★★第五講 侵犯財(cái)產(chǎn)罪
★★侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的幾個(gè)共性問(wèn)題：
1．財(cái)物的保護(hù)法益：
（1）所有權(quán)及其他本權(quán)；[1]
（2）需要法定程序改變現(xiàn)狀的占有。——但在非法占有的情況下，相對(duì)于本權(quán)者恢復(fù)權(quán)利的行為而言，該占有不是財(cái)產(chǎn)犯的法益，即被害人恢復(fù)權(quán)利的行為排除在財(cái)產(chǎn)罪之外。
2.幾個(gè)典型案例：
（1）自己所有的財(cái)物由他人合法占有時(shí)，所有者盜竊他人占有的該財(cái)物的，成立盜竊罪。
（2）盜竊或者搶劫他人占有的違禁品的行為，構(gòu)成盜竊罪或搶劫罪。
（3）以詐騙方法取得他人不法原因給付物的行為，構(gòu)成詐騙罪。
（4）盜竊、詐騙或者搶劫他人用于違法犯罪的財(cái)物（主要包括犯罪工具與犯罪組成之物）的行為，構(gòu)成相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)犯罪。
（5）甲以欺騙方法從乙（盜竊犯人）處騙取其所盜竊的丙的所有物的，構(gòu)成詐騙罪。
（6）故意毀壞他人非法占有的財(cái)物的，成立故意毀壞財(cái)物罪。
（7）債權(quán)人用使用脅迫手段迫使債務(wù)人清償?shù)狡趥鶆?wù)的，不成立敲詐勒索罪。
（8）在行為已經(jīng)侵害了他人的所有權(quán)或者其他本權(quán)的情況下，同一行為人針對(duì)該財(cái)物實(shí)施的其他行為，不另構(gòu)成其他財(cái)產(chǎn)罪。不過(guò)，在甲的行為侵害了他人本權(quán)的情況下（如甲盜竊了丙的摩托車），乙針對(duì)該財(cái)產(chǎn)實(shí)施的侵害行為（如乙騙取該摩托車），構(gòu)成獨(dú)立的犯罪。因?yàn)榧椎男袨榍趾α吮呢?cái)產(chǎn)，乙的行為侵害了甲對(duì)摩托車的占有。[2]
★★一、搶劫罪
（一）普通搶劫罪的構(gòu)成要件
1．搶劫罪的對(duì)象：不僅僅包括合法財(cái)產(chǎn)，還包括非法財(cái)產(chǎn)。
應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題：
（1）搶劫賭資的行為。搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪。但是，行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對(duì)象，一般不以搶劫罪論處。
（2）為個(gè)人使用，搶劫其家庭成員或者近親屬財(cái)產(chǎn)的，一般不以搶劫罪論處；教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財(cái)產(chǎn)的，可按搶劫罪定罪。
（3）14—16周歲的人強(qiáng)拿硬要少量物品，情節(jié)顯著輕微、危害不大的行為，可不認(rèn)為構(gòu)成搶劫罪。
2．客觀方面：以暴力、脅迫或者其他方法，劫取公私財(cái)物。
★（1）暴力：
a.暴力必須針對(duì)人實(shí)施（不包括對(duì)物暴力），并要求足以抑制對(duì)方的反抗，但不要求事實(shí)上抑制了對(duì)方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。
b.暴力的對(duì)方不限于財(cái)物的直接持有者，也包括對(duì)有權(quán)處分財(cái)物的人以及其他妨害劫取財(cái)物的人使用暴力。例如，甲對(duì)乙使用暴力，要求乙給妻子打電話，將其家中的存款取出存入甲的賬戶。
（2）脅迫:
是指以當(dāng)場(chǎng)立即使用暴力相威脅，使被害人產(chǎn)生恐懼心理因而不敢反抗的行為，這種脅迫也應(yīng)達(dá)到足以抑制對(duì)方反抗的程度。
（3）劫取財(cái)物。應(yīng)當(dāng)作廣義的理解。例如，搶回借條、逼迫被害人填寫虛假的收條等，均可認(rèn)為是劫取財(cái)物。
（4）手段行為與獲取財(cái)物行為之間必須具有因果關(guān)系。
a.實(shí)施的暴力、脅迫等行為雖然足以抵制被害人反抗，但實(shí)際上沒(méi)有抵制對(duì)方的反抗，對(duì)方基于憐憫心而交付財(cái)物的，只成立搶劫罪未遂。
b.實(shí)施暴力、脅迫行為，乘被害人沒(méi)有注意財(cái)物時(shí)取走其財(cái)物；在使用暴力、脅迫之際，被害人由于害怕而逃走，將身邊財(cái)物遺留在現(xiàn)場(chǎng)，行為人取走該財(cái)物的，均存在因果關(guān)系，成立搶劫罪。[3]
（二）加重構(gòu)成
★1．入戶搶劫。
（1）“戶”的特征：供他人家庭生活、與外界相對(duì)隔離。包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場(chǎng)所的漁船、為生活租用的房屋等進(jìn)行搶劫的行為。集體宿舍、旅店賓館、臨時(shí)搭建工棚等不應(yīng)認(rèn)定為“戶”，但在特定情況下，如果確實(shí)具有上述兩個(gè)特征的，也可以認(rèn)定為“戶”。（集生活、經(jīng)營(yíng)于一體的處所，在經(jīng)營(yíng)時(shí)間內(nèi)一般不視為“戶”）
居民自家的宅院一般也視為“戶”。
（2）“入戶”的目的必須具有非法性。進(jìn)入他人往所須以實(shí)施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實(shí)施搶劫等犯罪為目的進(jìn)入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時(shí)起意實(shí)施搶劫的，不屬于“入戶搶劫”。
（3）轉(zhuǎn)化型入戶搶劫罪（刑法第269條）中，“暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)”。
★2．在公共交通工具上搶劫。特點(diǎn)：公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點(diǎn)。
不包括：
（1）未運(yùn)營(yíng)中的大、中型公共交通工具。
（2）小型出租汽車上。
3．搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)。搶劫正在使用中的運(yùn)鈔車的，也視為搶劫銀行或者金融機(jī)構(gòu)。搶劫銀行的辦公用品的，不能視為搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)。
4．多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大。
（1）“多次”是指3次以上，應(yīng)以行為人實(shí)施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提，綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實(shí)施的時(shí)間、地點(diǎn)等因素，客觀分析、認(rèn)定。
（2）對(duì)于行為人基于一個(gè)犯意實(shí)施犯罪的，如在同一地點(diǎn)同時(shí)對(duì)在場(chǎng)的多人實(shí)施搶劫的；或基于同一犯意在同一地點(diǎn)實(shí)施連續(xù)搶劫犯罪的，如在同一地點(diǎn)連續(xù)地對(duì)途經(jīng)此的多人進(jìn)行搶劫的；或在一次犯罪中對(duì)一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實(shí)施入戶搶劫的，一般應(yīng)認(rèn)定為一次犯罪。
★5．搶劫致人重傷、死亡。行為人主觀上對(duì)于重傷、死亡結(jié)果既可以是故意，也可以是過(guò)失。例如，行為人為了劫取被害人的財(cái)物，先行殺害被害人的，定搶劫罪。但如果是搶劫后，為了滅口而殺害被害人的，應(yīng)以搶劫罪和故意殺人罪實(shí)行并罰。[4]
除了該種情形不存在犯罪未遂之外，其他八種加重情節(jié)都存在犯罪既遂、未遂的區(qū)分。[5]
易錯(cuò)點(diǎn)提示：為了繼承遺產(chǎn)而殺害被繼承人者其他繼承人的，成立故意殺人罪而非搶劫罪。
2005年卷二61．下列哪些行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪一罪？（ ）
A．甲將仇人殺死后，取走其身上的5000元現(xiàn)金
B．甲持刀攔路行搶，故意將受害人殺死后取走其財(cái)物
C．甲在搶劫過(guò)程中，為壓制被害人的反抗，故意將被害人殺死，取走其財(cái)物
