)競爭責(zé)任。如果甲乙之間有締約關(guān)系，還可追究締約過失責(zé)任。
例2：甲去商場買東西，在買好東西準(zhǔn)備離開或正在談價(jià)的時(shí)候，因地滑或踩著西瓜皮而滑倒摔傷。對商場既可追究侵權(quán)責(zé)任，又可追究締約過失責(zé)任。
例3：乙從一地到另一地，順便穿過甲商場，結(jié)果踩著西瓜皮摔傷。只絕對甲追究侵權(quán)責(zé)任。
例4：甲乙之間談判，乙收買甲的一個(gè)員工丙而獲得甲的商業(yè)秘密。乙構(gòu)成不正當(dāng)競爭、侵權(quán)、締約過失；丙作為甲的雇員承擔(dān)勞動(dòng)法上的責(zé)任，乙丙成為共同侵權(quán)的連帶責(zé)任。
（三）締約過失責(zé)任的承擔(dān)：
賠償信賴?yán)娴膿p失。
例：甲為惡意蹉商，乙的損失包括：
①簽訂合同的有關(guān)費(fèi)用，最信賴?yán)娴膿p失。
②機(jī)會的損失，是信賴?yán)娴膿p失。
③履行利益的損失。這不是信賴?yán)娴膿p失。
七、合同的成立與生效
（一）合同成立與生效的關(guān)系
分三種情況：
1、第44條第1款：合同自成立時(shí)生效。絕大多數(shù)合同均是選擇。
2、合同成立但不生效。
成立而不生效的合同有：
①附始期的合同。
例：甲乙6月30日簽訂租賃合同，約定甲父親死亡時(shí)生效，這就是附始期的合同，如果甲父親7月15日死亡，該合同于7月15日生效。
②附生效條件的合同。
例：甲乙之間6月30日訂立合同，約定：如果甲兒子結(jié)婚，就可搬進(jìn)去住。
③需要履行登記、批準(zhǔn)手續(xù)的：中外合資、中外合營、轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)、抵押。
3、有些合同雖成立，但永不生效。
例：中外合資、中外合營合同，提交成都市外經(jīng)委批準(zhǔn)，但外經(jīng)委認(rèn)為該合同屬污染項(xiàng)目，則該合同無效。
總結(jié)：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。
八、合同的效力分類
按效力分，合同可分為4種：有效合同、可變更可撤銷合同、無效合同、效力待定合同。
（一）效力待定合同：
指合同合法，但欠缺某一個(gè)生效要件，需補(bǔ)正已生效的合同。
具體包括三種情況：
1.第47條：限制民事行為能力人訂立合同；
2.狹義的無權(quán)代理人訂立的合同；
3.第51條：無權(quán)處分的合同。
（二）無效合同
1.無效合同有五種情況：（合同法52條）內(nèi)容違法而無效
（1）以欺詐、脅迫手段訂立合同損害國家利益。
（2）合同法形式掩蓋非法目的。
例：甲乙雙方簽訂房屋買賣合同為了避稅，把一部分房款打入裝修費(fèi)用，但后來甲裝修：水平很低遠(yuǎn)未達(dá)到裝修費(fèi)用，于是乙提起訴的。
（3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。
（4）違反公共利益。
（5）違反法律、行政法規(guī)：這里的法律指狹義的法律，即全國人大及其常委會制定的法律。
2.其他也屬無效合同的情況：
（1）當(dāng)事人不具備相應(yīng)的行為能力；一是無行為能力人訂立的合同，但純受利益的合同（如贈(zèng)與）例外。二是法人違反合同法詳解（一）第10條的規(guī)定，即企業(yè)法人違反國家禁止經(jīng)營、限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的，也是無效。注意：如果法人僅僅是超過其登記的經(jīng)營范圍，合同有效。
例：裝修公司裝修大樓后，把木地板賣給了物業(yè)公司。據(jù)查，裝修公司的經(jīng)營范圍并不包括買賣木地板，該合同仍然有效。
（2）形式違法：法律規(guī)定必須履行特殊的形式，不履行形式則合同無效。
（三）可撤銷合同
1.第54條。有五種情形：欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平。
2.考查角度：主要是民法通則意見第67-72條。
（1）以欺詐為例。
根據(jù)民法通則意見，構(gòu)成欺詐，有四個(gè)要件：
①一方主觀上有欺詐故意。
②客觀上實(shí)施了欺詐行為。
③因一方的欺詐而使另一方陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識。
④由于錯(cuò)誤的認(rèn)識而作出了違反其真實(shí)意志的意思表示。
例1：甲在火車上買煙（稱紅塔山，10塊錢1條），乙系一老煙民，上前花10塊錢買了一條，甲乙之間的合同效力如何？
甲有欺詐的故意，但乙并未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識，不構(gòu)成欺詐，因而不是可撤銷合同。
例2：甲乙兩廠訂立合同，約定賣給乙進(jìn)口奶粉若干，但后來交的貨是國內(nèi)奶粉，由于國內(nèi)奶粉暢銷，乙收下國內(nèi)奶粉并賣出，現(xiàn)甲乙產(chǎn)生糾紛，如何解決該合同？乙并未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識，不構(gòu)成欺詐，不屬可撤銷合同。
