第二章 法的運(yùn)行
第一節(jié) 立法
一、立法的概念
立法是特定國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。立法有狹義廣義之分。狹義的立法，是指國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。
立法具有以下特點(diǎn)：第一，立法是以國家的名義進(jìn)行的活動(dòng)；第二，立法是一項(xiàng)國家職能活動(dòng)，其目的是為了實(shí)現(xiàn)國家和社會生活的有效調(diào)控；第三，立法是以一定的客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動(dòng)，并且受其他社會因素的影響；第四，立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、國家強(qiáng)制性的普遍行為規(guī)則的活動(dòng)；第五，立法是依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行的專門活動(dòng)；第六，立法是對有限的社會資源進(jìn)行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。
二、立法體制是指立法權(quán)限的劃分。立法體制是與國家性質(zhì)相聯(lián)系的。
（1）立法權(quán)在所有的國家權(quán)力中居于核心地位。
（2）根據(jù)享有立法權(quán)的主體和形式的不同，立法權(quán)分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)和授權(quán)立法權(quán)。
（3）我們國家的立法體制是一元多層次的立法體制，也就是說我們國家是單一制國家，因此我們的立法是統(tǒng)一的、只有一元的，這是一個(gè)方面；同時(shí)，我們國家整個(gè)來說又是多層次的，中央也表現(xiàn)為多層次，地方也是有不同層次、類別。
三、立法原則：必須是合憲合法、實(shí)事求是、民主立法、原則性與靈活性相結(jié)合。
《立法法》規(guī)定的四個(gè)原則：第一，遵守憲法，合憲性；第二，依照法定權(quán)限和程序；第三，體現(xiàn)人民意志；第四，從實(shí)際出發(fā)。
四、立法程序是指特定國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中法定的工作和方式。我國《立法法》規(guī)定了全國人大及其常委會的立法程序：
1.法律議案的提出：三類人和團(tuán)體可以向權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)提出法律議案，一般的民眾只能提出制定法律的建議，提出議案是一個(gè)特定的有權(quán)的機(jī)構(gòu)和個(gè)人才能進(jìn)行的活動(dòng)。首先全國人民代表大會的代表30人以上或者是一個(gè)代表團(tuán)可以向全國人民代表大會提出議案，全國人大常委會的委員10人以上可以向全國人大常委會提出；第二類，全國人大的主席團(tuán)、全國人大常委會可以向全國人大提出議案，全國人大各專門委員會比如司法內(nèi)務(wù)委員會、教科文衛(wèi)委員會等，可以向全國人大或者全國人大常委會提出法律議案；第三類，國務(wù)院、人民法院、人民檢察院，可以向全國人大及其全國人大常委會提出。
2.法律案的審議：一般經(jīng)過兩個(gè)階段，第一個(gè)階段，專門委員會的審議。第二個(gè)階段，立法機(jī)關(guān)全體會議的審議，根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，一般的說列入常務(wù)委員會議案的一般的是經(jīng)過三次常務(wù)委員會的審議，再交付表決，通常叫三讀通過。
3.法律的表決和通過：關(guān)鍵是獲得法定數(shù)目以上人的贊同。我國憲法的修改要有2/3以上的代表的同意，法律草案要有過半數(shù)的代表同意，這里面大家一定要注意到是指全體代表，全體代表的2/3，還有全體代表的過半數(shù)。有幾個(gè)概念，一個(gè)叫全體代表，一個(gè)叫出席代表，一個(gè)叫到會代表。
4.法律的公布。
根據(jù)《中華人民共和國立法法》的規(guī)定，下列哪項(xiàng)屬于地方性法規(guī)可以規(guī)定的事項(xiàng)？
A.執(zhí)行法律、行政法規(guī)所規(guī)定的事項(xiàng)；
B.執(zhí)行部門規(guī)章的事項(xiàng)；
C.訴訟和仲裁制度；
D.基層群眾自治制度。
第二節(jié) 法的實(shí)施（即教科書中第二節(jié)與第三節(jié)的內(nèi)容）
一、法的實(shí)施是指在實(shí)際生活中，法被實(shí)際實(shí)施的情況。即執(zhí)法、司法、守法。
與法的實(shí)施相關(guān)的概念是法的實(shí)現(xiàn)，法的實(shí)現(xiàn)強(qiáng)調(diào)的是法的目的。去年的司法考試中考到了法的實(shí)現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)。
法的實(shí)施，是指法在社會生活中被人們實(shí)際施行。法的實(shí)現(xiàn)，是法律在現(xiàn)實(shí)生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)進(jìn)到實(shí)然狀態(tài)。法的實(shí)施和與法的實(shí)現(xiàn)大體上指的是同一個(gè)事情。從人們對這兩個(gè)詞語的使用上來看，前者側(cè)重于過程，后者側(cè)重于結(jié)果。
例1：下列選項(xiàng)中哪些屬于遵守我國法律的行為或事項(xiàng)？（2000年試卷一第45題）
A.某市仲裁委員會的仲裁
B.某縣公安局的治安處罰決定
C.習(xí)慣法
D.《廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例》
答案：ABD.
解析：法的遵守，廣義上即法的實(shí)施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章（包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章）、國際法等規(guī)范性文件，還包括遵守生效的判決書、裁判書等非規(guī)范性文件。本題中，A和B兩項(xiàng)是具有法律效力的非規(guī)范性文件，D項(xiàng)是地方性法規(guī)，都屬于法的遵守的范圍。法的遵守的范圍與一個(gè)國家的法的淵源密切相關(guān)，C項(xiàng)習(xí)慣法并不是我國法的淵源，因此不是我國法的遵守的范圍。
例2：黃某是甲縣人事局的干部，他向縣檢察院舉報(bào)了縣人事局領(lǐng)導(dǎo)葉某在干部調(diào)配中收受錢物的行為，2個(gè)月后未見動(dòng)靜，黃某幾經(jīng)努力才弄清是檢察院的章某把舉報(bào)信私下扣住并給了葉某。黃某于是又向縣人大、市檢察院舉報(bào)章某的行為。黃某的這一行為屬于下列哪一種？（2000年試卷一第5題）
A.法的適用
B.法的遵守
C.法的執(zhí)行
D.法的解釋
答案：B.