D．甲實(shí)行搶劫罪后，為防止受害人報(bào)案，將其殺死
解的：BC。
6．冒充軍警人員搶劫。
★7．持槍搶劫。是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進(jìn)行搶劫。注意：
（1）槍支必須是真槍，不要求裝有子彈。
（2）行為人必須是實(shí)際上使用了槍支，例如，使用槍支威脅被害人。注意：如果行為人僅僅是攜帶了槍支，藏在包內(nèi)，并沒(méi)有讓被害人發(fā)覺(jué)，而是準(zhǔn)備待被害人反抗而使用槍支的，不能認(rèn)定為是持槍搶劫，應(yīng)認(rèn)定為是攜帶兇器搶奪——即適用刑法第267條第2款。
8．搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資。
★（二）準(zhǔn)搶劫罪——刑法第267條第2款
攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。——★法律擬制，即立法推定
應(yīng)注意如下幾個(gè)問(wèn)題：
1．關(guān)于“兇器”的理解。
（1）兇器是用來(lái)殺傷他人的物品。為了盜竊而攜帶的劃破他人提包的刀片，不屬于該款中的兇器。
（2）種類：性質(zhì)上的兇器、用法上的兇器。
★2．?dāng)y帶。要求主客觀相統(tǒng)一：是指行為人隨著帶著，進(jìn)行搶奪行為，如果被害人反抗才使用。
★注意：行為人將隨身攜帶的兇器有意加以顯示、能為被害人察覺(jué)到的，實(shí)際上已經(jīng)對(duì)被害人形成了一種脅迫的心理，直接適用刑法第263條的搶劫罪，即行為人沒(méi)有“使用”兇器。
★（三）轉(zhuǎn)化型搶劫——刑法第269條
1．前提條件：犯盜竊、詐騙、搶奪罪。是指具備上述三種行為，并不需要達(dá)到數(shù)額較大。即通常情形下，需要達(dá)到“數(shù)額較大”，但在如下情形下，沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)也可以：
（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的；
（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實(shí)施上述行為的；
（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；
（4）使用兇器或以兇器相威脅的；
（5）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
★2．主觀條件：為了窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證。（如果行為人在實(shí)行盜竊、詐騙、搶奪過(guò)程中，尚未取得財(cái)物時(shí)被他人發(fā)現(xiàn)，為了非法取得財(cái)物，而使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)直接認(rèn)定為刑法第263條的搶劫罪，不適用刑法第269條之轉(zhuǎn)化型搶劫）
2008年卷二15．甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價(jià)值12000元的項(xiàng)鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項(xiàng)鏈根本不值錢，就轉(zhuǎn)身回來(lái)，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說(shuō)：“出來(lái)混，也不知道戴條好項(xiàng)鏈”，然后將項(xiàng)鏈扔給乙。對(duì)甲的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？（ ）
A．搶奪罪（未遂） B．搶奪罪（中止） C．搶奪罪（既遂） D．搶劫罪（轉(zhuǎn)化型搶劫）
解析：C。
★3．客觀條件：當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者暴力相威脅。
★（1）當(dāng)場(chǎng)：是指實(shí)施犯罪的現(xiàn)場(chǎng)，但現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)犯罪人并隨之追趕的過(guò)程，應(yīng)視為現(xiàn)場(chǎng)的延伸。（一般的搶劫罪也照此掌握）
2003年卷二32.某晚，甲潛入乙家中行竊，被發(fā)現(xiàn)后攜所竊贓物（價(jià)值900余元）逃跑，乙緊追不舍。甲見(jiàn)雜貨店旁有一輛未熄火摩托車，車主丙正站在車旁吸煙，便騎上摩托車?yán)^續(xù)逃跑。次日，丙在街上發(fā)現(xiàn)自己的摩托車和甲，欲將甲扭送公安局，甲一拳將丙打傷，后經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷。本案應(yīng)當(dāng)以下列哪些罪名追究甲的刑事責(zé)任？（ ）
A.搶劫罪 B.搶奪罪 C.盜竊罪 D.故意傷害罪
解析：BCD。
★（2）暴力或暴力相威脅對(duì)象。必須是針對(duì)被害人或者其他第三人實(shí)施暴力或暴力相威脅，行為人對(duì)自己實(shí)施暴力，如自殺，從而防止被害人的追捕的，不成立轉(zhuǎn)化型搶劫。因?yàn)檗D(zhuǎn)化型搶劫之所以以搶劫罪論處，就是因?yàn)檫@種行為已經(jīng)對(duì)被害人造成了再度的威脅或侵害，即又造成了新的法益侵害與威脅。
（張明楷教科書上的一個(gè)例子P712：甲在丙家盜竊了財(cái)物，剛出門時(shí)遇到乙，甲以為乙是失主，為抗拒抓捕對(duì)乙實(shí)施暴力。即使乙不是失主，既沒(méi)有認(rèn)識(shí)到甲的盜竊行為，也沒(méi)有抓捕甲的想法與行為，對(duì)甲的行為也應(yīng)認(rèn)定為搶劫）
★（3）暴力的程度?！氨┝Α睉?yīng)具有足以使他人不敢反抗、不能反抗的程度，即與普通搶劫罪的暴力程度相當(dāng)。如果程度極其輕微的，不能轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
★4．主體條件：年滿16周歲的人。
注意：雖然14—16周歲的人可以成立搶劫罪的主體，但這類人不能夠成為轉(zhuǎn)化型搶劫罪的主體。如果14—16周歲的人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，事后實(shí)施暴力行為的，造成被害人重傷、死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
2008年卷二62．《刑法》第二百六十九條對(duì)轉(zhuǎn)化型搶劫作出了規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)不能適用該規(guī)定？（ABC）
A．甲入室盜竊，被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕，甲進(jìn)入李某廚房，拿出菜刀護(hù)在自己胸前，對(duì)李某說(shuō)：“你千萬(wàn)別過(guò)來(lái)，我膽子很小?！比缓?，翻窗逃跑
B．乙搶奪王某的財(cái)物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗
C．丙騙取他人財(cái)物后，剛準(zhǔn)備離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，騙局就被識(shí)破。被害人追趕丙。走投無(wú)路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對(duì)被害人說(shuō)：“你們?cè)僮?，我就死在你們面前。”被害人?jiàn)丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場(chǎng)
D．丁在一網(wǎng)吧里盜竊財(cái)物并往外逃跑時(shí)，被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕，提起網(wǎng)吧門邊的開(kāi)水壺，將開(kāi)水潑在顧某身上，然后逃離現(xiàn)場(chǎng)
解析：ABC。
（四）聚眾打砸搶行為的定性問(wèn)題——搶劫罪
聚眾“打砸搶”，致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財(cái)物的，除判令退賠外，對(duì)首要分子，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。