例3：毛紡廠與服裝廠訂立合同（樣品買賣）賣方依合同的約定交付了樣品給服裝廠，后來又按樣品交付了10萬米的純毛料，服裝廠加成衣銷售。消費(fèi)者反映說不是純毛。送權(quán)威機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)8%的晴綸，如何解決？不構(gòu)成欺詐，而是重大誤解。
例4：甲乙約定買賣竹簽10捆，一根竹簽1元，甲方交付了10捆竹簽，但每捆100根。但乙認(rèn)為每捆應(yīng)為10根，這是重大誤解與合同詳解的問題，又是欺詐。
（2）脅迫也是4個(gè)要件：
①一方有脅迫故意。
②實(shí)施了脅迫行為。
③由于一方的脅迫使對方陷入恐懼。
④由于恐懼而作出了違反其真意的意思表示。
（3）重大誤解與顯失公平的關(guān)系：
相同點(diǎn)：從結(jié)果看，均為顯失公平。
區(qū)別：顯失公平僅僅是講結(jié)果不公平；而重大誤解不僅僅是結(jié)果不公平，而且在理解上雙方發(fā)生了差錯(cuò)，重大誤解發(fā)生往往是受害人自己的原因。
3.撤銷權(quán)
（1）主體：撤銷權(quán)僅限于當(dāng)事人。
①在重大誤解、顯失公平的場合，雙方都有撤銷權(quán)。
②欺詐、脅迫、乘人之危：受害人享有撤銷權(quán)。
（2）撤銷權(quán)與變更權(quán)的關(guān)系。
①當(dāng)事人請求變更的，法院不待撤銷。
②當(dāng)事人請求撤銷的，法院可以酌情予以變更或撤銷。
（3）撤銷與無效的關(guān)系。
區(qū)別：法官可主動(dòng)主張無效，但不能主動(dòng)撤銷。
聯(lián)系：
①一理被撤銷或主張無效后，均有溯及力。
②效果上，產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)責(zé)任→不當(dāng)?shù)美?BR> ③一方有過錯(cuò)，應(yīng)賠償對方損失→締約過失責(zé)任。
4.解決爭議條款的獨(dú)立性
（1）解決爭議條款：第126、128條。
第128條：協(xié)商條款。當(dāng)事人約定，一旦雙方發(fā)生糾紛，雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，可約定仲裁、訴訟等。
第126條：涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇法律適用條款。
（2）合同無效被撤銷或終止，不影響合同中獨(dú)立存在的，有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
九、合同的履行
（一）合同履行的原則：
按第60條的規(guī)定，有兩個(gè)原則：
1、適當(dāng)原則。每一個(gè)環(huán)節(jié)都應(yīng)符合合同的要求。
適當(dāng)原則包含實(shí)際履行原則。實(shí)際履行原則強(qiáng)調(diào)的是，只要合同能夠履行，就要求實(shí)際履行，違約方不得以其他方式代帶實(shí)際履行。
例：萬國總部大樓有三層，還有其他用戶也在該大樓，現(xiàn)在，樓主找到一個(gè)大公司，欲把整棟樓都包給該公司5年。于是，樓主給各承租戶發(fā)了通知，表示愿意承擔(dān)四個(gè)月的違約金責(zé)任，只要大家于8月1日前搬出。各租戶不愿要違約金，而是繼續(xù)承租。這時(shí)，法律支持租戶一方。
2.誠信原則。
（1）附隨義務(wù)：通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)相對應(yīng)。
（2）附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：
A.違反主給付義務(wù)，一方當(dāng)事人可以行使履行抗辯權(quán)；
B.僅違反附隨義務(wù)，不得行使履行抗辯權(quán)。
（二）抗辯權(quán)
1.同時(shí)履行抗辯權(quán)
（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)：是指當(dāng)事人在同時(shí)履行的情況下，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
（2）“同時(shí)履行”有兩種情況：①雙方當(dāng)事人約定同時(shí)履行；②約定不明或沒有約定，法律推定為同時(shí)履行。
注意：當(dāng)事人雙方均享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，僅發(fā)生在同時(shí)履行的場合。
2.先履行抗辯權(quán)
（1）權(quán)利主體：后履行的一方當(dāng)事人。
（2）與雙方違約的關(guān)系。
例1：甲交貨遲延了一周，乙僅支付50%的貨款，其他拒不支付。此即雙方違約。
例2：按約定甲應(yīng)于6月1日交貨，但甲到9月1日才交貨。乙10月1日付款，而非在待定的7月1日付款。這里乙不是違約，是后履行抗辯。
3.不安抗辯權(quán)
例：6月1日甲應(yīng)先履行，一個(gè)月后乙才履行，但是，6月1日時(shí)甲發(fā)現(xiàn)乙存在第68條規(guī)定的情況。這時(shí)甲享有不安抗辯權(quán)，可暫時(shí)中止履行。并通知對方提供擔(dān)保。若對方不提供擔(dān)保，甲可解除合同。
注意：
①只有先履行一方才享有不安抗辯權(quán)。