解析：守法，也稱法的遵守，廣義上即法的實(shí)施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利，履行義務(wù)的活動(dòng)。法的遵守與法的適用、執(zhí)行、解釋等概念的首要區(qū)別，是后三者需要特定的主體、即有權(quán)的國家機(jī)關(guān)或?qū)ｉT機(jī)構(gòu)、專家學(xué)者，而法的適用、執(zhí)行和有權(quán)解釋會發(fā)生法律效力，而法的遵守缺乏直接的法律效力。本題中黃某以公民身份做出舉報(bào)行為，其行為不發(fā)生處罰葉某的法律效力，是依照法律行使公民監(jiān)督檢舉權(quán)利的活動(dòng)，屬于法的遵守。
法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)
法律實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性。我們大體上可以從下述幾個(gè)方面來考察法的實(shí)現(xiàn)的情況：
（1）人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)；是否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任。
（2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況。
（3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情況。對有關(guān)這一標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)計(jì)數(shù)字，要具體問題具體分析，不能輕易作出結(jié)論。
（4）普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法治觀念的提高或提高的程度。
（5）與其他國家或地區(qū)的法律實(shí)施情況進(jìn)行可比性研究。
（6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受。
（7）法律的社會功能和社會目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度。
（8）有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率。
例1：下列何種表述屬于法律意識的范疇？
A.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了
B.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金
C.梅某認(rèn)為偷幾本書不構(gòu)成盜竊罪
D.進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民周某拿不到用人單位報(bào)酬，自認(rèn)倒霉
「答 案」ACD
「詳 解」法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金，已經(jīng)不是法律意識層面的問題，而是法律實(shí)踐層次的問題了，因此B選項(xiàng)不應(yīng)選。
例2：法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性。下列社會事態(tài)中，哪些可以作為法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)？
A.刑事案件的發(fā)案率
B.普通公民對法律的了解程度
C.社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法的價(jià)值的切身感受
D.有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率
解析：本題考查法實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。
法的實(shí)現(xiàn)是法律在現(xiàn)實(shí)生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程。法律實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性，包括以上述及的8個(gè)方面。
例3：下列選項(xiàng)中哪些可以成為法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：
A.張三說生活在社會主義中國真是非常的安全，夜不蔽戶，路不拾遺，大家生活在桃花源中；
B.李四發(fā)現(xiàn)他們公安局為了抓一個(gè)偷自行車的小偷，派出八個(gè)人南下廣州，派上四個(gè)人北上哈爾濱，還有兩個(gè)打算到俄羅斯去；
C.買賣水泥合同的不執(zhí)行、不履行；
D.有些人認(rèn)為中國的有些案子不破案就不立案，等等。
二、執(zhí)法是指國家行政機(jī)關(guān)在行使職權(quán)過程中的具體活動(dòng)。
執(zhí)法具有主動(dòng)性，有單方面性，還有一個(gè)可委托性。執(zhí)法強(qiáng)調(diào)依法行政、講求效率。
三、司法是我國的司法機(jī)關(guān)依照職權(quán)和法定程序，運(yùn)用法律來解決實(shí)際案件的活動(dòng)。我國的司法機(jī)關(guān)還包括檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)，而西方大多數(shù)國家是將檢察機(jī)關(guān)列入國家行政機(jī)關(guān)的。司法的特點(diǎn)是終極性、被動(dòng)性、程序性、職業(yè)性。司法的原則是司法公正；法律面前人人平等；以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩；司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使司法權(quán)。注意執(zhí)法與司法的區(qū)別。
主體不同：司法是由司法機(jī)關(guān)及其公職人員適用法律的活動(dòng)，執(zhí)法是由國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動(dòng)；
內(nèi)容不同：司法活動(dòng)的對象是案件，內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及有關(guān)案件進(jìn)行處理；
程序性要求不同：司法活動(dòng)有嚴(yán)格的程序性要求，執(zhí)法雖有程序性規(guī)定，但基于執(zhí)法效能的要求，程序性沒有司法活動(dòng)那樣嚴(yán)格和細(xì)致。
主動(dòng)性不同：司法活動(dòng)具有被動(dòng)性，執(zhí)法具有較強(qiáng)的主動(dòng)性。
例1：下列哪些行為不符合我國法律的適用原則
A.法官駱某為了辦好案件與原告。被告雙方的代理人分別有多次私下接觸
B.族長決定強(qiáng)*案的被害人趙某及家人不許到向公安局報(bào)案，由強(qiáng)*實(shí)施人董某向趙某賠償5000元
C.諸葛法官在處理合同糾紛時(shí)，收到市委書記的批條，指示不能判外地企業(yè)勝訴
D.監(jiān)獄根據(jù)法定的情況，沒有將貪污。受賄的被判處十年有期徒刑的原局長萬某收監(jiān)執(zhí)行
答案：A、B、C
A項(xiàng)與司法公正中的程序公正原則要求不一致；B項(xiàng)不符合司法權(quán)的專屬性原則；C項(xiàng)不符合獨(dú)立行使職權(quán)原則；D項(xiàng)，監(jiān)獄屬于國家行政機(jī)關(guān)，是依法行政的問題而不是法的適用問題，不是司法問題。
例2：依據(jù)狹義的法，下列哪一個(gè)行為屬于法的適用：
A.甲認(rèn)為其未達(dá)到法定婚齡而拒絕與女友結(jié)婚；
B.海關(guān)工作人員認(rèn)為某人有走私嫌疑而查辦該案件；
C.檢察機(jī)關(guān)接到群眾檢舉對某人的受賄行為進(jìn)行偵查；
D.審判員在辦案途中發(fā)現(xiàn)二個(gè)人發(fā)生口角而根據(jù)事實(shí)和法律對其進(jìn)行勸解。
