45.【答案】C
【考點】執(zhí)行和解
【解析】《執(zhí)行規(guī)定》第86 條第2 款規(guī)定:“和解協(xié)議一般應(yīng)采取書面形式。執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議副本附卷。無書面協(xié)議的,執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議內(nèi)容計入筆錄,并由雙方當事人簽名或蓋章?!惫蔄 正確?!秷?zhí)行規(guī)定》第87 條規(guī)定:“當事人之間達成的協(xié)議合法有效并已履行完畢的人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理?!惫蔅 正確,C 錯誤?!睹裨V法意見》第266 條規(guī)定:“一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議,對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的,人民法院應(yīng)當恢復(fù)執(zhí)行,但和解協(xié)議已履行的部分應(yīng)當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的,人民法院不予恢復(fù)執(zhí)行。”故D 是正確的。請學(xué)員在復(fù)習(xí)時多注意法院對于訴訟、執(zhí)行程序中各種特殊情況的處理,這將對有裨益。
46.【答案】D
【考點】涉外民事訴訟中的期間
【解析】《民事訴訟法》第249 條規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當在三十日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定?!彪m然本題題干的信息比較多,但只要學(xué)員認識到出題者的用意,就可以輕松做出答案。
47.【答案】D
【考點】人民法院的有關(guān)司法解釋中關(guān)于簡易程序適用范圍的規(guī)定
【解析】《民訴法意見》第168 條規(guī)定:“民事訴訟法第一百四十二條規(guī)定的簡單民事案件中的“事實清楚”,是指當事人雙方對爭議的事實陳述基本一致,并能提供可靠的證據(jù),無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實、分清是非;“權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”,是指誰是責任的承擔者,誰是權(quán)利的享有者,關(guān)系明確;“爭議不大”,是指當事人對案件的是非、責任以及訴訟標的爭執(zhí)無原則分歧。”《簡易程序規(guī)定》第1 條規(guī)定:“基層人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條規(guī)定審理簡單的民事案件,適用本規(guī)定,但有下列情形之一的案件除外:(一)起訴時被告下落不明的;(二)發(fā)回重審的;(三)共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的;(四)法律規(guī)定應(yīng)當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的;(五)人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的?!惫蔄、B 不能適用簡易程序,D 可以適用簡易程序。督促程序是一種債務(wù)人以簡便方式實現(xiàn)其債權(quán)的程序,其性質(zhì)是非訟程序,雖然程序簡便,但并不適用簡易程序。
48.【答案】B
【考點】公開審判
【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第120 條規(guī)定:人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。B 項涉及國家安全秘密的案件不應(yīng)當公開審理但宣判要公開的說法正確。然而,對于涉及個人隱私的案件,無論當事人是否申請都不應(yīng)當公開審理,所以C 項錯誤。對于離婚案件則只有當事人申請不公開審理的,法院才不公開審理,否則應(yīng)當公開審理,故D 錯誤。
49.【答案】A
【考點】仲裁裁決作出的方式
【解析】《仲裁法》第53 條規(guī)定:“裁決應(yīng)當依照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出?!?BR> 故A 正確。
50.【答案】A
【考點】申請撤銷仲裁裁決的條件、法院對撤銷仲裁裁決申請的處理
【解析】《仲裁法》第58 條規(guī)定:“當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:(一)沒有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的?!薄叭嗣穹ㄔ航?jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當裁定撤銷?!薄叭嗣穹ㄔ赫J定該裁決違背社會公共利益的,應(yīng)當裁定撤銷?!惫蔄 正確,B 錯誤。C 選項違反了民事訴訟中不告不理的原則,是錯誤的。D 是錯誤的,依據(jù)《仲裁法》第60 條:“人民法院應(yīng)當在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定?!?BR> 二、多項選擇題(51 題—75 題)