②有兩個(gè)階段。如果甲剛證明乙存在第68條的情形，就解除合同，將不受法律支持。如果事后證明乙不存在該情形，甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
（三）第三人代為履行（合同法第64、65條）
（1）第三人代為履行。
例：甲乙之間簽訂合同，約定中第三人丙交貨給乙。這時(shí)，丙就被稱為代為履行第三人，又稱履行輔助人。
（2）第三人代為履行不同于債務(wù)轉(zhuǎn)讓。
第三人并非合同當(dāng)事人，不承擔(dān)違約責(zé)任。
例：甲乙之間合同約定甲交貨給乙，乙告訴甲將貨交給丁即可，丁就是代為受領(lǐng)第三人。如果甲交貨不合格，則甲應(yīng)向乙（而非?。┏袚?dān)違約責(zé)任。
十、合同的保全（第73—75條）
1.代位制度
因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可代位行使債務(wù)人的債權(quán)?！暗∮凇庇刑厥夂x：唯有以訴的仲裁的方式追討債權(quán)，才是“非怠于”；否則，均為“怠于”。
（1）代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)條件：
①甲乙之間的債務(wù)必須合法存在；
②甲乙之間的債務(wù)必須到期；
③甲丙之間的債務(wù)必須到期；
④甲怠于行使到期債權(quán)；
⑤甲的怠于行使已經(jīng)危及到乙的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。
（2）代位之訴：
①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為次債務(wù)人，原來的債務(wù)人成為第三人；
②管轄法院：被告所在地法院；
③如果債權(quán)人勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)；
④如果原告勝訴，被告直接向原告支付；
⑤原告勝訴后，未參加訴訟的原債務(wù)人的其他債權(quán)人請求償還債務(wù)，原告并不享有優(yōu)先受償權(quán)，而應(yīng)按比例清償；
⑥原告因代位之訴所支付的有關(guān)費(fèi)用可優(yōu)先受償。
⑦債權(quán)人在自己的債權(quán)范圍內(nèi)提起代位之訴，這時(shí)，債務(wù)人也對次債務(wù)人提？起訴訟，不能合并處理，應(yīng)告知債務(wù)人另行起訴。
2.撤銷制度
（1）撤銷之訴與代位之訴的區(qū)別：代位之訴針對的是債務(wù)人以消極方式逃避債務(wù)，而撤銷的訴針對的則是債務(wù)人以積極行為逃避債務(wù)。
（2）引起撤銷之訴的情形有三種：
①債務(wù)人放棄到期債權(quán)；
②債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；
③債務(wù)人以明顯的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。
（3）撤銷之訴的效力：使債務(wù)人的行為無效。
（4）撤銷之訴的程序問題：
①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為原債務(wù)人，受讓人或受益人為第三人；
②管轄地：被告所在地，即原債務(wù)人所在地；
③如果原告勝訴，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)；
④期間：撤銷之訴的訴訟時(shí)效為1年，撤銷權(quán)的除斥期間為5年。
（一）有名合同與無名合同
1.有名合同，即法律民已命名的合同。
2.無名合同，即法律上尚未確定一定名稱的合同。
（1）借用合同：
指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。
借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對價(jià)；而借用無對價(jià)。借用無對價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無償?shù)?、?shí)踐性的合同。
（2）消費(fèi)借貸合同：
借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。
例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。
消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無償?shù)?；消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。
區(qū)分有名、無名的意義：無名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無保合同當(dāng)然適用合同法總則；第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。
例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。
（二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同
1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù)；如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。