我們來簡單分析一下：A項(xiàng)屬于守法；B項(xiàng)屬于執(zhí)法；C項(xiàng)檢察機(jī)關(guān)屬于司法機(jī)關(guān)，此行為屬于法的適用；D項(xiàng)是辦案途中而不是辦案之中，是勸解而不是調(diào)解，也不是法的適用。所以C項(xiàng)是正確的。
四、司法體制
司法體制是國家司法機(jī)關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機(jī)關(guān)在司法機(jī)關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機(jī)關(guān)在司法活動(dòng)中的職能劃分、組織結(jié)構(gòu)、活動(dòng)原則和工作內(nèi)容等方面的制度、規(guī)定的總稱。這里的“司法”應(yīng)作廣義的理解，不僅僅指應(yīng)用法律處理訴訟案件的活動(dòng)，也包括與處理訴訟案件和非訟事件有關(guān)的活動(dòng)。
在當(dāng)代中國“一國兩制”的情況下，香港、澳門和臺灣地區(qū)與祖國大陸實(shí)行不同的司法體制，它們各有其特點(diǎn)，但是，它們都統(tǒng)一于中華人民共和國的法律體系之中，司法體制的不同并不影響一國法律體系的統(tǒng)一。
五、守法是最主要的法律實(shí)施的方式。守法不僅僅是消極意義上的不違法，更重要的是通過積極的守法來維護(hù)自己的權(quán)利。一切社會成員都要守法。
廣義的法的遵守，就是法的實(shí)施。狹義的守法，則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。
違法行為的構(gòu)成要素
1.違法行為以違反法律為前提。
2.違法行為必須是某種違反法律規(guī)定的行為。
3.違法一般必須有行為人的故意或過失。
4.違法者必須具有法定責(zé)任能力或法定行為能力。
違法行為與違反道德行為是不同的，它是一個(gè)交叉圓而不是一個(gè)同心圓的問題。
違法行為與法律上的無效行為的區(qū)別，不能認(rèn)為法律上的無效行為都是違法行為，還有中性行為，如同居，10歲的兒童買房子等。
第三節(jié) 法律監(jiān)督（即教科書中第四節(jié)）
法律監(jiān)督有狹義和廣義之分。我國的法律監(jiān)督分為兩類：國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督、社會監(jiān)督。
國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督（全國人民代表大會），行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（一般行政監(jiān)督和專門行政監(jiān)督（行政監(jiān)察和審計(jì)監(jiān)督）），司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督（檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)）。
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是指人民代表大會所進(jìn)行的監(jiān)督。它包括各級人民代表大會及其常務(wù)委員會為全面保證國家法律的有效實(shí)施，通過法定程序，對由它產(chǎn)生的國家機(jī)關(guān)實(shí)施法律的監(jiān)督。國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督的形式有兩種，即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督。
社會監(jiān)督包括：（1）各政黨的監(jiān)督。中國共產(chǎn)黨和各民主黨派；（2）社會組織的監(jiān)督。社會組織的監(jiān)督是指人民政協(xié)、社會團(tuán)體對法律實(shí)施的監(jiān)督。（3）社會輿論的監(jiān)督。（4）人民群眾的監(jiān)督。
下列哪個(gè)選項(xiàng)不屬于我國國家監(jiān)督體系？
A.中國人民政治協(xié)商會議對我國法律實(shí)施的監(jiān)督；
B.國家審計(jì)機(jī)關(guān)對國家的財(cái)政金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織財(cái)務(wù)收支的監(jiān)督；
C.全國人民代表大會對不符合憲法的法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的撤銷；
D.各級人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
（答案：A）
第四節(jié) 法律解釋和法律推理（即教科書中第五節(jié)）
一、法律解釋
1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明。
1）法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。
2）法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
3）法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。
4）法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。
2.法律解釋的種類：正式解釋和非正式解釋（即學(xué)理解釋）；字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋。
一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋，是指由特定的國家機(jī)關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋；非正式解釋也叫學(xué)理解釋，沒有法律上的效力。
二是字面解釋、擴(kuò)充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進(jìn)行的分類，字面解釋比較好理解，限制解釋就是比原意要窄，擴(kuò)充解釋就是比原意更寬，比如，《婚姻法》里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，這個(gè)"父母"、"子女"都要作一限制解釋，前一個(gè)子女應(yīng)該是未成年子女，后面的父母應(yīng)該是無勞動(dòng)能力、失去自己生活來源的父母。
3.法律解釋的方法包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。
第一，文義解釋，也稱文法解釋、文理解釋，即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號等，以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。
第二，歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明，同時(shí)將新的法律規(guī)范同以往同類法律進(jìn)行對照、比較，以闡明法律的意義。強(qiáng)調(diào)依據(jù)立法史料，探求立法者在制定法律時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、情勢、目的等來探知立法者意思。比如說我們現(xiàn)在要制定《中華人民共和國民法典》，當(dāng)時(shí)制定民法通則的時(shí)候?yàn)槭裁匆?guī)定那一條，當(dāng)時(shí)我們國家為什么不規(guī)定取得時(shí)效，我撿到一個(gè)東西，我藏了五年，這該歸我了吧，為什么《民法通則》不規(guī)定這些東西，那很多東西都要從歷史角度來考慮。當(dāng)然有些東西是從文化角度來進(jìn)行考慮的，發(fā)現(xiàn)有很多制度在中國缺乏道德基礎(chǔ)，比如拾金不昧，從物的效用角度上講，限度利用物的價(jià)值的角度上，規(guī)定取得時(shí)效，撿到一分錢，藏到口袋里，過了二三天就是我的，但這在中國是非常困難的，所以撿到東西大家都是很尷尬，又怕別人來找我，又不敢踏實(shí)用。