民法(51 題—59 題)
51、【答案】BCD
【考點】復(fù)代理
【解析】事先同意、事后追認、緊急情況下的復(fù)代理,被代理人才承擔代理后果?!睹穹ㄍ▌t》第68 條規(guī)定:“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?!?BR> 52、【答案】BD
【考點】惡意不當?shù)美?BR> 【解析】甲的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán),因此應(yīng)當返還的不僅包括現(xiàn)有1000 元,還應(yīng)當承擔另外
4000 元的損失以及利息。
53、【答案】CD
【考點】人格權(quán)侵權(quán)
【解析】侵犯肖像權(quán)應(yīng)當以營利為目的,甲的行為不屬于侵犯肖像權(quán)的行為。由于照片合成屬于捏造事實,并無宣揚隱私,只侵犯了李某的犯名譽權(quán),未侵犯隱私權(quán)。
54、【答案】ABC
【考點】解除權(quán)的行使
【解析】買方因自己的問題而無法接受履行的,該方當事人不享有解除權(quán)。
55、【答案】ACD
【考點】環(huán)境污染侵權(quán)
【解析】根據(jù)《民法通則》第124 條以及《環(huán)境保護法》第41 條的規(guī)定,環(huán)境污染侵權(quán)適用無過錯責任原則,只有當不可抗力引起損害并且加害人采取合理措施仍不能避免的,才免責?!董h(huán)境保護法》第43 條規(guī)定,環(huán)境污染造成嚴重后果的,對直接責任人追究刑事責任。因此B 正確,ACD 錯誤。
56、【答案】BCD
【考點】質(zhì)押合同
【解析】參見《擔保法》第76 條規(guī)定,因為存單仍由甲持有,并沒有交付給質(zhì)權(quán)人信用社,所以質(zhì)押合同并不生效。質(zhì)押合同的效力并不能影響借款合同這個主合同的效力。由此甲的轉(zhuǎn)讓行為也是有效的,信用社應(yīng)該將存單兌現(xiàn)給乙。
57、【答案】CD
【考點】專有出版權(quán)
【解析】專有出版權(quán)應(yīng)當采取書面合同,否則無效。根據(jù)《著作權(quán)法》第32 條之規(guī)定,一稿多投限于向報刊、雜志投稿,出版社專有出版圖書不包含在內(nèi)。
58、【答案】CD
【考點】專利侵權(quán)
【解析】專利侵權(quán)的的前提是有效專利的存在,對于授權(quán)以前的行為原則上沒有溯及力,因此B 正確。
59、【答案】ABD
【考點】商標撤銷
【解析】“OCR”是通用名稱,因此A 正確。對不當注冊的,任何人都可以申請撤銷,B 正確。商標撤銷原則上沒有溯及力,D 對C 錯。
【考點】執(zhí)行和解
【解析】《執(zhí)行規(guī)定》第86 條第2 款規(guī)定:“和解協(xié)議一般應(yīng)采取書面形式。執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議副本附卷。無書面協(xié)議的,執(zhí)行人員應(yīng)將和解協(xié)議內(nèi)容計入筆錄,并由雙方當事人簽名或蓋章?!惫蔄 正確?!秷?zhí)行規(guī)定》第87 條規(guī)定:“當事人之間達成的協(xié)議合法有效并已履行完畢的人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理?!惫蔅 正確,C 錯誤?!睹裨V法意見》第266 條規(guī)定:“一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議,對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的,人民法院應(yīng)當恢復(fù)執(zhí)行,但和解協(xié)議已履行的部分應(yīng)當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的,人民法院不予恢復(fù)執(zhí)行。”故D 是正確的。請學(xué)員在復(fù)習(xí)時多注意法院對于訴訟、執(zhí)行程序中各種特殊情況的處理,這將對有裨益。
46.【答案】D
【考點】涉外民事訴訟中的期間
【解析】《民事訴訟法》第249 條規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應(yīng)當在三十日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定?!彪m然本題題干的信息比較多,但只要學(xué)員認識到出題者的用意,就可以輕松做出答案。
47.【答案】D
【考點】人民法院的有關(guān)司法解釋中關(guān)于簡易程序適用范圍的規(guī)定