2.常見的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。
3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。
（三）有償合同與無償合同
1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對價(jià)。
2.無償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與
3.可為有償也可為無償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對于這類合同，如果當(dāng)事人沒有特另約定的話，法律推定為無償。
4.區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。
有償與無償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無過錯(cuò)原則；對于無償合同，無償?shù)囊环綄?shí)行過錯(cuò)原則，并且無償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^失而導(dǎo)致對方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。
例證：合同法第189條、第374條、第406條。
（四）諾成合同與實(shí)踐合同
1.諾成合同：指經(jīng)過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。
2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。
3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。
注意：根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)?！睋?jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。
（五）要式合同與不要式合同
1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。
2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。
二、合同的形式
合同的形式可分為口頭、書面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。
要式合同包括：（1）擔(dān)保法上的所有合同（保證、抵押、質(zhì)押、定金）、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式；（2）特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買賣合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。
關(guān)于“要式”的規(guī)定屬強(qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。
例：甲乙雙方通過電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書面合同。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物（如100噸貨物80噸）發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決？關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。
默示：
默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。
例：試用買賣。試用期滿，是否購買完全取決于試用人，不得有任何限制。
法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。
沉默僅僅在兩種情況下才有意義：
（1）法律有明確規(guī)定；
（2）當(dāng)事人事前有約定。
三、合同的內(nèi)容
合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。
合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。
例：甲乙之間訂立合同，甲出賣貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議？根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地；如果出賣面粉，則出賣人所在地為履行地，即甲所在地；乙交付貨物的地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。
第62條第（六）項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
四、要約與承諾
（一）要約
1.要約與要約邀請的區(qū)別：
