06年10月自考《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料(三)

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81.法與政治的關(guān)系:
    ⑴ 法與政治都是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑,都反映一定階級的意志和利益,兩者相互作用、密切關(guān)聯(lián)。政治對法有直接的影響制約作用,法又確認(rèn)和調(diào)整政治關(guān)系,直接影響政治發(fā)展。
    ⑵ 就法與政治兩者的相互作用來說,政治對法的作用更明顯、更直接,政治在與法發(fā)生關(guān)系的過程中經(jīng)常居于主導(dǎo)地位。這特別表現(xiàn)在政治的發(fā)展變化,直接導(dǎo)致法、法治的發(fā)展變化。當(dāng)法的狀況和法的制定、修改、廢止是由于政治的發(fā)展變化所引起的時候,當(dāng)法反映著政治目的和要求時,這種法的活動,可以說是一種政治措施。但不能由此得出法僅僅是一種政治措施的結(jié)論。法的作用是多方面的。
    82.法與政治的區(qū)別:
    ⑴ 政治的內(nèi)容比法的內(nèi)容豐富,不僅反映在法上,也反映在政策方針等方面。政治的外延大于法。
    ⑵ 法反映政治,但并不是每一具體的法都有相應(yīng)的政治的內(nèi)容或要求。法還有執(zhí)行社會公共事物的職能,不能把法調(diào)整的一切社會關(guān)系都?xì)w結(jié)為政治關(guān)系。
    ⑶ 法在反映政治內(nèi)容時是一種政治措施,但它不是一般政治措施,而是有特殊強制力的政治措施。
    83.政治體制改革的主要任務(wù):發(fā)展民主;加強法制;精簡機構(gòu);完善民主監(jiān)督。
    84.簡述政治體制改革與建設(shè)法制國家緊密伴隨的內(nèi)容和要求:
    ⑴ 要在政治體制改革與法制建設(shè)相結(jié)合的過程中,健全民主制度。
    ⑵ 要在政治體制改革與法制建設(shè)相結(jié)合的過程中,加強法制建設(shè)。
    ⑶ 要在政治體制改革與法制建設(shè)相結(jié)合的過程中,推進(jìn)機構(gòu)改革。
    ⑷ 要在政治體制改革與法制建設(shè)相結(jié)合的過程中,完善民主監(jiān)督制度。
    85.如何在政治體制改革與法制建設(shè)相結(jié)合過程中加強法制建設(shè)?
    ⑴ 健全立法體制;
    ⑵ 健全執(zhí)法、司法體制;
    ⑶ 實行法制觀念、理論的改革和法制文化的建設(shè);
    ⑷ 在法制建設(shè)方面作技術(shù)改革或運作方式、運作模式的改革。
    86.法與共產(chǎn)黨政策的一致性:
    ⑴ 兩者的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同。我國法與共產(chǎn)黨政策都是社會主義上層建筑的重要組成部分,都建立在社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上,由這個基礎(chǔ)決定并為這個基礎(chǔ)服務(wù),對這個基礎(chǔ)發(fā)揮積極的反作用。
    ⑵ 兩者體現(xiàn)的意志相同。我國法與共產(chǎn)黨政策都是廣大人民意志和利益的體現(xiàn),都維護(hù)和保障廣大人民的利益。
    ⑶ 兩者的根本任務(wù)相同。我國法與共產(chǎn)黨政策都以促進(jìn)和保障社會主義建設(shè)事業(yè),促進(jìn)社會生產(chǎn)力發(fā)展,為人民的利益而促進(jìn)社會進(jìn)步為己任。
