自考《公證與律師制度》復(fù)習(xí)資料(5)

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81 律師民事訴訟代理的意義:律師代理民事訴訟①是被代理人的迫切愿望;②是經(jīng)濟(jì)體制改革和對外開放的需要;③有利于人民法院正確處理案件。
    82 律師在民事訴訟代理中的權(quán)限:律師在民事訴訟中的代理權(quán),是指律師就有關(guān)事項(xiàng)代為被代理人實(shí)行訴訟行為的權(quán)限。①律師在民事訴訟中代理權(quán)限的大小取決于被代理人的授權(quán)。律師與被代理人通過委托代理合同、授權(quán)委托書來確定雙方的權(quán)利義務(wù),以及律師代理的范圍。授權(quán)委托書必須提交人民法院,經(jīng)人民法院審查認(rèn)可后,方發(fā)生法律效力。②律師的代理權(quán)限可分為一般代理和特別代理。③律師民事代理權(quán)限,隨著某種法律事實(shí)和法律關(guān)系的變化和消失,也會發(fā)生相應(yīng)的變更或終結(jié)。第一,代理權(quán)限變更。代理權(quán)限的變更,無非是增大代理權(quán)限或縮小代理權(quán)限兩種情況;第二,代理權(quán)限的終結(jié)。律師民事訴訟代理權(quán)限一般是在法院審判案件結(jié)束之后,或者對案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結(jié)。但由于某些特殊情況的出現(xiàn),也可以在訴訟程序的進(jìn)行中而終結(jié)代理。
    83 律師代理涉外民事訴訟的作用:①有利于正確、合理地處理涉外民事案件;②有利于維護(hù)涉外民事案件當(dāng)事人的合法權(quán)益;③有利于宣傳社會主義法制,有利于促進(jìn)我國與世界各國的政治、經(jīng)濟(jì)和文化的交往與合作,有利于我國改革開放事業(yè)的持續(xù)發(fā)展。代理涉外民事訴訟的原則:①優(yōu)先適用特別規(guī)定的原則;②外國人和中國***利與義務(wù)同等的原則;③對等原則;④主權(quán)原則。
    84 律師代理行政訴訟:指律師接受行政訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托,以委托人的名義,在受委托的權(quán)限范圍內(nèi)參加行政訴訟,維護(hù)其合法權(quán)益的活動。其特點(diǎn):①被代理主體的差異性;②代理***限的差異性;③案件類型的特定性;④代理行政訴訟涉及法律法規(guī)的廣泛性。
    85 律師在行政訴訟代理中的權(quán)利:①律師依法執(zhí)業(yè),受法律保護(hù);②就自己所承辦的案件,有權(quán)收集和查閱與本案有關(guān)的材料,同被限制人身自由的人會見和通信的權(quán)利;③在了解情況時,有調(diào)查訪問的權(quán)利,而有關(guān)單位或個人應(yīng)提供事實(shí)真相,給予配合;④有權(quán)出席法庭,參加訴訟;⑤在庭審階段,經(jīng)審判長的許可,有權(quán)向被告人、證人、鑒定人直接發(fā)問,或者申請法庭通知新證人到庭,調(diào)取新證據(jù),申請進(jìn)行重新鑒定或勘驗(yàn);⑥律師認(rèn)為被代理人沒有如實(shí)陳述事實(shí),或提出無理或違法要求時,有權(quán)拒絕擔(dān)任其代理人;已擔(dān)任代理人的有權(quán)解除委托代理合同。
    86 律師在行政訴訟收案過程中應(yīng)注意:①案件是否屬于行政案件以及是否屬于法院受理的行政案件;②案件所針對的決定或裁決是否為法律規(guī)定的“最終裁決”;③是否屬于必須先經(jīng)行政復(fù)議程序的案件;④是否超過法定訴訟時效。
    87 行政附帶民事訴訟:指人民法院在審理行政案件的同時,對引起行政爭議的民事糾紛一并審理的訴訟活動。其特征:①行政附帶民事訴訟以行政訴訟成立為前提;②行政訴訟為主;民事訴訟為輔;③必須在行政訴訟的過程中提起;④兩種爭議之間有一定的關(guān)聯(lián)性;⑤當(dāng)事人之間的法律關(guān)系復(fù)雜,法律地位相互交織;⑥行政附帶民事訴訟分別受行政訴訟法和,民事訴訟法調(diào)整。律師代理行政附帶民事訴訟應(yīng)注意:①把握時機(jī),及時提起行政附帶民事訴訟;②分別簽訂委托代理合同;③了解行政附帶民事訴訟的特殊性。
