自考《刑事訴訟法》第十五章筆記

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第十五章 第二審程序
    上訴和抗訴
    1.上訴、抗訴的主體:
    (1)上訴的主體:
    a.有獨立上訴權(quán)的上訴人:當(dāng)事人(被害人除外)及其法定代理人(自訴人及其法定代理人;被告人及其法定代理人;附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人)有獨立上訴權(quán)(本人不上訴,法定代理人上訴的,應(yīng)當(dāng)允許,誰上訴,二審列為上訴人)
    b.無獨立上訴權(quán)的上訴人:經(jīng)被告人同意的辯護人和近親屬。
    附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人:可以對地方各級法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分,提出上訴。
    附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人,對于一審判決當(dāng)中附帶民事訴訟部分,當(dāng)事人及其法定代理人享有獨立的上訴權(quán),但有一點,他們的獨立上訴只限于-審判決當(dāng)中的民事部分,其法律效力不能夠達(dá)到刑事部分。舉個例子,公訴案件被害人提起附帶民事訴訟,對于一審判決,這個被害人全面提出上訴,那么在這個上訴中,具有法律效力是對附帶的民事部分,對于刑事部分提出上訴,人民法院不予受理,因為這個被害人他僅僅在附帶的民事訴訟中是自訴,在刑事部分不是自訴,而是公訴。
    (2)抗訴的主體:人民檢察院
    a.檢察院抗訴:地方各級檢察院認(rèn)為本級法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候,應(yīng)當(dāng)向上一級法院提出抗訴。其中,上一級人民檢察院支持抗訴(與再審的抗訴相區(qū)別)
    b.請求抗訴:被害人及其法定代理人不服地方各級法院第一審的判決的,自收到判決書后5日以內(nèi),有權(quán)請求檢察院提出抗訴。檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后5日以內(nèi),應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請求人。此做法主要是使被害人不能隨便上訴,保證“上訴不加刑”原則的實施。
    2.上訴、抗訴的理由:
    (1)上訴理由:未作限制。
    (2)抗訴理由:地方各級檢察院認(rèn)為本級法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候,包括:
    a.認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足的。
    b.有確實、充分的證據(jù)證明有罪而判無罪,或無罪判有罪的。
    c.重罪輕判、輕罪重判,適用刑罰明顯不當(dāng)?shù)摹?BR>    d.認(rèn)定罪名不正確,一罪判數(shù)罪、數(shù)罪判一罪,影響量刑或者造成嚴(yán)重的社會影響的。
    e.免除刑事處罰或者適用緩刑錯誤的。
    f.法院在審理過程中嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序的。
    3.上訴、抗訴的期限:
    a.不服判決的上訴和抗訴的期限為10日(與民訴15日不同),從接到判決書的第2日起算。
    b.不服裁定的上訴和抗訴的期限為5日(與民訴10日不同),從接到裁定書的第2日起算。
    c.如果原審附帶民事部分是另行審判的,上訴期限按《民事訴訟法》執(zhí)行。
    d.被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人是否上訴,以他們在上述期滿前最后一次的意思表示為準(zhǔn)。
    4.上訴、抗訴的方式:
    (1)上訴方式:
    a.通過原審法院:被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過原審法院提出上訴的,原審法院應(yīng)當(dāng)在3日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級法院,同時將上訴狀副本送交同級檢察院和對方當(dāng)事人。
    b.直接向二審法院:被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向二審法院提出上訴的,二審法院應(yīng)當(dāng)在3日以內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級檢察院和對方當(dāng)事人。
    c.無論是通過原審法院還是直接向二審法院上訴,原審法院必須對上訴進行審查,符合法律規(guī)定的才提交二審法院。
    (2)抗訴方式:
    a.地方各級檢察院對同級法院第一審判決、裁定的抗訴,應(yīng)當(dāng)通過原審法院提出抗訴書(比較上訴,只能向原審法院提出),并且將抗訴書抄送上一級檢察院(若抗,出庭的是上一級檢察院)。原審法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級法院,并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。
    b.上級檢察院如果認(rèn)為抗訴不當(dāng),可以向同級法院撤回抗訴,并且通知下級檢察院。
    5.上訴、抗訴的二審審理方式不同
    抗訴案件二審一律開庭審理;
    上訴視情況而定。
    6.全面審查原則:
    a.二審法院應(yīng)當(dāng)就一審判決認(rèn)定的事實和適用法律進行全面審查,不受上訴或者抗訴范圍的限制。
    b.既要審查實體問題,又要審查程序問題。
    c.審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件,應(yīng)對全案進行審查。
    d.共同犯罪案件的全面審查:
    (一)只有部分被告人提出上訴的,或者檢察院只就第一審法院對部分被告人的判決提出抗訴的,第二審法院應(yīng)當(dāng)對全案進行審查,一并處理。
    (二)共同犯罪案件,如果提出上訴的被告人死亡,其他被告人沒有提出上訴,第二審法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進行審查。死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)宣告無罪;審查后認(rèn)為構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)宣布終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決或者裁定。
    某市中級人民法院對甲、乙丙三人故意殺人一案作出一審判決后,甲不服提出上訴。乙、丙未上訴,檢察院沒有提出搞訴。第二審人民法院在審理過程中,上訴人甲因病死亡。對此,第二審人民法院哪些做法是正確的
    A、應(yīng)當(dāng)對全案進行審查
    B、應(yīng)當(dāng)宣布對全案終止審理
    C、應(yīng)當(dāng)宣布對被告人甲宣布終止審理
    D、應(yīng)當(dāng)對被告人乙、丙作出判決或裁定
    答案選的是AD.