【解析】《民訴法意見》第168 條規(guī)定:“民事訴訟法第一百四十二條規(guī)定的簡單民事案件中的“事實清楚”,是指當事人雙方對爭議的事實陳述基本一致,并能提供可靠的證據(jù),無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實、分清是非;“權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”,是指誰是責任的承擔者,誰是權(quán)利的享有者,關(guān)系明確;“爭議不大”,是指當事人對案件的是非、責任以及訴訟標的爭執(zhí)無原則分歧。”《簡易程序規(guī)定》第1 條規(guī)定:“基層人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條規(guī)定審理簡單的民事案件,適用本規(guī)定,但有下列情形之一的案件除外:(一)起訴時被告下落不明的;(二)發(fā)回重審的;(三)共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的;(四)法律規(guī)定應(yīng)當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的;(五)人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的?!惫蔄、B 不能適用簡易程序,D 可以適用簡易程序。督促程序是一種債務(wù)人以簡便方式實現(xiàn)其債權(quán)的程序,其性質(zhì)是非訟程序,雖然程序簡便,但并不適用簡易程序。
48.【答案】B
【考點】公開審判
【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第120 條規(guī)定:人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。B 項涉及國家安全秘密的案件不應(yīng)當公開審理但宣判要公開的說法正確。然而,對于涉及個人隱私的案件,無論當事人是否申請都不應(yīng)當公開審理,所以C 項錯誤。對于離婚案件則只有當事人申請不公開審理的,法院才不公開審理,否則應(yīng)當公開審理,故D 錯誤。
49.【答案】A
【考點】仲裁裁決作出的方式
【解析】《仲裁法》第53 條規(guī)定:“裁決應(yīng)當依照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出?!?BR> 故A 正確。
50.【答案】A
【考點】申請撤銷仲裁裁決的條件、法院對撤銷仲裁裁決申請的處理
【解析】《仲裁法》第58 條規(guī)定:“當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:(一)沒有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的?!薄叭嗣穹ㄔ航?jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當裁定撤銷?!薄叭嗣穹ㄔ赫J定該裁決違背社會公共利益的,應(yīng)當裁定撤銷?!惫蔄 正確,B 錯誤。C 選項違反了民事訴訟中不告不理的原則,是錯誤的。D 是錯誤的,依據(jù)《仲裁法》第60 條:“人民法院應(yīng)當在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定?!?BR> 二、多項選擇題(51 題—75 題)
民法(51 題—59 題)
51、【答案】BCD
【考點】復(fù)代理
【解析】事先同意、事后追認、緊急情況下的復(fù)代理,被代理人才承擔代理后果?!睹穹ㄍ▌t》第68 條規(guī)定:“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?!?BR> 52、【答案】BD
【考點】惡意不當?shù)美?BR> 【解析】甲的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán),因此應(yīng)當返還的不僅包括現(xiàn)有1000 元,還應(yīng)當承擔另外
4000 元的損失以及利息。
53、【答案】CD
【考點】人格權(quán)侵權(quán)
【解析】侵犯肖像權(quán)應(yīng)當以營利為目的,甲的行為不屬于侵犯肖像權(quán)的行為。由于照片合成屬于捏造事實,并無宣揚隱私,只侵犯了李某的犯名譽權(quán),未侵犯隱私權(quán)。
54、【答案】ABC
【考點】解除權(quán)的行使
【解析】買方因自己的問題而無法接受履行的,該方當事人不享有解除權(quán)。
55、【答案】ACD
【考點】環(huán)境污染侵權(quán)
【解析】根據(jù)《民法通則》第124 條以及《環(huán)境保護法》第41 條的規(guī)定,環(huán)境污染侵權(quán)適用無過錯責任原則,只有當不可抗力引起損害并且加害人采取合理措施仍不能避免的,才免責?!董h(huán)境保護法》第43 條規(guī)定,環(huán)境污染造成嚴重后果的,對直接責任人追究刑事責任。因此B 正確,ACD 錯誤。
56、【答案】BCD
【考點】質(zhì)押合同
【解析】參見《擔保法》第76 條規(guī)定,因為存單仍由甲持有,并沒有交付給質(zhì)權(quán)人信用社,所以質(zhì)押合同并不生效。質(zhì)押合同的效力并不能影響借款合同這個主合同的效力。由此甲的轉(zhuǎn)讓行為也是有效的,信用社應(yīng)該將存單兌現(xiàn)給乙。
57、【答案】CD
【考點】專有出版權(quán)
【解析】專有出版權(quán)應(yīng)當采取書面合同,否則無效。根據(jù)《著作權(quán)法》第32 條之規(guī)定,一稿多投限于向報刊、雜志投稿,出版社專有出版圖書不包含在內(nèi)。
58、【答案】CD
【考點】專利侵權(quán)
【解析】專利侵權(quán)的的前提是有效專利的存在,對于授權(quán)以前的行為原則上沒有溯及力,因此B 正確。
59、【答案】ABD
【考點】商標撤銷
【解析】“OCR”是通用名稱,因此A 正確。對不當注冊的,任何人都可以申請撤銷,B 正確。商標撤銷原則上沒有溯及力,D 對C 錯。