第三，體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋，是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在整個(gè)法律體系或某一法律部門中的地位與作用，同時(shí)聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個(gè)條文、整部法律在整個(gè)法律體系的位置，比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分，在《刑法》的分則部分它又是在哪個(gè)章里面。
第四，目的解釋。目的解釋是指從法律的目的對法律所做的說明，根據(jù)立法意圖，解答法律條款。
有的公園規(guī)定："禁止攀枝摘花。"此規(guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。
4.當(dāng)代中國的法律解釋體制
第一個(gè)立法解釋，當(dāng)代中國的法律解釋體制，我們的《立法法》稍微作了一些規(guī)定，一般認(rèn)為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋，包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。
第二個(gè)司法解釋，包括人民法院的審判解釋、人民檢察院的檢察解釋。
第三個(gè)行政解釋，它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時(shí)，對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況：一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實(shí)施細(xì)則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時(shí)對自己制定的行政法規(guī)進(jìn)行解釋。
地方國家機(jī)關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況：一是由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是，凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅(jiān)持合法性原則、合理性原則、客觀性原則
按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》，下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)解釋？
A.司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋；
B.國務(wù)院對憲法和法律的解釋；
C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋；
D.法律專家對憲法和法律的解釋。
這題比較簡單，除C項(xiàng)以外，別的均為無權(quán)解釋。正確答案A、B、D
二、 法律推理
（一）法律推理的涵義
法律推理就是在法律論辯中運(yùn)用法律理由的過程?；蛘哒f，是人們在有關(guān)法律問題的爭議中，運(yùn)用法律理由解決問題的過程。
（二）法律推理的特點(diǎn)：
1.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題主要是：規(guī)則的正確涵義及其有效性的問題，行為是否合法或是否正當(dāng)?shù)膯栴}，當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等問題。
2.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。
3.法律推理是一種實(shí)踐理性。
法律推理的意義
一般認(rèn)為與實(shí)現(xiàn)司法公正有密切關(guān)聯(lián)：
（1）法律推理的規(guī)則與司法公正的要求是一致的；
（2）法律推理的目標(biāo)與司法公正也是一致的；
（3）法律推理是法治國家的要求；
（4）法律推理它是通過職業(yè)自律實(shí)現(xiàn)司法公正的重要方法；
（5）通過法律推理來保證裁判公正。
（三）法律推理的類型具有兩大類：
一是演繹推理和歸納推理；
演繹推理，也叫三段論的推理方式，是從一個(gè)共同概念聯(lián)系著的兩個(gè)性質(zhì)的判斷（大、小前提）出發(fā)，推論出另一個(gè)性質(zhì)的判斷（結(jié)論）。
從哲學(xué)上來說，演繹推理是從一般到特殊的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法制度。
二是辯證推理。演繹推理是大前提的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。辯證推理是實(shí)質(zhì)上的推理，實(shí)際價(jià)值取向上的推理。
1）辨證推理的涵義以及需要辨證推理的場合
辨證推理，即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評價(jià)或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。在出現(xiàn)疑難案件的場合就需要辨證推理。疑難案件是指有關(guān)審理案件的法律規(guī)定難以確定或有關(guān)法律規(guī)定與案件事實(shí)都難以確定的的案件。包括四種情況：首先，法律規(guī)定本身的意義模糊；其次，出現(xiàn)了“法律空隙”或叫“法律漏洞”，即在法律中對有關(guān)主題沒有直接的明文規(guī)定；再次，同一位階的法律規(guī)定之間有抵觸；最后，某些法律規(guī)定明顯嚴(yán)重落后于社會發(fā)展情勢，嚴(yán)重不公正。即出現(xiàn)通常所說的“合法”與“合理”的矛盾。在出現(xiàn)上述情況時(shí)，在原有的法律修改之前或者新法律制定出來之前，一個(gè)法院在受理一個(gè)在它管轄范圍內(nèi)的案件時(shí)，就需要辨證推理。
法律推理的基本方法包括演繹推理的方法；歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法？
A.法律規(guī)定本身的意義模糊
B.出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞
C.同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸
D.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展
2）類比推理是常用的一種辨證推理方法。類比推理在法律適用過程中的公式大體上是：一個(gè)規(guī)則適用于甲案件；乙案件在實(shí)質(zhì)上與甲案件類似，因此，這個(gè)規(guī)則也可以適用于乙案件。
辨證推理的其他方法還有：司法解釋；論辯；勸說；推定；擬制。
三、法律解釋和法律推理的區(qū)別
1.法律解釋（對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明）和法律推理（在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由，以理服人）所要完成的任務(wù)和對象不同。
2.法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理，能夠深化法律思維，從而保持法律職業(yè)的獨(dú)特性。
四、法律解釋和法律推理在法律實(shí)施中的意義
法律解釋和法律推理是法律實(shí)施的前提，法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確實(shí)施。
例1：法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋，根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，下列哪些情況屬于我國人大常委會的解釋權(quán)限范圍？
A.法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確含義的；
B.法律規(guī)定業(yè)已修整需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的；
C.法律制定后出現(xiàn)新的情況需要明確使用法律依據(jù)的；
D.法律之間發(fā)生沖突需要裁決其效力優(yōu)先性的
答案：AC.