（五）認(rèn)定
1．搶劫罪的數(shù)額的認(rèn)定。
（1）搶劫信用卡后使用、消費(fèi)的，其實(shí)際使用、消費(fèi)的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實(shí)際使用、消費(fèi)的，不計(jì)數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。
（2）為搶劫其他財(cái)物，劫取機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入搶劫數(shù)額；為實(shí)施搶劫以外的其他犯罪劫取機(jī)動(dòng)車輛的，以搶劫罪和實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
2．搶劫罪與相似犯罪的界限。
（1）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒(méi)收賭資或者罰款的行為，以招搖撞騙罪從重處罰；在實(shí)施上述行為中使用暴力或者暴力相威脅的，以搶劫罪論處。
（2）行為人冒充治安聯(lián)防隊(duì)員“抓賭”、“抓嫖”、沒(méi)收賭資或者罰款行為，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實(shí)施上述行為過(guò)程中使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價(jià)錢、費(fèi)用的錢財(cái)?shù)男袨槎ㄐ裕喝绻c合理價(jià)錢、費(fèi)用相差不大的，以強(qiáng)迫交易罪定罪處罰；如果是相關(guān)懸殊的，以搶劫罪定罪處罰。
（4）搶劫罪與尋釁滋事罪。對(duì)于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強(qiáng)搶少量財(cái)物的行為，一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的，可以尋釁滋事罪定罪處罰。
（5）搶劫罪與故意傷害罪。行為人為索取債務(wù)，使用暴力、暴力威脅等手段的，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，依照故意傷害罪處罰。
★（6）搶劫罪與飛車搶奪行為。對(duì)于飛車搶奪行為，原則上以搶奪罪從重處罰。具有下列情形之一的，以搶劫罪定罪處罰：（2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第11條）
a.駕駛車輛，逼擠、撞擊或強(qiáng)行逼倒他人以排除他人反抗，乘機(jī)奪取財(cái)物的；
b.駕駛車輛強(qiáng)搶財(cái)物時(shí)，因被害人不放手而采取強(qiáng)拉硬拽方法劫取財(cái)物的；
c.行為人明知其駕駛車輛強(qiáng)行奪取他人財(cái)物的手段會(huì)造成他人傷亡的后果，仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財(cái)物持有人輕傷以上后果的。
2008年四川卷二17．甲駕駛摩托車至某廣場(chǎng)，乘途經(jīng)該廣場(chǎng)的乙不備，猛拽其攜帶的手提包，乙緊緊抓住手提包不放，甲即猛踩油門，將乙拖行數(shù)米并甩開(kāi)，奪其手提包后揚(yáng)長(zhǎng)而去。經(jīng)查，手提包共有錢物價(jià)值人民幣5000元，乙亦因被甲強(qiáng)拉硬拽而致手腕脫臼。對(duì)甲的行為應(yīng)以何罪處罰？ （B）
A．搶奪罪 B．搶劫罪 C．搶奪罪與搶劫罪實(shí)行并罰 D．搶奪罪與搶劫罪的牽連犯從一重罪處斷
解析：B。
3．既遂的標(biāo)準(zhǔn)。具備劫取財(cái)物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂。刑法所規(guī)定的8種加重構(gòu)成的搶劫罪，除“搶劫致人重傷、死亡”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問(wèn)題。
4．罪與非罪的界限。在借貸等民事糾紛中，強(qiáng)行拿走或者扣留對(duì)方財(cái)物，用以抵債抵物，或者借以償還債務(wù)的，雖然其行為手段具有不正當(dāng)性，但因無(wú)非法占有他人財(cái)物的目的，不構(gòu)成搶劫罪。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，以故意傷害罪等罪處理。
★5．罪數(shù)的認(rèn)定：
★（1）綁架過(guò)程中又當(dāng)場(chǎng)劫取被害人隨身攜帶財(cái)物的，同時(shí)觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰。
★（2）行為人實(shí)施傷害、強(qiáng)*等犯罪行為，在被害人未失去知覺(jué)，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時(shí)起意劫取他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺(jué)或者沒(méi)有發(fā)覺(jué)的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時(shí)起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)施并罰。[6]
★（3）搶劫違禁品后，又以違禁品實(shí)施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪實(shí)行并罰。例如，搶劫毒品成立搶劫罪，事后行為人又販賣該毒品的，應(yīng)以搶劫罪與販賣毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
★★二、盜竊罪
（一）客體與對(duì)象
★1.對(duì)象：他人占有的財(cái)物。
注意問(wèn)題：
（1）自己所有的財(cái)物被公務(wù)機(jī)關(guān)占有或被他人合法占有時(shí)，視為他人占有的財(cái)物。
（2）他人非法占有。注意，他人非法占有，要求對(duì)財(cái)物的占有達(dá)到平穩(wěn)狀態(tài)時(shí)，才受刑法保護(hù)。但是，即使是平穩(wěn)占有，也不能對(duì)抗所有權(quán)人的救濟(jì)行為。
（3）他人對(duì)違禁品的占有。他人占有的違禁品，除了國(guó)家沒(méi)收，別人不得侵犯。例如，甲購(gòu)買了100克毒品藏在家里，被乙發(fā)現(xiàn)，乙便竊得這些毒品。乙構(gòu)成盜竊罪。
2.具體內(nèi)容：
（1）金融機(jī)構(gòu)。是指盜竊金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)資金、有價(jià)證券和客戶的資金等，如儲(chǔ)戶的存款、債券、其他款物，企業(yè)的結(jié)算資金、股票，不包括盜竊金融機(jī)構(gòu)的辦公用品、交通工具等財(cái)物的行為?！師o(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
（2）珍貴文物。——處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
（3）具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動(dòng)物化石、古人類化石。
★（4）盜竊信用卡。盜竊信用卡騙取財(cái)物的行為與盜竊印鑒齊全的銀行空白支票騙取財(cái)物的行為，定盜竊罪。
（5）增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。——盜竊罪
（6）電力、煤氣、天然氣等無(wú)形物。
★（7）電信碼號(hào)、電信卡、上網(wǎng)賬號(hào)、密碼。（刑法第265條：以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，定盜竊罪。）
將電信卡非法充值后使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。
明知是非法制作的IC電話卡而使用或者購(gòu)買并使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。非法制作或者出售非法制作的IC電話卡，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)以偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪追究刑事責(zé)任，犯罪數(shù)額可以根據(jù)銷售數(shù)額認(rèn)定。