（1）合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請。
（2）商業(yè)廣告原則上是要約邀請，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。
（3）商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。
（4）懸賞廣告：指內(nèi)容是以對方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。
2.要約的撤回與撤銷
要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。
例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書面形成撤回要約。
撤回的對象尚未生效的要約。
要約生效，有兩層含義：
（1）甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷也要受限制；
（2）乙取得承諾的權(quán)利。
在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷。撤與撤銷形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。
重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷的要約。
根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷要約：
（1）要約明確規(guī)定承諾期限的；
（2）以其他形式明示要約不可撤銷；
（3）受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并為履行作了準(zhǔn)備工作。
例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。
例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫明不可撤銷。
例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購買了原材料。
（二）承諾
1.承諾的主體
第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。
例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見到，給甲回信，表示完全同意。問：甲丙之間的合同是否成立？丙的承諾新要約。
承諾的主體僅限于受要約人（商業(yè)廣告例外）。
2.承諾的期限
承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。
（1）甲明定承諾期限；
（2）甲沒有明定承諾期限：如果要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外；以非對話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。
承諾遲到：
第28條、第29條分別遲到的兩種原因。
（1）由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到
承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對。
（2）承諾人自身的原因?qū)е逻t到
原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。
3.承諾的內(nèi)容
合同法第30條、第31條。
第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。
第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對，一是要約表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更。
例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立；第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。
例：（2000年試題）下列承諾有效的有：
附條件的承諾是否是有效的承諾？不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。
4.承諾的生效
第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。
例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。
例2：（1999年試題）北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方（浦東公司），6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問：合同何時(shí)成立？乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。
注意：簽字蓋章有兩種方式：
（1）同時(shí)簽字蓋章；