例2：法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系，法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認(rèn)為：①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的；②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維；③法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為：①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維；②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理，能夠培養(yǎng)和深化法律思維，有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的？
A.甲的觀點(diǎn)①和②
B.甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C.甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①
D.甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
「答 案」B
「知識點(diǎn)」
法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維
「詳 解」
法律思維是以法律規(guī)定為基礎(chǔ)的，因此說"法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維"是錯(cuò)誤的。法律思維是抽象的，而法律解釋和法律推理是具體的，而不是相反，因此"法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中"是錯(cuò)誤的。因此，甲的觀點(diǎn)②和③都是錯(cuò)誤的。
法律思維具體表現(xiàn)為法律解釋和法律推理。法律推理的方法包括形式推理（包括演繹推理和歸納推理）和辯證推理。因此，乙的觀點(diǎn)①也是錯(cuò)誤的。
第一節(jié) 立法
一、立法的概念
立法是特定國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。立法有狹義廣義之分。狹義的立法，是指國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。
立法具有以下特點(diǎn)：第一，立法是以國家的名義進(jìn)行的活動(dòng)；第二，立法是一項(xiàng)國家職能活動(dòng)，其目的是為了實(shí)現(xiàn)國家和社會生活的有效調(diào)控；第三，立法是以一定的客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動(dòng)，并且受其他社會因素的影響；第四，立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、國家強(qiáng)制性的普遍行為規(guī)則的活動(dòng)；第五，立法是依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行的專門活動(dòng)；第六，立法是對有限的社會資源進(jìn)行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。
二、立法體制是指立法權(quán)限的劃分。立法體制是與國家性質(zhì)相聯(lián)系的。
（1）立法權(quán)在所有的國家權(quán)力中居于核心地位。
（2）根據(jù)享有立法權(quán)的主體和形式的不同，立法權(quán)分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)和授權(quán)立法權(quán)。
（3）我們國家的立法體制是一元多層次的立法體制，也就是說我們國家是單一制國家，因此我們的立法是統(tǒng)一的、只有一元的，這是一個(gè)方面；同時(shí)，我們國家整個(gè)來說又是多層次的，中央也表現(xiàn)為多層次，地方也是有不同層次、類別。
三、立法原則：必須是合憲合法、實(shí)事求是、民主立法、原則性與靈活性相結(jié)合。
《立法法》規(guī)定的四個(gè)原則：第一，遵守憲法，合憲性；第二，依照法定權(quán)限和程序；第三，體現(xiàn)人民意志；第四，從實(shí)際出發(fā)。
四、立法程序是指特定國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和認(rèn)可規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中法定的工作和方式。我國《立法法》規(guī)定了全國人大及其常委會的立法程序：
1.法律議案的提出：三類人和團(tuán)體可以向權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)提出法律議案，一般的民眾只能提出制定法律的建議，提出議案是一個(gè)特定的有權(quán)的機(jī)構(gòu)和個(gè)人才能進(jìn)行的活動(dòng)。首先全國人民代表大會的代表30人以上或者是一個(gè)代表團(tuán)可以向全國人民代表大會提出議案，全國人大常委會的委員10人以上可以向全國人大常委會提出；第二類，全國人大的主席團(tuán)、全國人大常委會可以向全國人大提出議案，全國人大各專門委員會比如司法內(nèi)務(wù)委員會、教科文衛(wèi)委員會等，可以向全國人大或者全國人大常委會提出法律議案；第三類，國務(wù)院、人民法院、人民檢察院，可以向全國人大及其全國人大常委會提出。
2.法律案的審議：一般經(jīng)過兩個(gè)階段，第一個(gè)階段，專門委員會的審議。第二個(gè)階段，立法機(jī)關(guān)全體會議的審議，根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，一般的說列入常務(wù)委員會議案的一般的是經(jīng)過三次常務(wù)委員會的審議，再交付表決，通常叫三讀通過。
3.法律的表決和通過：關(guān)鍵是獲得法定數(shù)目以上人的贊同。我國憲法的修改要有2/3以上的代表的同意，法律草案要有過半數(shù)的代表同意，這里面大家一定要注意到是指全體代表，全體代表的2/3，還有全體代表的過半數(shù)。有幾個(gè)概念，一個(gè)叫全體代表，一個(gè)叫出席代表，一個(gè)叫到會代表。
4.法律的公布。
根據(jù)《中華人民共和國立法法》的規(guī)定，下列哪項(xiàng)屬于地方性法規(guī)可以規(guī)定的事項(xiàng)？
A.執(zhí)行法律、行政法規(guī)所規(guī)定的事項(xiàng)；
B.執(zhí)行部門規(guī)章的事項(xiàng)；
C.訴訟和仲裁制度；
D.基層群眾自治制度。
第二節(jié) 法的實(shí)施（即教科書中第二節(jié)與第三節(jié)的內(nèi)容）
一、法的實(shí)施是指在實(shí)際生活中，法被實(shí)際實(shí)施的情況。即執(zhí)法、司法、守法。
與法的實(shí)施相關(guān)的概念是法的實(shí)現(xiàn)，法的實(shí)現(xiàn)強(qiáng)調(diào)的是法的目的。去年的司法考試中考到了法的實(shí)現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)。
法的實(shí)施，是指法在社會生活中被人們實(shí)際施行。法的實(shí)現(xiàn)，是法律在現(xiàn)實(shí)生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)進(jìn)到實(shí)然狀態(tài)。法的實(shí)施和與法的實(shí)現(xiàn)大體上指的是同一個(gè)事情。從人們對這兩個(gè)詞語的使用上來看，前者側(cè)重于過程，后者側(cè)重于結(jié)果。
例1：下列選項(xiàng)中哪些屬于遵守我國法律的行為或事項(xiàng)？（2000年試卷一第45題）
A.某市仲裁委員會的仲裁
B.某縣公安局的治安處罰決定
C.習(xí)慣法
D.《廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例》
答案：ABD.
解析：法的遵守，廣義上即法的實(shí)施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。其范圍不僅包括遵守制定法、規(guī)章（包括行政規(guī)章和地方政府規(guī)章）、國際法等規(guī)范性文件，還包括遵守生效的判決書、裁判書等非規(guī)范性文件。本題中，A和B兩項(xiàng)是具有法律效力的非規(guī)范性文件，D項(xiàng)是地方性法規(guī)，都屬于法的遵守的范圍。法的遵守的范圍與一個(gè)國家的法的淵源密切相關(guān)，C項(xiàng)習(xí)慣法并不是我國法的淵源，因此不是我國法的遵守的范圍。
例2：黃某是甲縣人事局的干部，他向縣檢察院舉報(bào)了縣人事局領(lǐng)導(dǎo)葉某在干部調(diào)配中收受錢物的行為，2個(gè)月后未見動(dòng)靜，黃某幾經(jīng)努力才弄清是檢察院的章某把舉報(bào)信私下扣住并給了葉某。黃某于是又向縣人大、市檢察院舉報(bào)章某的行為。黃某的這一行為屬于下列哪一種？（2000年試卷一第5題）
A.法的適用
B.法的遵守
C.法的執(zhí)行
D.法的解釋
答案：B.