★特別規(guī)定：以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。（這種情形下，實(shí)際上是騙了辦理入網(wǎng)手續(xù)的移動(dòng)公司工作人員）
（8）虛擬財(cái)物。
（9）違禁品。
★（10）財(cái)產(chǎn)憑證。注意：
a.不記名、不掛失的財(cái)產(chǎn)憑證，視同貨幣；
b.記名的有價(jià)支付憑證、有價(jià)證券、有價(jià)票證。如果票面價(jià)值已定并能即時(shí)兌現(xiàn)的，按票面數(shù)額和利息計(jì)算犯罪數(shù)額；如果票面價(jià)值未定，但已經(jīng)兌現(xiàn)的，按實(shí)際兌現(xiàn)的財(cái)物價(jià)值計(jì)算，尚未兌現(xiàn)的，可作為定罪量刑的情節(jié)。不能即時(shí)兌現(xiàn)的，或者能即時(shí)兌現(xiàn)但已經(jīng)被丟失、毀棄的，如果失主可以通過(guò)掛失、補(bǔ)領(lǐng)、補(bǔ)辦手續(xù)等方式避免實(shí)際損失的，票面數(shù)額不作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，但可作為定罪量刑的情節(jié)。
★結(jié)論：看是否會(huì)給被害人造成損害，造成多大的損害來(lái)認(rèn)定犯罪的數(shù)額。
（二）客觀方面
★1.秘密性。2009年司法考試指定用書的觀點(diǎn)：秘密具有如下三個(gè)特征：（該特征區(qū)別于搶奪罪）
★（1）特定性。是指相對(duì)于財(cái)物的所有人或保管人來(lái)說(shuō)，是一種隱藏性的行為。
★（2）主觀性。行為人自以為采取了一種背著財(cái)物的所有人或保管人的行為。例如，行為人在眾目睽睽之下扒竊，他以為別人沒(méi)有發(fā)現(xiàn)，是在秘密竊取，但實(shí)際上已在他人注視之下。這時(shí)，行為人仍然可以視為是在秘密竊取。
★（3）相對(duì)性。秘密與公然之間是相對(duì)的，秘密竊取之秘密，僅意味著行為人意圖在財(cái)物所有人或保管人未覺(jué)察的情況下將財(cái)物據(jù)為己有，但這并不排除盜竊罪也可能是在光天化日之下而實(shí)施。例如，犯罪分子大搖大擺地開(kāi)車進(jìn)入某工地，將建筑材料運(yùn)載而去，這就是利用了人們誤以為其是合法運(yùn)輸而未覺(jué)察的情況下進(jìn)行盜竊。
2．竊取。竊取行為是排除他人對(duì)財(cái)物的支配，建立新的支配關(guān)系的過(guò)程，倘若只是單純排除他人對(duì)財(cái)物的支配，如將他人喂養(yǎng)的魚放走，便不是竊取行為。
注意：刑法的注意規(guī)定。
（三）盜竊罪與相關(guān)犯罪的區(qū)分、罪數(shù)
1．盜竊罪與搶奪罪的區(qū)分。存在如下兩種不同的觀點(diǎn)
★（1）通說(shuō)認(rèn)為，盜竊是指秘密竊取公私財(cái)物的行為；搶奪是指乘人不備公然奪取公私財(cái)物的行為?！?009年司法考試指定用書上采此觀點(diǎn)，建議按此觀點(diǎn)掌握
★2.盜竊后處分贓物的行為，原則上是處于事后的不可罰行為，但僅限于窩藏、銷贓，超出此范圍的，往往要數(shù)罪并罰。
★關(guān)于搶劫罪的司法解釋對(duì)我們的啟示：以毒品、假幣、**物品等違禁品為對(duì)象，實(shí)施搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后實(shí)施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪數(shù)罪并罰。[7]
3.盜竊罪與其他犯罪的區(qū)分
（1）盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施價(jià)值數(shù)額不大，但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的，依照本法第l24條的規(guī)定定罪處罰；盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪的，擇一重罪處罰。
（2）盜竊使用中的電力設(shè)備，同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的，擇一重罪處罰。
（3）為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)人盜竊數(shù)額；為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。為實(shí)施其他犯罪，偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開(kāi)的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰。
（4）為練習(xí)開(kāi)車、游樂(lè)等目的，多次偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰：在偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛過(guò)程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪和其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰；偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛造成車輛損壞的，按照本法第275條的規(guī)定定罪處罰；偶爾偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，情節(jié)輕微的，可以不認(rèn)為是犯罪。
（5）實(shí)施盜竊犯罪，造成公私財(cái)物損毀的，以盜竊罪從重處罰：又構(gòu)成其他犯罪的，擇一重罪從重處罰；盜竊公私財(cái)物未構(gòu)成盜竊罪，但因采用破壞性手段造成公私財(cái)物損毀數(shù)額較大的，以故意毀壞財(cái)物罪定罪處罰。盜竊后，為掩蓋盜竊罪行或者報(bào)復(fù)等，故意破壞公私財(cái)物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
（6）盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照本法第219條的規(guī)定定罪處罰。
（7）使用投毒、爆炸方法偷魚的犯罪性質(zhì)問(wèn)題。如果是出于盜竊的目的，毒死或炸死較大數(shù)量的魚，將其偷走，未引起其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)定為盜竊罪；如果不顧人畜安危，向供飲用的池塘中投放大量的劇毒藥物，或者向堤壩、其他公共設(shè)施附近的水性中投擲大量炸藥，嚴(yán)重危害公共安全，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)物遭受大損失的，應(yīng)定投毒罪或爆炸罪；如果是為了偷魚或挾私報(bào)復(fù)，向魚塘內(nèi)投放大量劇毒藥物，嚴(yán)重污染水質(zhì)，毒死整塘的魚，使集體的或個(gè)人承包的養(yǎng)魚生產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞，損失修重的，應(yīng)定破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪，同時(shí)還應(yīng)查明毒物或炸藥的來(lái)源，抑牽連犯有其他罪的，則應(yīng)從一重罪懲處。
（8）盜伐林木的犯罪性質(zhì)。違反保滬森林法規(guī)，秘密地盜伐森林或其他林木，情節(jié)嚴(yán)重的，因?yàn)楸痉ǚ謩t另有規(guī)定，構(gòu)成盜伐林木罪，不以盜竊罪論處；如果不是盜伐生長(zhǎng)中的林木，而是盜竊已經(jīng)采伐下來(lái)的木料的，或者偷砍他人房前屋后、自留地上種植的零星樹(shù)木數(shù)額較大的，則應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。
（9）對(duì)盜竊珍貴文物的，如果僅屬竊取，應(yīng)定盜竊罪；在盜竊過(guò)程中破壞珍貴文物、名勝古跡的，可以按盜竊罪或者破壞珍貴文物、名勝古跡罪中的一重罪從重處罰。