（2）意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。
第33條：要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。
五、格式條款
格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。
注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開來。
1.成立和生效規(guī)則
第39條對格式條款的成立有兩個(gè)要求：
（1）提供格式條款的一方有義務(wù)提請對方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。
（2）應(yīng)對方的要求予以說明。
2.第40條規(guī)定：格式條款的無效。
3.第41條對格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則
（1）不利于提供格式條款一方；
（2）普通條款優(yōu)先；
（3）按照通常理解。
通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。
六、締約過失
締約過失責(zé)任的適用
1.欺詐
2.惡意磋商
3.其他違背誠實(shí)信用原則的行為
例：乙丙談判欲結(jié)成商業(yè)聯(lián)盟，甲不愿乙丙聯(lián)盟以不利于己，于是提出優(yōu)厚的條件，誘使乙推掉與丙的訂約機(jī)會。后甲明確告知乙不再簽訂合同，這就是惡意磋商。
（二）締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的關(guān)系
例1：如果甲乙之間沒有締約關(guān)系，甲通過不正當(dāng)手段（如扮成清潔工等）竊取乙商業(yè)秘密。只能追究甲的侵權(quán)或不正當(dāng)競爭責(zé)任。如果甲乙之間有締約關(guān)系，還可追究締約過失責(zé)任。
例2：甲去商場買東西，在買好東西準(zhǔn)備離開或正在談價(jià)的時(shí)候，因地滑或踩著西瓜皮而滑倒摔傷。對商場既可追究侵權(quán)責(zé)任，又可追究締約過失責(zé)任。
例3：乙從一地到另一地，順便穿過甲商場，結(jié)果踩著西瓜皮摔傷。只絕對甲追究侵權(quán)責(zé)任。
例4：甲乙之間談判，乙收買甲的一個(gè)員工丙而獲得甲的商業(yè)秘密。乙構(gòu)成不正當(dāng)競爭、侵權(quán)、締約過失；丙作為甲的雇員承擔(dān)勞動(dòng)法上的責(zé)任，乙丙成為共同侵權(quán)的連帶責(zé)任。
（三）締約過失責(zé)任的承擔(dān)：
賠償信賴?yán)娴膿p失。
例：甲為惡意蹉商，乙的損失包括：
①簽訂合同的有關(guān)費(fèi)用，最信賴?yán)娴膿p失。
②機(jī)會的損失，是信賴?yán)娴膿p失。
③履行利益的損失。這不是信賴?yán)娴膿p失。
七、合同的成立與生效
（一）合同成立與生效的關(guān)系
分三種情況：
1、第44條第1款：合同自成立時(shí)生效。絕大多數(shù)合同均是選擇。
2、合同成立但不生效。
成立而不生效的合同有：
①附始期的合同。
例：甲乙6月30日簽訂租賃合同，約定甲父親死亡時(shí)生效，這就是附始期的合同，如果甲父親7月15日死亡，該合同于7月15日生效。
②附生效條件的合同。
例：甲乙之間6月30日訂立合同，約定：如果甲兒子結(jié)婚，就可搬進(jìn)去住。
③需要履行登記、批準(zhǔn)手續(xù)的：中外合資、中外合營、轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)、抵押。
3、有些合同雖成立，但永不生效。
例：中外合資、中外合營合同，提交成都市外經(jīng)委批準(zhǔn)，但外經(jīng)委認(rèn)為該合同屬污染項(xiàng)目，則該合同無效。
總結(jié)：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。
八、合同的效力分類
按效力分，合同可分為4種：有效合同、可變更可撤銷合同、無效合同、效力待定合同。
（一）效力待定合同：
指合同合法，但欠缺某一個(gè)生效要件，需補(bǔ)正已生效的合同。
具體包括三種情況：
1.第47條：限制民事行為能力人訂立合同；
2.狹義的無權(quán)代理人訂立的合同；
3.第51條：無權(quán)處分的合同。
（二）無效合同
1.無效合同有五種情況：（合同法52條）內(nèi)容違法而無效
（1）以欺詐、脅迫手段訂立合同損害國家利益。
（2）合同法形式掩蓋非法目的。
例：甲乙雙方簽訂房屋買賣合同為了避稅，把一部分房款打入裝修費(fèi)用，但后來甲裝修：水平很低遠(yuǎn)未達(dá)到裝修費(fèi)用，于是乙提起訴的。
（3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。
（4）違反公共利益。
（5）違反法律、行政法規(guī)：這里的法律指狹義的法律，即全國人大及其常委會制定的法律。
2.其他也屬無效合同的情況：
（1）當(dāng)事人不具備相應(yīng)的行為能力；一是無行為能力人訂立的合同，但純受利益的合同（如贈(zèng)與）例外。二是法人違反合同法詳解（一）第10條的規(guī)定，即企業(yè)法人違反國家禁止經(jīng)營、限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的，也是無效。注意：如果法人僅僅是超過其登記的經(jīng)營范圍，合同有效。