    ⑷ 兩者的思想理論基礎(chǔ)相同。我國法與共產(chǎn)黨政策都以馬克思主義作為指導(dǎo)思想的理論基礎(chǔ)。
    87.法對黨的政策的作用:
    ⑴ 法對黨的政策的制定有必要的制約作用。黨領(lǐng)導(dǎo)國家的活動,應(yīng)當(dāng)在憲法和法律范圍內(nèi)進(jìn)行。我國憲法對這一原則作了確認(rèn)。
    ⑵ 法對黨的政策的實施有積極的促進(jìn)和保障作用。法是在黨的政策指導(dǎo)下制定的,體現(xiàn)了黨的政策的精神和內(nèi)容。因此,從實質(zhì)上說執(zhí)行了法也就促進(jìn)了黨的政策的實現(xiàn)。
    88.社會主義法與人民民主專政的關(guān)系:
    ⑴ 人民民主專政的國家政權(quán)是社會主義法產(chǎn)生和存在的前提。
    ⑵ 社會主義法的制定和實施是組織人民民主專政的國家政權(quán)、建立國家機構(gòu)和實現(xiàn)其職能所必需的。
    89.法對人民民主專政的作用:
    ⑴ 它以根本大法的形式規(guī)定了國家的性質(zhì)和一系列基本政治制度。
    ⑵ 它確立了國家機構(gòu)的組織、活動原則、權(quán)限及相互關(guān)系。
    ⑶ 它確認(rèn)和保障對人民民主和對敵人專政相結(jié)合。
    90.[法制的民主化]:是指在法制的各個環(huán)節(jié)上都堅持民主原則。即實行立法、執(zhí)法和司法以及守法和法律監(jiān)督的民主化
    91.[民主的法制化]:指掌握政權(quán)階級,運用所掌握的國家政權(quán),將自己的民主,通過法律制度的形式,加以總結(jié)、確認(rèn)和固定,使之法律化、制度化,從而獲得國家強制力的保障。
    92.基本人權(quán):包括生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、人身權(quán)、政治權(quán)、經(jīng)濟(jì)權(quán)、文化教育權(quán)、社會權(quán)。
    93.社會主義法制對人權(quán)的作用:
    人權(quán)是道德權(quán)利與法律權(quán)利、應(yīng)然權(quán)利與實然權(quán)利的結(jié)合。這種二重性,決定了人權(quán)與法制有著非常密切的關(guān)系。要發(fā)展人權(quán),必須加強社會主義法制。
    ⑴ 社會主義立法直接確認(rèn)和保障人權(quán)。
    ⑵ 社會主義法的實施直接維護(hù)和保障人權(quán)。
    ⑶ 社會主義法制對人權(quán)得以實現(xiàn)的環(huán)境發(fā)生作用,由此而間接保障人權(quán)。
    ⑷ 參加國際人權(quán)條約,維護(hù)和保障人權(quán)。
    依法治國與社會主義文化
    94.[法律意識]:一般指人們對于法律特別是本國現(xiàn)行法律的思想、觀點或態(tài)度等。從法律意識主體來看,可分為個人、群體、和社會三種法律意識,其中群體意識為復(fù)雜;社會意識通常指不同社會制度的法律意識。
    依法治國與科學(xué)技術(shù)
    95.為什么科技進(jìn)步需要法律的保障和推進(jìn)?
    ⑴ 科技優(yōu)先發(fā)展的戰(zhàn)略地位需要法律加以確認(rèn);
    ⑵ 科技活動引起的社會關(guān)系需要法律加以調(diào)整;
    ⑶ 我國參與國際科技經(jīng)濟(jì)競爭與合作需要法律加以保護(hù);
    ⑷ 對科技成果的非道德使用可能造成的社會危害需要法律加以防治。
    96.我國在依法保障和促進(jìn)科技進(jìn)步方面,關(guān)于法律的實施應(yīng)做好哪些工作?