（l0）盜竊墓葬，竊取數(shù)額較大的財(cái)物，應(yīng)以盜竊罪論處；雖未竊得財(cái)物或竊得少量財(cái)物的，如情節(jié)嚴(yán)重，也應(yīng)以盜竊罪論處；如果竊取少量財(cái)物，情節(jié)輕微的，可由公安機(jī)關(guān)酌情給予治安處罰，盜掘古文化遺址、古墓葬的，應(yīng)依本法第328條之規(guī)定。
（11）故意盜竊槍支、彈藥、爆炸物或公文、證件、印章的，因盜竊的是刑法規(guī)定的特定對(duì)象，故依法應(yīng)定盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪或盜竊公文、證件、印章罪，不以盜竊罪論；如果在盜竊到的手提包中意外地發(fā)現(xiàn)放有槍支、彈藥，因無(wú)盜竊槍支、彈藥的故意，仍應(yīng)以盜竊罪論處；如果盜竊拎包后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有槍支、彈約而又私藏的，則構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪。
（l2）盜竊鐵路線上行軍設(shè)備的零件、部件或者鐵路線上的器材，危及行車安全，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)1990年9月7日通過(guò)的《鐵路法》的規(guī)定，以破壞交通設(shè)備罪論處。
（l3）竊取支票騙兌現(xiàn)金或者騙購(gòu)物品的犯罪性質(zhì)。竊取他人購(gòu)買的旅行支票，摹仿失主簽字，騙兌現(xiàn)款或者騙購(gòu)物品的，竊取單位蓋過(guò)章的空白支票，填寫收款單位和金額，騙購(gòu)物品的，如果數(shù)額較大，一般構(gòu)成盜竊罪。行為人雖然使用了欺騙手段，但他采用秘密竊取手段取得支票是決定性的，而兌現(xiàn)或購(gòu)物是繼續(xù)完成盜竊行為，最終受損失的是丟失支票個(gè)人或單位。所以，仍應(yīng)構(gòu)成盜竊罪，而不構(gòu)成票據(jù)詐騙罪。如果盜竊犯勾結(jié)他人冒充簽發(fā)支票的個(gè)人或單位人員去兌現(xiàn)或購(gòu)物的，后者如果知道支票是偷來(lái)的，構(gòu)成盜竊罪的共犯；如果不知道支票是偷來(lái)的，他冒名頂替，虛構(gòu)事實(shí)，采用欺騙方法占有財(cái)物則可定為票據(jù)詐騙罪。
（14）根據(jù)本法第210條第1款規(guī)定，盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的。依照本條的規(guī)定定罪處罰。
（15）根據(jù)本法第253條第2款規(guī)定，郵政工作人員私自開(kāi)拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的，依照本條的規(guī)定即本罪定罪從重處罰。
（16）參照人民檢察院1989年9月15日《關(guān)于非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件并從中竊取財(cái)物案件定性問(wèn)題的批復(fù)》之規(guī)定，非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件，侵犯通信自由權(quán)利情節(jié)嚴(yán)重，并從中竊取少量財(cái)物，或者竊取匯票、匯款支票，騙取匯兌款數(shù)額不大的，依照刑法關(guān)于侵犯通信自由罪的規(guī)定，從重處罰。非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重，并從中竊取少量財(cái)物數(shù)額較大的，應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則，依照刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定從重處罰。
★（17）盜竊信用卡并使用的，根據(jù)本法第196條第3款規(guī)定，應(yīng)以盜竊罪定罪。盜竊數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定。
（三）認(rèn)定中的若干問(wèn)題
1．定罪的標(biāo)準(zhǔn)：數(shù)額較大，或者多次盜竊。
（1）數(shù)額較大。根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條之規(guī)定：盜竊未遂、情節(jié)嚴(yán)重，如以數(shù)額巨大的財(cái)物或者國(guó)家珍貴文物等為盜竊目標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。所以，不能認(rèn)為凡未能盜竊到財(cái)物、達(dá)不到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)就不構(gòu)成盜竊罪。）
（2）多次盜竊。是指一年以內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊3次以上。
盜竊公私財(cái)物接近數(shù)額較大的起點(diǎn)，具有下列情形之一的，可以追究刑事責(zé)任：
a.以破壞性手段盜竊造成公私財(cái)產(chǎn)損失的；
b.盜竊殘疾人、孤寡老人或者喪失勞動(dòng)能力人的財(cái)物的；
c.造成嚴(yán)重后果或者具有其他惡劣情節(jié)的。
盜竊公私財(cái)物量已達(dá)到數(shù)額較大的起點(diǎn)，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
a.已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的。
b.全部退贓、退賠的。
c.主動(dòng)投案的。
d.被脅迫參加盜竊活動(dòng)，沒(méi)有分贓或者獲贓較少的；
e.其他情節(jié)輕微、危害不大的。
已滿16周歲不滿18周歲的人實(shí)施盜竊行為未超過(guò)3次，盜竊數(shù)額雖已達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，但案發(fā)后能如實(shí)供述全部盜竊事實(shí)并積極退贓，且具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”，不認(rèn)為是犯罪：
a.系又聾又啞的人或者盲人；
b.在共同盜竊中起次要或者輔助作用，或者被脅迫；
c.具有其他輕微情節(jié)的。
2．對(duì)于偷拿自己家的財(cái)物或者近親屬的財(cái)物。
一般可不按犯罪處理。但在如下情形下應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任：
（1）家庭成員勾結(jié)外人盜竊家庭財(cái)產(chǎn)的；
（2）行為人既盜竊公私財(cái)物，又盜竊自己家庭內(nèi)或近親屬財(cái)物的案件，對(duì)于盜竊公私財(cái)物部分，應(yīng)按盜竊罪處理；
（3）16—18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財(cái)物，或者盜竊其他親屬財(cái)物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。（注意：是“其他親屬要求不予追究”）
3．盜竊未遂的認(rèn)定。
（1）原則上，盜竊未遂的情形不以犯罪論處，但如果是情節(jié)嚴(yán)重的未遂，則應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。
（2）既、未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)：采失控說(shuō)。失控，并不意味著被害人不能找回被盜財(cái)物，只要被害人當(dāng)時(shí)失去了對(duì)財(cái)物的實(shí)際控制，就認(rèn)為已經(jīng)失控。
4．盜竊罪適用“無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的情形：
（1）盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；
（2）盜竊珍貴文物、情節(jié)嚴(yán)重，其中，“情節(jié)嚴(yán)重”是指：盜竊國(guó)家一級(jí)文物后造成損毀、流失，無(wú)法追回；盜竊國(guó)家二級(jí)文物三件以上或者盜竊國(guó)家一級(jí)文物一件以上，并具有下列情形之一的：
a.犯罪集團(tuán)的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯；
b.流竄作案危害嚴(yán)重的；
c.累犯；
d.造成其他重大損失的。
5．盜竊機(jī)動(dòng)車輛的問(wèn)題