例：裝修公司裝修大樓后，把木地板賣給了物業(yè)公司。據(jù)查，裝修公司的經(jīng)營范圍并不包括買賣木地板，該合同仍然有效。
（2）形式違法：法律規(guī)定必須履行特殊的形式，不履行形式則合同無效。
（三）可撤銷合同
1.第54條。有五種情形：欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平。
2.考查角度：主要是民法通則意見第67-72條。
（1）以欺詐為例。
根據(jù)民法通則意見，構(gòu)成欺詐，有四個(gè)要件：
①一方主觀上有欺詐故意。
②客觀上實(shí)施了欺詐行為。
③因一方的欺詐而使另一方陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識。
④由于錯(cuò)誤的認(rèn)識而作出了違反其真實(shí)意志的意思表示。
例1：甲在火車上買煙（稱紅塔山，10塊錢1條），乙系一老煙民，上前花10塊錢買了一條，甲乙之間的合同效力如何？
甲有欺詐的故意，但乙并未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識，不構(gòu)成欺詐，因而不是可撤銷合同。
例2：甲乙兩廠訂立合同，約定賣給乙進(jìn)口奶粉若干，但后來交的貨是國內(nèi)奶粉，由于國內(nèi)奶粉暢銷，乙收下國內(nèi)奶粉并賣出，現(xiàn)甲乙產(chǎn)生糾紛，如何解決該合同？乙并未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識，不構(gòu)成欺詐，不屬可撤銷合同。
例3：毛紡廠與服裝廠訂立合同（樣品買賣）賣方依合同的約定交付了樣品給服裝廠，后來又按樣品交付了10萬米的純毛料，服裝廠加成衣銷售。消費(fèi)者反映說不是純毛。送權(quán)威機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)8%的晴綸，如何解決？不構(gòu)成欺詐，而是重大誤解。
例4：甲乙約定買賣竹簽10捆，一根竹簽1元，甲方交付了10捆竹簽，但每捆100根。但乙認(rèn)為每捆應(yīng)為10根，這是重大誤解與合同詳解的問題，又是欺詐。
（2）脅迫也是4個(gè)要件：
①一方有脅迫故意。
②實(shí)施了脅迫行為。
③由于一方的脅迫使對方陷入恐懼。
④由于恐懼而作出了違反其真意的意思表示。
（3）重大誤解與顯失公平的關(guān)系：
相同點(diǎn)：從結(jié)果看，均為顯失公平。
區(qū)別：顯失公平僅僅是講結(jié)果不公平；而重大誤解不僅僅是結(jié)果不公平，而且在理解上雙方發(fā)生了差錯(cuò)，重大誤解發(fā)生往往是受害人自己的原因。
3.撤銷權(quán)
（1）主體：撤銷權(quán)僅限于當(dāng)事人。
①在重大誤解、顯失公平的場合，雙方都有撤銷權(quán)。
②欺詐、脅迫、乘人之危：受害人享有撤銷權(quán)。
（2）撤銷權(quán)與變更權(quán)的關(guān)系。
①當(dāng)事人請求變更的，法院不待撤銷。
②當(dāng)事人請求撤銷的，法院可以酌情予以變更或撤銷。
（3）撤銷與無效的關(guān)系。
區(qū)別：法官可主動(dòng)主張無效，但不能主動(dòng)撤銷。
聯(lián)系：
①一理被撤銷或主張無效后，均有溯及力。
②效果上，產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)責(zé)任→不當(dāng)?shù)美?BR> ③一方有過錯(cuò)，應(yīng)賠償對方損失→締約過失責(zé)任。
4.解決爭議條款的獨(dú)立性
（1）解決爭議條款：第126、128條。
第128條：協(xié)商條款。當(dāng)事人約定，一旦雙方發(fā)生糾紛，雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，可約定仲裁、訴訟等。
第126條：涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇法律適用條款。
（2）合同無效被撤銷或終止，不影響合同中獨(dú)立存在的，有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
九、合同的履行
（一）合同履行的原則：
按第60條的規(guī)定，有兩個(gè)原則：
1、適當(dāng)原則。每一個(gè)環(huán)節(jié)都應(yīng)符合合同的要求。
適當(dāng)原則包含實(shí)際履行原則。實(shí)際履行原則強(qiáng)調(diào)的是，只要合同能夠履行，就要求實(shí)際履行，違約方不得以其他方式代帶實(shí)際履行。
例：萬國總部大樓有三層，還有其他用戶也在該大樓，現(xiàn)在，樓主找到一個(gè)大公司，欲把整棟樓都包給該公司5年。于是，樓主給各承租戶發(fā)了通知，表示愿意承擔(dān)四個(gè)月的違約金責(zé)任，只要大家于8月1日前搬出。各租戶不愿要違約金，而是繼續(xù)承租。這時(shí)，法律支持租戶一方。
2.誠信原則。
（1）附隨義務(wù)：通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)相對應(yīng)。