解析：守法，也稱法的遵守，廣義上即法的實(shí)施，狹義上則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利，履行義務(wù)的活動(dòng)。法的遵守與法的適用、執(zhí)行、解釋等概念的首要區(qū)別，是后三者需要特定的主體、即有權(quán)的國家機(jī)關(guān)或?qū)ｉT機(jī)構(gòu)、專家學(xué)者，而法的適用、執(zhí)行和有權(quán)解釋會發(fā)生法律效力，而法的遵守缺乏直接的法律效力。本題中黃某以公民身份做出舉報(bào)行為，其行為不發(fā)生處罰葉某的法律效力，是依照法律行使公民監(jiān)督檢舉權(quán)利的活動(dòng)，屬于法的遵守。
法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)
法律實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性。我們大體上可以從下述幾個(gè)方面來考察法的實(shí)現(xiàn)的情況：
（1）人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)；是否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任。
（2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況。
（3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情況。對有關(guān)這一標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)計(jì)數(shù)字，要具體問題具體分析，不能輕易作出結(jié)論。
（4）普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法治觀念的提高或提高的程度。
（5）與其他國家或地區(qū)的法律實(shí)施情況進(jìn)行可比性研究。
（6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受。
（7）法律的社會功能和社會目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度。
（8）有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率。
例1：下列何種表述屬于法律意識的范疇？
A.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了
B.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金
C.梅某認(rèn)為偷幾本書不構(gòu)成盜竊罪
D.進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民周某拿不到用人單位報(bào)酬，自認(rèn)倒霉
「答 案」ACD
「詳 解」法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金，已經(jīng)不是法律意識層面的問題，而是法律實(shí)踐層次的問題了，因此B選項(xiàng)不應(yīng)選。
例2：法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性。下列社會事態(tài)中，哪些可以作為法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)？
A.刑事案件的發(fā)案率
B.普通公民對法律的了解程度
C.社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法的價(jià)值的切身感受
D.有關(guān)法律活動(dòng)的成本與收益的比率
解析：本題考查法實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。
法的實(shí)現(xiàn)是法律在現(xiàn)實(shí)生活中從抽象的行為模式變成人們的具體行為，從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程。法律實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)具有復(fù)雜性，包括以上述及的8個(gè)方面。
例3：下列選項(xiàng)中哪些可以成為法的實(shí)現(xiàn)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：
A.張三說生活在社會主義中國真是非常的安全，夜不蔽戶，路不拾遺，大家生活在桃花源中；
B.李四發(fā)現(xiàn)他們公安局為了抓一個(gè)偷自行車的小偷，派出八個(gè)人南下廣州，派上四個(gè)人北上哈爾濱，還有兩個(gè)打算到俄羅斯去；
C.買賣水泥合同的不執(zhí)行、不履行；
D.有些人認(rèn)為中國的有些案子不破案就不立案，等等。
二、執(zhí)法是指國家行政機(jī)關(guān)在行使職權(quán)過程中的具體活動(dòng)。
執(zhí)法具有主動(dòng)性，有單方面性，還有一個(gè)可委托性。執(zhí)法強(qiáng)調(diào)依法行政、講求效率。
三、司法是我國的司法機(jī)關(guān)依照職權(quán)和法定程序，運(yùn)用法律來解決實(shí)際案件的活動(dòng)。我國的司法機(jī)關(guān)還包括檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)，而西方大多數(shù)國家是將檢察機(jī)關(guān)列入國家行政機(jī)關(guān)的。司法的特點(diǎn)是終極性、被動(dòng)性、程序性、職業(yè)性。司法的原則是司法公正；法律面前人人平等；以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩；司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使司法權(quán)。注意執(zhí)法與司法的區(qū)別。
主體不同：司法是由司法機(jī)關(guān)及其公職人員適用法律的活動(dòng)，執(zhí)法是由國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動(dòng)；
內(nèi)容不同：司法活動(dòng)的對象是案件，內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及有關(guān)案件進(jìn)行處理；
程序性要求不同：司法活動(dòng)有嚴(yán)格的程序性要求，執(zhí)法雖有程序性規(guī)定，但基于執(zhí)法效能的要求，程序性沒有司法活動(dòng)那樣嚴(yán)格和細(xì)致。
主動(dòng)性不同：司法活動(dòng)具有被動(dòng)性，執(zhí)法具有較強(qiáng)的主動(dòng)性。
例1：下列哪些行為不符合我國法律的適用原則
A.法官駱某為了辦好案件與原告。被告雙方的代理人分別有多次私下接觸
B.族長決定強(qiáng)*案的被害人趙某及家人不許到向公安局報(bào)案，由強(qiáng)*實(shí)施人董某向趙某賠償5000元
C.諸葛法官在處理合同糾紛時(shí)，收到市委書記的批條，指示不能判外地企業(yè)勝訴
D.監(jiān)獄根據(jù)法定的情況，沒有將貪污。受賄的被判處十年有期徒刑的原局長萬某收監(jiān)執(zhí)行
答案：A、B、C
A項(xiàng)與司法公正中的程序公正原則要求不一致；B項(xiàng)不符合司法權(quán)的專屬性原則；C項(xiàng)不符合獨(dú)立行使職權(quán)原則；D項(xiàng)，監(jiān)獄屬于國家行政機(jī)關(guān)，是依法行政的問題而不是法的適用問題，不是司法問題。
例2：依據(jù)狹義的法，下列哪一個(gè)行為屬于法的適用：
A.甲認(rèn)為其未達(dá)到法定婚齡而拒絕與女友結(jié)婚；
B.海關(guān)工作人員認(rèn)為某人有走私嫌疑而查辦該案件；
C.檢察機(jī)關(guān)接到群眾檢舉對某人的受賄行為進(jìn)行偵查；
D.審判員在辦案途中發(fā)現(xiàn)二個(gè)人發(fā)生口角而根據(jù)事實(shí)和法律對其進(jìn)行勸解。
我們來簡單分析一下：A項(xiàng)屬于守法；B項(xiàng)屬于執(zhí)法；C項(xiàng)檢察機(jī)關(guān)屬于司法機(jī)關(guān)，此行為屬于法的適用；D項(xiàng)是辦案途中而不是辦案之中，是勸解而不是調(diào)解，也不是法的適用。所以C項(xiàng)是正確的。
四、司法體制
司法體制是國家司法機(jī)關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機(jī)關(guān)在司法機(jī)關(guān)和其他執(zhí)行司法任務(wù)的機(jī)關(guān)在司法活動(dòng)中的職能劃分、組織結(jié)構(gòu)、活動(dòng)原則和工作內(nèi)容等方面的制度、規(guī)定的總稱。這里的“司法”應(yīng)作廣義的理解，不僅僅指應(yīng)用法律處理訴訟案件的活動(dòng)，也包括與處理訴訟案件和非訟事件有關(guān)的活動(dòng)。