（1）為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額；為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪數(shù)罪并罰。
（2）為實(shí)施其他犯罪，偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開(kāi)的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰。
（3）為練習(xí)開(kāi)車、游樂(lè)等目的，多次偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰；在偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛過(guò)程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰；偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛造成車輛損壞的，定故意毀壞財(cái)物罪；偶爾偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，情節(jié)輕微的，可以不認(rèn)為是犯罪。
6.以計(jì)算機(jī)等其他方式實(shí)施盜竊行為的，應(yīng)以盜竊罪論處。
★★三、詐騙罪
（一）客觀表現(xiàn)
虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的欺詐行為→→被害人陷于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤→→被害人“自愿交付”財(cái)物（即處分財(cái)產(chǎn)）→→被告人受益→→被害人受損
★1.如何理解“處分財(cái)產(chǎn)”？
（1）處分人是具有處分財(cái)產(chǎn)權(quán)限或地位、具有處分能力的人。（如幼兒、精神病人不可以）
（2）被害人必須具有轉(zhuǎn)移占有的意思表示。
行為人實(shí)施欺騙行為，使他人放棄財(cái)物，行為人拾取該財(cái)物的，也宜認(rèn)定為詐騙罪。
★2.被害人必須有財(cái)產(chǎn)上的損失。
（1）無(wú)效債權(quán)的喪失不能視為財(cái)產(chǎn)損失，例如，采取欺騙行為使妓女免收嫖資的，不成立詐騙罪。
（2）即使提供了相當(dāng)對(duì)價(jià)，但如果沒(méi)有實(shí)現(xiàn)被害人的交換目的，仍應(yīng)認(rèn)定存在財(cái)產(chǎn)損失。
（3）行為人實(shí)施欺騙行為，導(dǎo)致受騙者就所交付財(cái)產(chǎn)的用途、財(cái)產(chǎn)的接受者存在法益關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤時(shí)，即使受騙者沒(méi)有期待相當(dāng)給付，也認(rèn)為存在財(cái)產(chǎn)損失，行為人的行為成立詐騙罪。
3.二者存在因果關(guān)系。
例如，2004年卷二：甲對(duì)胡某實(shí)施詐騙行為，被胡某識(shí)破騙局。但胡某覺(jué)得甲窮困潦倒，實(shí)在可憐，就給其3000元錢，甲得款后離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)。甲成立詐騙罪未遂。
（二）對(duì)象
他人的財(cái)物。包括：
1．直接詐騙。被騙人是財(cái)物的所有人或保管人。
2．間接詐騙。被騙的人不是財(cái)物的所有人或者保管人，例如，訴訟詐騙。
（三）認(rèn)定
1．電信詐騙。
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。
2．多次詐騙的數(shù)額認(rèn)定。對(duì)于多次進(jìn)行詐騙，并以后次詐騙財(cái)物歸還前次詐騙財(cái)物，在計(jì)算詐騙數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實(shí)際未歸還的數(shù)額認(rèn)定，量刑時(shí)可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。
3．訴訟詐騙的認(rèn)定。
4．使用偽造、變?cè)?、盜竊的武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌，騙免養(yǎng)路費(fèi)、通行費(fèi)等各種規(guī)費(fèi)，數(shù)額較大的，定詐騙罪。
5．賭博欺詐。
（1）人民法院研究室《關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)?shù)陌讣?yīng)如何定罪問(wèn)題的電話答復(fù)》（1991年3月12日）：對(duì)于行為人以營(yíng)利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)以賭博罪論處。
（2）人民法院《關(guān)于對(duì)設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財(cái)?shù)?受騙者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》（法復(fù)〔1995〕8號(hào)）貴州省高級(jí)人民法院：你院“關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭，當(dāng)參賭者要求退還所輸錢財(cái)時(shí)，設(shè)賭者以暴力相威脅，甚至將參賭者打傷、殺傷并將錢財(cái)帶走的行為如何定性”的請(qǐng)示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以賭博罪定罪處罰。參賭者識(shí)破騙局要求退還所輸錢財(cái)，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實(shí)行數(shù)罪并罰。
（四）詐騙罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
★1．詐騙罪與敲詐勒索罪。
詐騙行為是使用欺騙方法使他人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而“自愿”地處分或交付財(cái)物；而敲詐勒索行為是通過(guò)威脅、要挾的方法使他人感到恐懼而不得不交付財(cái)物。
罪名
行為的性質(zhì)
被害人交付財(cái)物的方式
詐騙罪
欺騙
自愿交付
敲詐勒索罪
脅迫
基于害怕交付
如果行為同時(shí)具有欺騙與脅迫性質(zhì)，被害人基于害怕而自愿交付的，屬于詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競(jìng)合犯。例如：甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財(cái)。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競(jìng)合犯
200７年卷二63．關(guān)于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ABCD）
A．甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財(cái)。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競(jìng)合犯
B．飯店老板乙以可樂(lè)兌水冒充洋酒銷售，向?qū)嶋H消費(fèi)數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對(duì)其進(jìn)行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構(gòu)成搶劫罪而非敲詐勒索罪
C．職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬(wàn)元補(bǔ)償費(fèi)，否則會(huì)將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
D．丁為謀取不正當(dāng)利益送給國(guó)家工作人員劉某10萬(wàn)元。獲取不正當(dāng)利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬(wàn)元。劉某擔(dān)心被告發(fā)，便還給丁10萬(wàn)元。對(duì)丁的行為應(yīng)以行賄罪與敲詐勒索罪實(shí)行并罰