    ⑴ 要繼續(xù)改革司法制度,保障司法機關(guān)依法獨立行使國家司法權(quán),使司法機關(guān)具有抵抗地方保護(hù)主義和部門保護(hù)主義的能力,保障國家法律在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的施行。
    ⑵ 要充實執(zhí)法資源,健全執(zhí)法機構(gòu),增添法律設(shè)施,改進(jìn)執(zhí)法裝備。
    ⑶ 抓好對現(xiàn)有司法、執(zhí)法人員的培訓(xùn)工作,使之逐漸掌握專門的科技知識和科技法知識。現(xiàn)階段應(yīng)建立由科技專家充任陪審員的陪審制度和就案件涉及的特定科技問題聽取有關(guān)專家意見的咨詢制度。要建立對案件涉及的技術(shù)秘密的保密制度。
    ⑷ 應(yīng)當(dāng)加強法律實施的監(jiān)督,發(fā)揮全國人大和地方各級人大的法律監(jiān)督職能,發(fā)揮政府和社會各方面在法律監(jiān)督方面的積極作用,及時發(fā)現(xiàn)和解決法律實施中的問題。
    第三編 法的制定
    第十一章-第十三章 法的制定、淵源與分類,法律體系
    97.[法的制定]:指法定的國家機關(guān),依照法定的職權(quán)和程序,創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動;是掌握國家政權(quán)階級把自己的意志上升為國家意志的活動。
    98.[立法]:廣義的立法是指法定的國家機關(guān)制定規(guī)范性法律文件的活動。狹義的立法僅指高國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)制定法律的活動,通常講立法一般指廣義的立法。
    99.立法活動的特征:
    ⑴ 它是一項國家機關(guān)的活動,是同國家權(quán)力緊密相連的活動。(即立法的主體是法定的國家機關(guān),不是任何國家機關(guān)都可以進(jìn)行立法活動)
    ⑵ 它是國家機關(guān)的法定職權(quán)活動,是憲法和法律規(guī)定的專門國家機關(guān)的職權(quán)活動。(即具有立法權(quán)的國家機關(guān)只有在法律規(guī)定的立法權(quán)限內(nèi)立法,不能認(rèn)為有權(quán)立法就意味著可以制定任何法。)
    ⑶ 依照法定程序所進(jìn)行的活動。
    ⑷ 它是一項具有專業(yè)性和技術(shù)性的活動。
    ⑸ 立法是產(chǎn)生或者變更法的活動,這是立法的內(nèi)容和要達(dá)到的結(jié)果。(即立法是導(dǎo)致國家意志的形成或者變更的結(jié)果的活動,這是立法的直接目的和要求。)
    100.立法的形式和分類:
    ㈠ 按照立法的主體即立法機關(guān)的不同:
    ⑴ 政體不同:君主立法(專制立法)和議會立法(民主立法)。
    ⑵ 立法機關(guān)的組成不同:一院制立法和兩院制立法(實行議會立法的國家)
    ⑶ 立法機關(guān)的性質(zhì)不同:國家立法機關(guān)立法、國家行政機關(guān)立法和授權(quán)立法。
    [國家立法機關(guān)立法]:是指憲法規(guī)定的具有國家立法權(quán)的機關(guān)立法,如議會立法和我國的人民代表大會立法及其常委會的立法。
    [國家行政機關(guān)立法]:是指憲法規(guī)定的由國家行政機關(guān)制定規(guī)范性法律文件的活動。如國務(wù)院可以制定行政法規(guī)。
    [授權(quán)立法]:是指具有立法權(quán)的國家機關(guān)把自己制定某項或者某類法律的權(quán)力授予行政機關(guān)或者其他機關(guān)行使,行政機關(guān)和其他機關(guān)根據(jù)授權(quán)法所進(jìn)行的立法活動就是授權(quán)立法。
    ⑷ 立法機關(guān)的地位不同:中央立法和地方立法。在聯(lián)邦制國家中央立法是指聯(lián)邦議會的立法,地方立法是指作為聯(lián)邦成員的立法。
    ㈡ 根據(jù)立法主體行為的特征不同,可以分為創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止。
    [創(chuàng)制]:是具有立法權(quán)的機關(guān)依照憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制作和規(guī)定規(guī)范性法律文件的活動。