    88 法律顧問:有廣義和狹義之分。廣義的法律顧問,是指為聘請單位或個人就業(yè)務(wù)上的問題,解答法律咨詢,提供法律幫助,具有法律專業(yè)知識的人員。狹義的法律顧問,是指受法人或其他組織以及公民個人的聘請,為聘方提供法律服務(wù),維護(hù)其合法權(quán)益的律師。其特征:①獨(dú)立的法律地位;②平等的法律關(guān)系;③服務(wù)內(nèi)容廣泛,方式多樣,具有明顯的預(yù)防性。法律顧問的工作原則:①促進(jìn)改革開放,開拓創(chuàng)新的原則;②全面維護(hù)聘請方合法權(quán)益原則;③嚴(yán)格依法執(zhí)業(yè)的原則;④平等信任,不強(qiáng)加于人的原則;⑤主動參與,積極指導(dǎo)的原則;⑥保守秘密的原則。
    89 律師擔(dān)任政府法律顧問:是指律師事務(wù)所接受政府的聘請,指派律師在合同約定的期限內(nèi),依法為政府提供綜合性法律服務(wù)的一種業(yè)務(wù)活動。律師擔(dān)任企業(yè)法律顧問:是指律師事務(wù)所接受企業(yè)的聘請,指派律師按照合同約定的期限、方式和工作范圍,運(yùn)用律師擁有的法律知識和工作技巧,為聘請企業(yè)提供綜合性的法律服務(wù)。其特征:①合法性;②咨詢性;③指導(dǎo)性。
    90 非訴訟法律事務(wù):是指無爭議的法律事務(wù)或者是已經(jīng)發(fā)生糾紛,但不通過訴訟程序解決的法律事務(wù)。其特征:①律師代理的非訴訟法律事務(wù)必須是真實(shí)、合法、具有法律意義的;②律師辦理非訴訟法律事務(wù),其身份具有多樣性;③律師辦理非訴訟法律事務(wù),是在訴訟程序外進(jìn)行,不受訴訟程序和期限的約束。
    律師辦理非訴訟法律事務(wù)的意義:①為社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善提供直接的法律服務(wù);②避免和及時解決各種糾紛,維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定;③可以防止和減少訴訟的形成,減輕司法機(jī)關(guān)的壓力;④有利于各種社會關(guān)系的正常發(fā)展,有利于社會的安定團(tuán)結(jié)。
    91 律師見證:指律師接受當(dāng)事人的委托,以律師事務(wù)所的名義,依法對其親眼所見的法律事實(shí)或法律行為的真實(shí)性、合法性進(jìn)行證明的一種業(yè)務(wù)活動。其特點(diǎn):①證明主體是律師;②是一種法律適用,是律師根據(jù)現(xiàn)行法律對法律事實(shí)或法律行為的真實(shí)性、合法性進(jìn)行確認(rèn);③必須是在法律事實(shí)或法律行為發(fā)生之時親眼所見;④必須基于當(dāng)事人的委托;⑤見證律師出具的見證書起證明作用,在發(fā)生糾紛訴諸司法程序時,見證律師負(fù)有出庭作證的義務(wù)。應(yīng)遵循的原則:①堅(jiān)持真實(shí)性能與合法性的原則;②自愿原則;③直接原則;④公平原則;⑤回避原則;⑥便民和保密原則。
    92 法律咨詢:指律師就當(dāng)事人提出的法律問題,給予解答、作出說明、提出建議以及解決問題方案的一種業(yè)務(wù)活動。其意義:①法律咨詢工作帶有普通性、群眾性和迫切性,能夠?yàn)楣窈头ㄈ伺艖n解難;②通過法律咨詢,可以普及法律知識,宣傳社會主義法制,增強(qiáng)公民的法律意識;③法律咨詢工作是律師聯(lián)系實(shí)際、了解社會的重要窗口,也為律師積累了大量的第一手資料,促使律師進(jìn)一步深入鉆研法學(xué)理論,豐富法律知識,對立法、司法工作也具有重要的參考價值;④法律咨詢工作有利于全面鍛煉律師,促使律師不斷提高業(yè)務(wù)素質(zhì)和辦案能力,增長才干。
    代書:律師根據(jù)委托人提供的事實(shí)和證據(jù),以委托人的名義,依據(jù)法律代替委托人書寫訴訟文書和其他法律事務(wù)文書的一項(xiàng)業(yè)務(wù)活動。其意義:①律師代書能夠?yàn)楫?dāng)事人提供法律幫助,保障其更好地行使訴訟權(quán)利,維護(hù)其合法權(quán)益;②律師代書可以宣傳社會主義法制,提高公民的法律意識,教育公民遵紀(jì)守法;③律師代書可以為人民法院立案和審判工作奠定良好的基礎(chǔ),促進(jìn)訴訟的順利進(jìn)行;④律師代書能夠嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進(jìn)行,對于防止糾紛或?qū)m紛的正確處理,有重要意義,從而有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,促進(jìn)社會的穩(wěn)定。