★2．盜竊罪與詐騙罪
區(qū)別的要求在于：被害人是否自愿交付財(cái)物。如何理解“自愿交付財(cái)物”？必須是被害人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到其所交付的是自己的財(cái)物，并且是“自愿”地將其財(cái)物處分給行為人。（當(dāng)然，這里的“自愿”是受到欺騙的原因造成的）
或者說(shuō)，盜竊罪中，被害人并不知道財(cái)產(chǎn)丟失的事實(shí)；也不知道侵害者是誰(shuí)。而詐騙罪中，行為人是“自愿交付財(cái)物”，當(dāng)然知道財(cái)產(chǎn)丟失的事實(shí)，即行為人有自愿處分財(cái)產(chǎn)的意思，也知道將財(cái)產(chǎn)交給了誰(shuí)。
以下情形的處理：
★（1）暗中調(diào)包的：定盜竊罪。
2004年卷二11．陳某在商場(chǎng)金店發(fā)現(xiàn)柜臺(tái)內(nèi)放有一條重12克、價(jià)值16000元的純金項(xiàng)鏈，與自己所戴的鍍金項(xiàng)鏈樣式相同。陳某以挑選金項(xiàng)鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項(xiàng)鏈調(diào)換了上述純金項(xiàng)鏈。陳某的行為：（）
A．構(gòu)成盜竊罪B．構(gòu)成詐騙罪C．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪的想象競(jìng)合犯D．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪二罪
2000年卷二27乙女聽(tīng)說(shuō)甲男能將10元變成100元，便將家里的2000元現(xiàn)金變給甲，讓甲當(dāng)場(chǎng)將2000元變成2萬(wàn)元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來(lái)“變”去，趁機(jī)調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過(guò)的紅紙包交給乙，讓乙2小時(shí)后再打不開(kāi)看。乙2小時(shí)后開(kāi)，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（）
A、盜竊罪B、詐騙罪C、侵占罪 D、搶奪罪
★（2）先實(shí)施盜竊、侵占行為占有他人財(cái)物后，使用欺騙手段騙取他人的，定盜竊罪、侵占罪。
★（3）欺騙不知情的人，通過(guò)該不知情的人的“自愿交付”獲取被害人財(cái)物的：
a.如果該不知情的人是有處分權(quán)利的，行為人成立詐騙罪；
b.如果該不知情的人是沒(méi)有處分權(quán)利的，行為人成立盜竊罪。
★（4）雖然對(duì)被害人使用了欺騙手段，但被害人并沒(méi)有基于欺騙而處分財(cái)物的，不成立詐騙罪。
★（5）在行為人已經(jīng)取得財(cái)產(chǎn)的情況下，二者區(qū)分的關(guān)鍵在于被害人是否基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而“處分”了財(cái)產(chǎn)。
例如，行為人將被害人約在某餐廳吃飯時(shí)，聲稱需要借打被害人的手機(jī)。被害人將手機(jī)遞給行為人后，行為人假裝撥打電話，并謊稱信號(hào)不好，一邊與“電話中的對(duì)方”通話，一邊往餐廳外走，然后乘機(jī)逃走。
2008年卷二14．甲在某銀行的存折上有4萬(wàn)元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲(chǔ)業(yè)務(wù)，乙對(duì)甲說(shuō)：“你的4萬(wàn)元存款已到期?！奔茁?tīng)后，靈機(jī)一動(dòng)，對(duì)乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù)，甲取走4萬(wàn)元。甲的行為構(gòu)成何罪？（C）
A．侵占罪B．盜竊罪（間接正犯）C．詐騙罪D．金融憑證詐騙罪
★2008年四川卷二59．丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺騙丙說(shuō)："我是乙的新任秘書，乙上班時(shí)好象忘了帶提包，讓我來(lái)取。"丙信以為真，甲從丙手中得到提包（價(jià)值3300元）后逃走。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （ABC考點(diǎn)：丙“自愿”交付；詐騙罪中的財(cái)產(chǎn)處分不僅僅是指所有權(quán)能，注意財(cái)產(chǎn)是由誰(shuí)占有）
A．盜竊罪的直接正犯 B．詐騙罪的間接正犯 C．盜竊罪的間接正犯 D．詐騙罪的直接正犯
200６年卷二17．下列哪種說(shuō)法是正確的？ （ ）
A．甲潛入乙家，搬走乙家1臺(tái)價(jià)值2000元的彩電，走到門口，被乙5歲的女兒丙看到。丙問(wèn)甲為什么搬我家的彩電，乙謊稱是其父親讓他來(lái)搬的。丙信以為真，讓甲將彩電搬走。甲的行為屬于詐騙（從小孩手中騙走財(cái)物的，不定詐騙罪，定盜竊罪）
B．甲在柜臺(tái)假裝購(gòu)買金項(xiàng)鏈，讓售貨員乙拿出的3條進(jìn)行挑選，甲看后表示對(duì)3條金項(xiàng)鏈均不滿意，讓乙再拿2條。甲趁乙彎腰取金項(xiàng)鏈時(shí)，將柜臺(tái)上的1條金項(xiàng)鏈裝入口袋。乙拿出2條金項(xiàng)鏈讓甲看，甲看后表示不滿意，將金項(xiàng)鏈歸還給乙。乙看少了1條，便隔著柜臺(tái)一把抓住甲的手不讓其走，甲猛地甩開(kāi)乙的手逃走。甲的行為屬于搶奪（盜竊行為，事后的行為不宜認(rèn)定為是使用暴力抗拒抓捕，因?yàn)榍楣?jié)較輕）
C．甲在柜臺(tái)購(gòu)買2條中華香煙，在售貨員乙拿給甲2條中華香煙后，甲又讓乙再拿1瓶五糧液酒。趁乙轉(zhuǎn)身時(shí)，甲用事先準(zhǔn)備好的2條假中華香煙與柜臺(tái)上的中華香煙對(duì)調(diào)。等乙拿出五糧液酒后，甲將煙酒又看了看，以煙酒有假為由沒(méi)有買。甲的行為屬于盜竊 （被害人對(duì)“交付”煙酒是否知情？不知情定盜竊罪）
D．甲與乙進(jìn)行私下外匯交易。乙給甲1萬(wàn)美元，甲在清點(diǎn)時(shí)趁乙不注意，抽出10張100元面值的美元，以10張10元面值的美元頂替。清點(diǎn)完成后，甲將總面額8.3萬(wàn)元的假人民幣交給乙，被乙識(shí)破。乙要回1萬(wàn)美元，經(jīng)清點(diǎn)仍是100張，拿回家后才發(fā)現(xiàn)美元被調(diào)換。甲的行為屬于詐騙
★2.詐騙罪與侵占罪
（1）行為人出于非法占有目的，欺騙被害人，使其將財(cái)物交付給行為人“代為保管”，進(jìn)而非法占為己有的，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。
（2）先侵占，后欺騙的，成立侵占罪。行為人接受委托代為保管他人財(cái)物，非法將財(cái)物占為己有后，在被害人請(qǐng)求返還時(shí)，虛構(gòu)財(cái)物被盜等理由，使被害人免除行為人的返還義務(wù)的，因?yàn)閮H侵害了被害人的同一法益，事后的欺騙行為屬于為了確保對(duì)同一被害人的侵占物而實(shí)施的不可罰的事后行為，故不能認(rèn)定為詐騙罪，僅成立侵占罪。[8]
（3）借他人財(cái)物時(shí)有欺騙故意和行為，“借”后不還的，定詐騙罪。
★★四、侵占罪
侵占罪與盜竊罪、詐騙罪之間的區(qū)分
侵占罪是以已然持有他人財(cái)物為前提，侵占行為的本質(zhì)是變持有為占有。
★盜竊罪、詐騙罪中，財(cái)物是處于他人的控制之下。
如何理解財(cái)物屬于他人占有之中：
★1．只要是在他人事實(shí)支配領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)物，即使他人沒(méi)有現(xiàn)實(shí)地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人家中角落的財(cái)物。
★2．雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實(shí)上支配的狀態(tài)時(shí)，也屬于他人占有的財(cái)物。即明顯屬于他人支配、管理的財(cái)物，即使他人短暫遺忘或者短暫離開(kāi)，但只要財(cái)物處于他人支配力所能涉及的范圍，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有。