    [認(rèn)可]:是指國家立法機關(guān)對于社會上存在的某些習(xí)慣承認(rèn)和許可其具有法律效力的活動。
    [修改]:又叫修正、修訂,是國家立法機關(guān)對于原先國家機關(guān)頒布生效的法律予以部分的變更,包括刪除原有內(nèi)容和補充新的內(nèi)容。
    [廢止]:又叫廢除,是指國家立法機關(guān)終止正在生效的某些法律的活動。
    ㈢ 根據(jù)調(diào)整的社會關(guān)系的不同性質(zhì),分為民事立法、刑事立法、行政立法、經(jīng)濟(jì)立法、立憲活動。
    ㈣ 根據(jù)對社會關(guān)系調(diào)整的作用不同,分為實體法立法和程序法立法。
    ㈤ 根據(jù)所立之法的效力的不同,可分為一般法立法和特殊法立法等。
    101.立法的意義:
    ⑴ 它是國家意志形成和表達(dá)的必要途徑和方式。
    ⑵ 掌握國家政權(quán)的階級必須利用立法手段,來確認(rèn)那些有利于自己的社會關(guān)系和社會秩序。
    ⑶ 立法者利用立法手段協(xié)調(diào)社會關(guān)系,解決社會矛盾。
    ⑷ 立法還有指導(dǎo)未來的預(yù)測功能。
    ⑸ 立法是民主制度化、法律化的前提條件,是依法治國,建設(shè)法治國家的基礎(chǔ)性活動。
    102.立法的歷史發(fā)展:
    ⑴ 正式意義上的立法是伴隨著 成文法 形成的過程而出現(xiàn)的。
    ⑵ 奴隸制國家一般實行君主制度,假借天意發(fā)布王命是立法的主要形式;中國封建社會,法律形式是諸法合體,以刑為主;歐洲封建社會,習(xí)慣法為法的主要形式;19世紀(jì)初,以法國拿破侖主持編撰法典為標(biāo)志,資產(chǎn)階級開始了廣泛的立法活動。
    ⑶ 古巴比倫國王制定的《漢謨拉比法典》是世界上迄今為止基本完整保存下來的早的成文法典。
    ⑷ 羅馬奴隸制社會的法從前400年《十二銅表法》開始制定,特別是羅馬帝國時期的羅馬法代表了當(dāng)時相當(dāng)高的法律文化水平。
    ⑸ 中國在前400年戰(zhàn)國就產(chǎn)生了第一部比較系統(tǒng)的成文法典《法經(jīng)》,651年的唐律《永徽律》及其《律疏》,是我國封建社會一部具有世界影響的代表性法典。
    ⑹ 自由資本主義時期,以自然法學(xué)說為指導(dǎo),貫徹分權(quán)制衡理論和自由放任政策,通過作為資產(chǎn)階級專門立法機構(gòu)的議會,確認(rèn)了資本主義的各項制度。影響大的是1804年制定的《法國民法典》。壟斷資本主義時期,改自由放任為國家干預(yù),提倡“法律社會化”精神。具有世界影響的法典是1896年制定的《德國民法典》。
    ⑺ 社會主義的立法不同于以往剝削制度的立法,它是人類歷第反映占人口絕大多數(shù)公民的意志和為了他們的利益的立法。1918年俄羅斯聯(lián)邦憲法,是第一部宣布國家政權(quán)是勞動者的政權(quán)、剝奪剝削者權(quán)利的憲法。
    103.我國社會主義初級階段的立法指導(dǎo)思想:是馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論,中國共產(chǎn)黨在社會主義初級階段的基本路線和基本綱領(lǐng)。
    104.我國社會主義立法的基本原則:
    ⑴ 實事求是,一切從實際出發(fā)的原則;
    ⑵ 合憲性和法制統(tǒng)一的原則;
    ⑶ 總結(jié)國內(nèi)實踐和借鑒外國經(jīng)驗相結(jié)合的原則;
    ⑷ 原則性和靈活性相結(jié)合的原則;
    ⑸ 立足全局、統(tǒng)籌兼顧、適當(dāng)安排的原則;
    ⑹ 群眾路線和專門機關(guān)工作相結(jié)合,民主與集中相結(jié)合的原則;
    ⑺ 維護(hù)法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴(yán)肅性與及時創(chuàng)、改、廢相結(jié)合的原則。
    105.[法制統(tǒng)一原則]:
    ⑴ 首先是合憲性原則。即一切法律、法規(guī)、規(guī)范性法律文件以及非規(guī)范性法律文件的制定,必須符合憲法的規(guī)定或不違背憲法的規(guī)定。凡是違背憲法者,不能具有法律效力。
    ⑵ 在所有法律淵源中,下位法的制定必須有憲法或上位法作為依據(jù),下位法不得同上位法抵觸,凡是下位法違背上位法的均屬違法立法,該下位法不能具有法律效力。