（2）附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：
A.違反主給付義務(wù)，一方當(dāng)事人可以行使履行抗辯權(quán)；
B.僅違反附隨義務(wù)，不得行使履行抗辯權(quán)。
（二）抗辯權(quán)
1.同時(shí)履行抗辯權(quán)
（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)：是指當(dāng)事人在同時(shí)履行的情況下，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
（2）“同時(shí)履行”有兩種情況：①雙方當(dāng)事人約定同時(shí)履行；②約定不明或沒有約定，法律推定為同時(shí)履行。
注意：當(dāng)事人雙方均享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，僅發(fā)生在同時(shí)履行的場合。
2.先履行抗辯權(quán)
（1）權(quán)利主體：后履行的一方當(dāng)事人。
（2）與雙方違約的關(guān)系。
例1：甲交貨遲延了一周，乙僅支付50%的貨款，其他拒不支付。此即雙方違約。
例2：按約定甲應(yīng)于6月1日交貨，但甲到9月1日才交貨。乙10月1日付款，而非在待定的7月1日付款。這里乙不是違約，是后履行抗辯。
3.不安抗辯權(quán)
例：6月1日甲應(yīng)先履行，一個(gè)月后乙才履行，但是，6月1日時(shí)甲發(fā)現(xiàn)乙存在第68條規(guī)定的情況。這時(shí)甲享有不安抗辯權(quán)，可暫時(shí)中止履行。并通知對方提供擔(dān)保。若對方不提供擔(dān)保，甲可解除合同。
注意：
①只有先履行一方才享有不安抗辯權(quán)。
②有兩個(gè)階段。如果甲剛證明乙存在第68條的情形，就解除合同，將不受法律支持。如果事后證明乙不存在該情形，甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
（三）第三人代為履行（合同法第64、65條）
（1）第三人代為履行。
例：甲乙之間簽訂合同，約定中第三人丙交貨給乙。這時(shí)，丙就被稱為代為履行第三人，又稱履行輔助人。
（2）第三人代為履行不同于債務(wù)轉(zhuǎn)讓。
第三人并非合同當(dāng)事人，不承擔(dān)違約責(zé)任。
例：甲乙之間合同約定甲交貨給乙，乙告訴甲將貨交給丁即可，丁就是代為受領(lǐng)第三人。如果甲交貨不合格，則甲應(yīng)向乙（而非?。┏袚?dān)違約責(zé)任。
十、合同的保全（第73—75條）
1.代位制度
因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可代位行使債務(wù)人的債權(quán)?！暗∮凇庇刑厥夂x：唯有以訴的仲裁的方式追討債權(quán)，才是“非怠于”；否則，均為“怠于”。
（1）代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)條件：
①甲乙之間的債務(wù)必須合法存在；
②甲乙之間的債務(wù)必須到期；
③甲丙之間的債務(wù)必須到期；
④甲怠于行使到期債權(quán)；
⑤甲的怠于行使已經(jīng)危及到乙的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。
（2）代位之訴：
①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為次債務(wù)人，原來的債務(wù)人成為第三人；
②管轄法院：被告所在地法院；
③如果債權(quán)人勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)；
④如果原告勝訴，被告直接向原告支付；
⑤原告勝訴后，未參加訴訟的原債務(wù)人的其他債權(quán)人請求償還債務(wù)，原告并不享有優(yōu)先受償權(quán)，而應(yīng)按比例清償；
⑥原告因代位之訴所支付的有關(guān)費(fèi)用可優(yōu)先受償。
⑦債權(quán)人在自己的債權(quán)范圍內(nèi)提起代位之訴，這時(shí)，債務(wù)人也對次債務(wù)人提？起訴訟，不能合并處理，應(yīng)告知債務(wù)人另行起訴。
2.撤銷制度
（1）撤銷之訴與代位之訴的區(qū)別：代位之訴針對的是債務(wù)人以消極方式逃避債務(wù)，而撤銷的訴針對的則是債務(wù)人以積極行為逃避債務(wù)。
（2）引起撤銷之訴的情形有三種：
①債務(wù)人放棄到期債權(quán)；
②債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；
③債務(wù)人以明顯的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。
（3）撤銷之訴的效力：使債務(wù)人的行為無效。
（4）撤銷之訴的程序問題：
①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為原債務(wù)人，受讓人或受益人為第三人；
②管轄地：被告所在地，即原債務(wù)人所在地；
③如果原告勝訴，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)；
④期間：撤銷之訴的訴訟時(shí)效為1年，撤銷權(quán)的除斥期間為5年。