在當(dāng)代中國“一國兩制”的情況下，香港、澳門和臺灣地區(qū)與祖國大陸實(shí)行不同的司法體制，它們各有其特點(diǎn)，但是，它們都統(tǒng)一于中華人民共和國的法律體系之中，司法體制的不同并不影響一國法律體系的統(tǒng)一。
五、守法是最主要的法律實(shí)施的方式。守法不僅僅是消極意義上的不違法，更重要的是通過積極的守法來維護(hù)自己的權(quán)利。一切社會成員都要守法。
廣義的法的遵守，就是法的實(shí)施。狹義的守法，則專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。
違法行為的構(gòu)成要素
1.違法行為以違反法律為前提。
2.違法行為必須是某種違反法律規(guī)定的行為。
3.違法一般必須有行為人的故意或過失。
4.違法者必須具有法定責(zé)任能力或法定行為能力。
違法行為與違反道德行為是不同的，它是一個(gè)交叉圓而不是一個(gè)同心圓的問題。
違法行為與法律上的無效行為的區(qū)別，不能認(rèn)為法律上的無效行為都是違法行為，還有中性行為，如同居，10歲的兒童買房子等。
第三節(jié) 法律監(jiān)督（即教科書中第四節(jié)）
法律監(jiān)督有狹義和廣義之分。我國的法律監(jiān)督分為兩類：國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督、社會監(jiān)督。
國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督（全國人民代表大會），行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（一般行政監(jiān)督和專門行政監(jiān)督（行政監(jiān)察和審計(jì)監(jiān)督）），司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督（檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)）。
國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是指人民代表大會所進(jìn)行的監(jiān)督。它包括各級人民代表大會及其常務(wù)委員會為全面保證國家法律的有效實(shí)施，通過法定程序，對由它產(chǎn)生的國家機(jī)關(guān)實(shí)施法律的監(jiān)督。國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督的形式有兩種，即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督。
社會監(jiān)督包括：（1）各政黨的監(jiān)督。中國共產(chǎn)黨和各民主黨派；（2）社會組織的監(jiān)督。社會組織的監(jiān)督是指人民政協(xié)、社會團(tuán)體對法律實(shí)施的監(jiān)督。（3）社會輿論的監(jiān)督。（4）人民群眾的監(jiān)督。
下列哪個(gè)選項(xiàng)不屬于我國國家監(jiān)督體系？
A.中國人民政治協(xié)商會議對我國法律實(shí)施的監(jiān)督；
B.國家審計(jì)機(jī)關(guān)對國家的財(cái)政金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織財(cái)務(wù)收支的監(jiān)督；
C.全國人民代表大會對不符合憲法的法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的撤銷；
D.各級人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
（答案：A）
第四節(jié) 法律解釋和法律推理（即教科書中第五節(jié)）
一、法律解釋
1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明。
1）法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。
2）法律解釋與具體案件密切相關(guān)。
3）法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。
4）法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。
2.法律解釋的種類：正式解釋和非正式解釋（即學(xué)理解釋）；字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋。
一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋，是指由特定的國家機(jī)關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋；非正式解釋也叫學(xué)理解釋，沒有法律上的效力。
二是字面解釋、擴(kuò)充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進(jìn)行的分類，字面解釋比較好理解，限制解釋就是比原意要窄，擴(kuò)充解釋就是比原意更寬，比如，《婚姻法》里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，這個(gè)"父母"、"子女"都要作一限制解釋，前一個(gè)子女應(yīng)該是未成年子女，后面的父母應(yīng)該是無勞動(dòng)能力、失去自己生活來源的父母。
3.法律解釋的方法包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。
第一，文義解釋，也稱文法解釋、文理解釋，即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號等，以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。
第二，歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明，同時(shí)將新的法律規(guī)范同以往同類法律進(jìn)行對照、比較，以闡明法律的意義。強(qiáng)調(diào)依據(jù)立法史料，探求立法者在制定法律時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、情勢、目的等來探知立法者意思。比如說我們現(xiàn)在要制定《中華人民共和國民法典》，當(dāng)時(shí)制定民法通則的時(shí)候?yàn)槭裁匆?guī)定那一條，當(dāng)時(shí)我們國家為什么不規(guī)定取得時(shí)效，我撿到一個(gè)東西，我藏了五年，這該歸我了吧，為什么《民法通則》不規(guī)定這些東西，那很多東西都要從歷史角度來考慮。當(dāng)然有些東西是從文化角度來進(jìn)行考慮的，發(fā)現(xiàn)有很多制度在中國缺乏道德基礎(chǔ)，比如拾金不昧，從物的效用角度上講，限度利用物的價(jià)值的角度上，規(guī)定取得時(shí)效，撿到一分錢，藏到口袋里，過了二三天就是我的，但這在中國是非常困難的，所以撿到東西大家都是很尷尬，又怕別人來找我，又不敢踏實(shí)用。
第三，體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋，是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在整個(gè)法律體系或某一法律部門中的地位與作用，同時(shí)聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個(gè)條文、整部法律在整個(gè)法律體系的位置，比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分，在《刑法》的分則部分它又是在哪個(gè)章里面。
第四，目的解釋。目的解釋是指從法律的目的對法律所做的說明，根據(jù)立法意圖，解答法律條款。
有的公園規(guī)定："禁止攀枝摘花。"此規(guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。
4.當(dāng)代中國的法律解釋體制
第一個(gè)立法解釋，當(dāng)代中國的法律解釋體制，我們的《立法法》稍微作了一些規(guī)定，一般認(rèn)為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋，包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。
第二個(gè)司法解釋，包括人民法院的審判解釋、人民檢察院的檢察解釋。