    93 涉外律師實(shí)務(wù):是指具有涉外因素的律師業(yè)務(wù)。其意義:①可以促進(jìn)對外開放,擴(kuò)大招商引資;②可以使外商增強(qiáng)投資的安全感;③可以使外來的投資者、客商進(jìn)一步了解大陸的開放政策和法律制度,了解一國兩制的宏偉構(gòu)想,進(jìn)一步溝通中外工商企業(yè)家的聯(lián)系,促進(jìn)商貿(mào)活動;④可以促進(jìn)招商引資。
    涉外律師實(shí)務(wù)應(yīng)遵循的原則:①國家主權(quán)原則;②同等和對等原則;③適用國際條約和國際慣例原則;④使用我國通用的語言、文字原則;⑤委托中國律師代理訴訟的原則;
    94 涉外律師實(shí)務(wù)應(yīng)遵循的國家主權(quán)原則的體現(xiàn):國家主權(quán)原則體現(xiàn)在三個方面:①堅(jiān)持我國的司法管轄權(quán)。凡根據(jù)中國法律屬于我國人民法院管轄的涉外案件,都應(yīng)由我國有管轄權(quán)的人民法院審理;②在我國人民法院進(jìn)行涉外訴訟,必須按照中國法律規(guī)定的訴訟原則、訴訟制度進(jìn)行。③外國法院的判決或外國仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,非經(jīng)我國人民法院按照中國法律規(guī)定或按照中國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定,進(jìn)行審查并裁定予以承認(rèn)的,在我國領(lǐng)域內(nèi)不發(fā)生法律效力。
    95 法律援助:指國家為經(jīng)濟(jì)困難的公民或特殊案件的當(dāng)事人予以減免費(fèi)用提供法律幫助,以保障其合法權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)的一項(xiàng)法律制度。其意義:①體現(xiàn)國家對法律賦予公民的基本權(quán)利的切實(shí)保障,實(shí)現(xiàn)“法律面前人人平等”的憲法原則;②為訴訟當(dāng)事人提供平等的司法保障,實(shí)現(xiàn)司法公正;③完善社會保障體系,保障社會穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)體制改革的順利實(shí)施;④促進(jìn)法律服務(wù)隊(duì)伍的精神文明建設(shè)。
    96 法律援助的對象和范圍:⑴法律援助的對象,是指具備法定條件可以獲得法律援助的人,根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定,我國法律援助的對象有兩類:①中華人民共和國公民。凡是有中華人民共和國國籍的公民,符合法律規(guī)定的條件的,都可以申請法律援助;②外國人。外國人可以有條件地成為我國法律援助的對象。在外國人作為刑事訴訟的被告人、被害人時,可以作為法律援助的對象。至于民事、經(jīng)濟(jì)案件或行政訴訟,外國人如系經(jīng)濟(jì)困難,確需我國提供法律援助并且符合條件的,可以按照我國與外國簽訂的有關(guān)法律援助雙邊協(xié)定達(dá)成互惠原則,相互提供法律援助或減免法律援助費(fèi)用。⑵法律援助的范圍,是指法律援助的事項(xiàng),即對于哪些案件、具備哪些情況可以提供法律援助。目前我國法律援助的范圍大致包括:①刑事案件;②請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)的事項(xiàng);③除責(zé)任事故外,因公受傷請求賠償?shù)氖马?xiàng);④盲、聾、啞等殘疾人以及未成年人、老年人追索侵權(quán)賠償?shù)氖马?xiàng);⑤請求國家賠償?shù)脑V訟案件;⑥請求發(fā)放撫恤金、救濟(jì)金的事項(xiàng);⑦需要予以公證的與公民個人、人身、財產(chǎn)密切相關(guān)的法律事實(shí)或法律關(guān)系;⑧其他確需法律援助的事項(xiàng)。