    ⑶在不同類法律淵源中、在同一類法律淵源中和同一個法律文件中,規(guī)范性法律文件不得相互抵觸。
    ⑷ 各個法律部門之間的規(guī)范性法律文件不得沖突、抵觸或重復(fù),應(yīng)該相互協(xié)調(diào)和補充。
    106.[法的穩(wěn)定性]:
    指法在頒布生效以后,它的效力要維持適當(dāng)?shù)臅r期,不能“朝令夕改”,更不能因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
    106.[法的連續(xù)性]:
    指同一個政權(quán)制定的新法與舊法之間在法的根本精神和基本原則方面應(yīng)該保持一定的繼承關(guān)系或者有它的一定的連貫性。
    法的穩(wěn)定性和法的連續(xù)性是法的權(quán)威性的保證。
    107.[立法體制]:
    是指按照憲法和法律的規(guī)定,關(guān)于國家機關(guān)立法權(quán)限劃分的制度。一個國家立法體制的形成,主要是由這個國家的國體、政體和文化傳統(tǒng)所決定的。一般政體對于立法體制的形成的影響是非常直接的。
    108.[立法程序]:
    是指按照憲法和法律規(guī)定的具有立法權(quán)的國家機關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的程序或步驟。狹義的立法程序,僅指國家高權(quán)力機關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止法律的程序;廣義的立法程序,則包括一切具有立法權(quán)的國家機關(guān)創(chuàng)制、認(rèn)可、修改和廢止任何規(guī)范性法律文件的活動程序。
    109.我國現(xiàn)行立法程序:
    我國現(xiàn)行立法程序,是指高國家權(quán)力機關(guān)和它的常設(shè)機關(guān)的立法程序。包括三大階段:立法的準(zhǔn)備階段(基礎(chǔ));法的形成或者法的確立階段(核心);法律的完備階段。
    110.法的形成階段有哪些主要程序:
    ⑴ 法律議案的提出和審議。是指享有國家立法權(quán)的機關(guān)對于具有立法提案權(quán)的機關(guān)或人員提出的法律議案進(jìn)行審查和討論。
    ⑵ 法律草案的審議。是立法機關(guān)對于根據(jù)已被通過的法律議案而擬定的法律草案,按照會議的安排進(jìn)行審查和討論。 (兩個階段:一是先由全國人民代表大會的各個專門委員會,按照職能分工,對于屬于自己范圍內(nèi)的法律草案進(jìn)行審議。二是立法機關(guān)全體會議的審議。)
    ⑶ 法律草案的通過。是指立法機關(guān)對于法律草案作出同意的決定,把它確定為法律的步驟,這是立法的關(guān)鍵性階段。 (全國人大全體會議表決議案,由全體代表的過半數(shù)通過。憲法的修改,采用投票方式表決,由全體代表的3/2以上的多數(shù)通過。全國人大常務(wù)委員會表決議案由常委會全體組成人員的過半數(shù)通過,有修正案的,先表決修正案。表決采用無記名方式或者其它方式。)
    ⑷ 公布法律。是立法機關(guān)或者國家元首就已經(jīng)通過的法律,為使公民知曉和遵守,而予以公布。它是法律確立的后階段。 (中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定,公布法律。)
    111.我國立法提案權(quán)的享有者:
    全國人民代表大會的代表團(tuán)或30名以上的代表、主席團(tuán)、常務(wù)委員會、各專門委員會;中央軍事委員會;國務(wù)院;高人民檢察院和高人民法院。
    112.[立法技術(shù)]:
    是指在整個立法過程中產(chǎn)生和利用的經(jīng)驗、知識和操作技巧,包括立法體制確立和運行技術(shù)、立法程序形成和進(jìn)行技術(shù)、立法表達(dá)技術(shù)等。主要指立法表達(dá)技術(shù)。
    法的淵源與法的分類
    習(xí)慣是指人們在長時期逐漸養(yǎng)成的、一種不易改變的思維傾向、行為模式和社會風(fēng)尚。法律是起源于習(xí)慣的,法律是由習(xí)慣到習(xí)慣法,進(jìn)而從習(xí)慣法到成文法長期和逐漸演變而來的。習(xí)慣和習(xí)慣法是兩個不同的概念。只有得到國家認(rèn)可的習(xí)慣才能成為習(xí)慣法。也就是說,我們一般所說的習(xí)慣,并不具有法律效力,不是法的一種淵源。