    7.上訴不加刑原則:
    a. 二審法院審判被告人或他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰:
    (一)共同犯罪案件,只有部分被告人上訴的,既不能加重提出上訴的被告人的刑罰,也不能加重其他同案被告人的刑罰。
    (二)共同犯罪案件中,檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的,對其他第一審被告人不得加重刑罰。
    (三)對原判認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分,只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?,在不加重原判刑罰的情況下,可以改變罪名。
    (四)對被告人實行數(shù)罪并罰的,不得加重決定執(zhí)行的刑罰,也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下,加重數(shù)罪中某罪的刑罰。
    (五)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的,不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期。
    (六)對事實清楚、證據(jù)充分,但判處的刑罰畸輕,或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件,不得撤銷一審判決,直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑,也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回原審法院重新審理。必須依法改判的,應(yīng)當(dāng)在二審判決、裁定生效后,按照審判監(jiān)督程序重新審理。
    b.例外:
    (一)檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的,不受前款規(guī)定的限制。但是檢察院抗訴,經(jīng)第二審法院審查后,改判被告人死刑立即執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)報請法院核準(zhǔn);
    (二)審判監(jiān)督程序中不適用上訴不加刑原則。
    注意:
    自訴又有反訴的案件中,若雙方當(dāng)事人都上訴,可以加重雙方的處罰
    上訴以后若是數(shù)罪并罰的案件,不能實際刑期不變,單個罪加重處罰;
    判緩刑的案件,撤銷緩刑,刑期不變。
    8.二審?fù)彛?BR>    a.開庭審理:
    (一)二審法院對事實不清、證據(jù)不足的上訴案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭,開庭審理;
    (二)對檢察院抗訴的案件,二審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理;
    (三)擬判處死刑的案件,二審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。
    b.不開庭審理:合議庭經(jīng)過閱卷,訊問被告人、聽取其他當(dāng)事人、辯護人、訴訟代理人的意見,對事實清楚的,爭議主要在適用法律、裁量刑罰和程序上的問題,可以不開庭審理,但應(yīng)當(dāng)公開宣判。
    c.檢察院的監(jiān)督:檢察院提出抗訴的案件或者第二審法院開庭審理的公訴案件,同級檢察院都應(yīng)當(dāng)派員出庭。對接到開庭通知后檢察院不派員出庭的抗訴案件,法院應(yīng)當(dāng)裁定按檢察院撤回抗訴處理,并通知第一審法院和當(dāng)事人。
    d.二審中的辯護:
    (一)被告人除自行辯護外,還可以繼續(xù)委托第一審辯護人或者另行委托辯護人辯護。
    (二)共同犯罪案件,只有部分被告人提出上訴或者檢察院只就第一審法院對部分被告人的判決提出抗訴的,其他同案被告人也可以委托辯護人辯護。
    e.二審?fù)徶邪l(fā)現(xiàn)漏罪,應(yīng)當(dāng)將本案發(fā)回原審法院,然后由原審法院退回起訴的檢察機關(guān)。
    9.二審裁判:
    a.裁定駁回上訴或者抗訴,維持原判:原判決認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模ㄓ貌枚〞?,民訴用判決書)。
    b.改判:原判決認(rèn)定事實沒有錯誤,但適用法律有錯誤,或者量刑不當(dāng)?shù)模辉袥Q事實不清楚或者證據(jù)不足的,可以在查清事實后改判。
    c.撤銷原判,發(fā)回重審:可以裁定撤銷原判,發(fā)回原審法院重新審判。
    必須發(fā)回重審的:
    (一)原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的,不能及時查清事實后改判的。
    (二)違反程序的:(比較行政訴訟法中的"嚴(yán)重違反程序")
    (1)違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的。
    (2)違反回避制度的。
    (3)剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利,可能影響公正審判的。
    (4)審判組織的組成不合法的。
    (5)其他違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的。
    10.發(fā)回重審的相關(guān)規(guī)定:
    a.原審法院對于發(fā)回重新審判的案件,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭,依照一審程序進行審判。
    b.對于重新審判后的判決,可以上訴、抗訴。
    c.二審法院發(fā)回原審法院重新審判的案件,原審法院從收到發(fā)回的案件之日起重新計算審理期限。
    11.審理期限:二審法院受理上訴、抗訴案件,應(yīng)當(dāng)在1個月以內(nèi)審結(jié),至遲不得超過1個半月。有本法第126條規(guī)定情形之一的(四類案件),經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級法院批準(zhǔn)或者是決定,可以再延長1個月,但是法院受理的上訴、抗訴案件,由法院決定。
    12.二審附帶民事訴訟:
    a.二審發(fā)現(xiàn)刑事、民事均有錯誤時,應(yīng)一并改判。
    b.二審審理刑事附帶民事案件的刑事部分,如果民事部分已經(jīng)生效而有錯誤,對其應(yīng)按審判監(jiān)督程序糾正。
    c.二審審理刑事附帶民事案件的民事部分,如果刑事部分已經(jīng)生效而有錯誤,對其應(yīng)按審判監(jiān)督程序糾正,并與民事部分一并審理。
    d.無上訴、抗訴,只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及法定代理人上訴的,刑事部分期滿即發(fā)生效力。
    13.二審自訴:
    a.對自訴案件在二審中調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,此時一審判決、裁定視為自動撤銷。當(dāng)事人自行和解的,由法院裁定準(zhǔn)許撤回自訴,并撤銷一審判決或裁定。(比較兩者的不同)
    b.在第二審程序中,自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的(非附帶民事訴訟),二審法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。
    c.在第二審附帶民事部分審理中,二審時上訴人請求增加新的訴訟請求或被上訴人提起反訴的,法院應(yīng)根據(jù)自愿原則先調(diào)解,調(diào)解不成的告之當(dāng)事人另行起訴。
    d.第二審法院對于調(diào)解結(jié)案或者當(dāng)事人自行和解的自訴案件,被告人被采取強制措施的,應(yīng)當(dāng)立即予以解除。(比較一審自訴,是一樣的)
    14.撤訴及生效判決日期:(比較民訴)
    (1)上訴、抗訴期滿前撤訴:
    a.應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
    b.一審判決、裁定在上訴、抗訴期滿時生效。
    c.撤訴后在期滿前仍能夠上訴、抗訴?
    (2)上訴、抗訴期滿后撤訴:
    a.由二審法院審查,如果認(rèn)定原判決認(rèn)定事實正確和適用法律正確,量刑適當(dāng),應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許撤回上訴。如果認(rèn)定原判決事實不清、證據(jù)不足或?qū)o罪判為有罪、輕罪重判等,應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤訴,并按二審程序進行審理。
    b.檢察院在抗訴期限內(nèi)撤回抗訴的,第一審法院不再向上一級法院移送案件;如果是在抗訴期滿后第二審法院宣告裁判前撤回抗訴的,第二審法院可以裁定準(zhǔn)許,并通知第一審法院和當(dāng)事人。
    c.對于在上訴、抗訴期滿前撤回上訴、抗訴的案件,第一審判決、裁定在上訴、抗訴期滿之日起生效;對于上訴、抗訴期滿后要求撤回上訴、抗訴,第二審法院裁定準(zhǔn)許的,第一審判決、裁定應(yīng)當(dāng)自第二審法院裁定書送達(dá)原上訴人或者抗訴的檢察機關(guān)之日起生效。
    (3)無上訴、抗訴,只有附帶民事訴訟當(dāng)事人及法定代理人上訴的,刑事部分期滿即發(fā)生效力。