第三個(gè)行政解釋，它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時(shí)，對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況：一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實(shí)施細(xì)則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時(shí)對自己制定的行政法規(guī)進(jìn)行解釋。
地方國家機(jī)關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況：一是由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是，凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進(jìn)行解釋。
5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅(jiān)持合法性原則、合理性原則、客觀性原則
按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》，下列選項(xiàng)哪些不屬于有權(quán)解釋？
A.司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋；
B.國務(wù)院對憲法和法律的解釋；
C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋；
D.法律專家對憲法和法律的解釋。
這題比較簡單，除C項(xiàng)以外，別的均為無權(quán)解釋。正確答案A、B、D
二、 法律推理
（一）法律推理的涵義
法律推理就是在法律論辯中運(yùn)用法律理由的過程?；蛘哒f，是人們在有關(guān)法律問題的爭議中，運(yùn)用法律理由解決問題的過程。
（二）法律推理的特點(diǎn)：
1.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題主要是：規(guī)則的正確涵義及其有效性的問題，行為是否合法或是否正當(dāng)?shù)膯栴}，當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等問題。
2.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。
3.法律推理是一種實(shí)踐理性。
法律推理的意義
一般認(rèn)為與實(shí)現(xiàn)司法公正有密切關(guān)聯(lián)：
（1）法律推理的規(guī)則與司法公正的要求是一致的；
（2）法律推理的目標(biāo)與司法公正也是一致的；
（3）法律推理是法治國家的要求；
（4）法律推理它是通過職業(yè)自律實(shí)現(xiàn)司法公正的重要方法；
（5）通過法律推理來保證裁判公正。
（三）法律推理的類型具有兩大類：
一是演繹推理和歸納推理；
演繹推理，也叫三段論的推理方式，是從一個(gè)共同概念聯(lián)系著的兩個(gè)性質(zhì)的判斷（大、小前提）出發(fā)，推論出另一個(gè)性質(zhì)的判斷（結(jié)論）。
從哲學(xué)上來說，演繹推理是從一般到特殊的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運(yùn)用歸納推理的典型是判例法制度。
二是辯證推理。演繹推理是大前提的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。辯證推理是實(shí)質(zhì)上的推理，實(shí)際價(jià)值取向上的推理。
1）辨證推理的涵義以及需要辨證推理的場合
辨證推理，即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評價(jià)或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。在出現(xiàn)疑難案件的場合就需要辨證推理。疑難案件是指有關(guān)審理案件的法律規(guī)定難以確定或有關(guān)法律規(guī)定與案件事實(shí)都難以確定的的案件。包括四種情況：首先，法律規(guī)定本身的意義模糊；其次，出現(xiàn)了“法律空隙”或叫“法律漏洞”，即在法律中對有關(guān)主題沒有直接的明文規(guī)定；再次，同一位階的法律規(guī)定之間有抵觸；最后，某些法律規(guī)定明顯嚴(yán)重落后于社會發(fā)展情勢，嚴(yán)重不公正。即出現(xiàn)通常所說的“合法”與“合理”的矛盾。在出現(xiàn)上述情況時(shí)，在原有的法律修改之前或者新法律制定出來之前，一個(gè)法院在受理一個(gè)在它管轄范圍內(nèi)的案件時(shí)，就需要辨證推理。
法律推理的基本方法包括演繹推理的方法；歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法？
A.法律規(guī)定本身的意義模糊
B.出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞
C.同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸
D.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展
2）類比推理是常用的一種辨證推理方法。類比推理在法律適用過程中的公式大體上是：一個(gè)規(guī)則適用于甲案件；乙案件在實(shí)質(zhì)上與甲案件類似，因此，這個(gè)規(guī)則也可以適用于乙案件。
辨證推理的其他方法還有：司法解釋；論辯；勸說；推定；擬制。
三、法律解釋和法律推理的區(qū)別
1.法律解釋（對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明）和法律推理（在法律論辯中通過運(yùn)用法律理由，以理服人）所要完成的任務(wù)和對象不同。
2.法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理，能夠深化法律思維，從而保持法律職業(yè)的獨(dú)特性。
四、法律解釋和法律推理在法律實(shí)施中的意義
法律解釋和法律推理是法律實(shí)施的前提，法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確實(shí)施。
例1：法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋，根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，下列哪些情況屬于我國人大常委會的解釋權(quán)限范圍？
A.法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確含義的；
B.法律規(guī)定業(yè)已修整需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的；
C.法律制定后出現(xiàn)新的情況需要明確使用法律依據(jù)的；
D.法律之間發(fā)生沖突需要裁決其效力優(yōu)先性的
答案：AC.
例2：法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系，法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認(rèn)為：①法律職業(yè)的獨(dú)特性與其所特有的法律思維是分不開的；②法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維；③法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為：①法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維；②通過進(jìn)行法律解釋和法律推理，能夠培養(yǎng)和深化法律思維，有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項(xiàng)的觀點(diǎn)是正確的？
A.甲的觀點(diǎn)①和②
B.甲的觀點(diǎn)①和乙的觀點(diǎn)②
C.甲的觀點(diǎn)③和乙的觀點(diǎn)①
D.甲的觀點(diǎn)②和乙的觀點(diǎn)②
「答 案」B
「知識點(diǎn)」
法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維
「詳 解」
法律思維是以法律規(guī)定為基礎(chǔ)的，因此說"法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維"是錯(cuò)誤的。法律思維是抽象的，而法律解釋和法律推理是具體的，而不是相反，因此"法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中"是錯(cuò)誤的。因此，甲的觀點(diǎn)②和③都是錯(cuò)誤的。
法律思維具體表現(xiàn)為法律解釋和法律推理。法律推理的方法包括形式推理（包括演繹推理和歸納推理）和辯證推理。因此，乙的觀點(diǎn)①也是錯(cuò)誤的。