2007年卷二6．甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過(guò)的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動(dòng)汽車剛要掛檔開(kāi)動(dòng)時(shí)，甲正好下樓，將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）
A．構(gòu)成侵占罪既遂B．構(gòu)成侵占罪未遂 C．構(gòu)成盜竊罪既遂D．構(gòu)成盜竊罪未遂
解析：D。即使甲沒(méi)有撥車的鑰匙，但自行車是停在自家樓下，并且甲是上樓取文件，很快就會(huì)下來(lái)。根據(jù)社會(huì)一般觀念，該財(cái)物仍然由甲占有。乙的行為對(duì)象是他人占有的財(cái)物，成立盜竊罪，甲并沒(méi)有對(duì)財(cái)物失去控制，故乙的行為成立盜竊罪未遂。
★3．在特定場(chǎng)所，所有人、占有人在場(chǎng)的，原則上應(yīng)認(rèn)定為所有人、占有人占有。例如，飛機(jī)上的乘客的手提行李，不管其放在何處，都由乘客占有；乙提著行李去甲家中做客，行李是由乙占有，即使與甲一起到戶外聊天、短暫離開(kāi)甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。
2007年卷二15．甲路過(guò)某自行車修理店，見(jiàn)有一輛電動(dòng)自行車（價(jià)值1萬(wàn)元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見(jiàn)店內(nèi)貨架上無(wú)自行車鎖便謊稱要購(gòu)買，催促店主去50米之外的庫(kù)房拿貨。店主臨走時(shí)對(duì)甲說(shuō)：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！钡曛麟x店后，甲騎走電動(dòng)自行車。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．詐騙罪B．盜竊罪 C．侵占罪D．職務(wù)侵占罪
★ 4．主人飼養(yǎng)的具有回到原處能力或習(xí)性的寵物，不管寵物處于何處，都應(yīng)認(rèn)定為飼主占有。
★5．即使原占有者喪失了占有，但當(dāng)該財(cái)物轉(zhuǎn)移為建筑物[9]的管理者或者第三者占有時(shí)，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有的財(cái)物。例如，在出租車上落下的物品、在賓館落下的物品。
2006年卷二58．甲到銀行自動(dòng)取款機(jī)提款后，忘了將借記卡退出便匆忙離開(kāi)。該銀行工作人員乙對(duì)自動(dòng)取款機(jī)進(jìn)行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)了甲未退出的借記卡，便從該卡中取出5000元，并將卡中剩余的3萬(wàn)元轉(zhuǎn)入自己的借記卡。對(duì)乙的行為的定性，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成盜竊罪 B．乙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪 D．乙的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪
2004年卷二88．甲乘坐長(zhǎng)途公共汽車時(shí)，誤以為司機(jī)座位后的提包為身邊的乙所有（實(shí)為司機(jī)所有）；乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財(cái)物（內(nèi)有司機(jī)為他人代購(gòu)的13部手機(jī)，價(jià)值2．6萬(wàn)元），甲提前下車，并將提包拿走。司機(jī)到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報(bào)案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問(wèn)甲，但甲拒不承認(rèn)，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是：（）
A．由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，所以，甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
B．由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，因而沒(méi)有盜竊他人財(cái)物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪
C．由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，所以，甲的行為成立盜竊罪
D．由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，而甲又沒(méi)有盜竊的故意，所以，甲的行為不成立盜竊罪；又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實(shí)上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪
★6．當(dāng)數(shù)人共同管理某種財(cái)物，而且數(shù)人之間存在主從關(guān)系時(shí)，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是上位者占有財(cái)物，下位者基于非法占有目的取走財(cái)物的，成立盜竊罪。但如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)承認(rèn)下位者的占有；下位者任意處分財(cái)物，就不構(gòu)成盜竊罪。
7．行為人受他人委托占有某種封緘的包裝物時(shí)，封緘物整體由受托人占有，但內(nèi)容物為委托人占有。受托人不法取得封緘物整體的，成立侵占罪；取出其中的內(nèi)容物的，成立盜竊罪。如果不法取得封緘物的整體，并能夠認(rèn)定受托人因?yàn)榇蜷_(kāi)封緘物、出賣封緘物整體等行為而不法占有了內(nèi)容物，當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。
2004年卷二57．甲某日晚到洗浴中心洗浴。甲進(jìn)入該中心后，根據(jù)服務(wù)員乙的指引，將衣服、手機(jī)、手提包等財(cái)物鎖入8號(hào)柜中，然后進(jìn)入沐浴區(qū)。半小時(shí)后，乙為交班而準(zhǔn)備打開(kāi)自己一直存放衣物的7號(hào)柜，忙亂中將鑰匙插入8號(hào)柜的鎖孔，但居然能將8號(hào)柜打開(kāi)。乙發(fā)現(xiàn)柜中有手提包，便將其中的3萬(wàn)元拿走。為迅速逃離現(xiàn)場(chǎng)。乙沒(méi)有來(lái)得及將8號(hào)柜門鎖上。稍后另一客人丙見(jiàn)8號(hào)柜半開(kāi)半掩，就將柜中的手機(jī)（價(jià)值3000元）以及信用卡拿走。由于信用卡的背后寫有密碼，第二天，丙持該信用卡到商場(chǎng)購(gòu)買價(jià)值2萬(wàn)元的手表。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成侵占罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪B．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪與信用卡詐騙罪
D．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪與信用卡詐騙罪
★9．死者財(cái)物的占有：否認(rèn)死者的占有。
10.葬祭物根據(jù)社會(huì)的一般觀念，由死者親屬占有，取走該財(cái)物的，成立盜竊罪。
2008年卷二16．某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害，乙離開(kāi)自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財(cái)物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過(guò)乙家時(shí)，將乙垮塌房屋中的2萬(wàn)元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （ A）
A．構(gòu)成盜竊罪 B．構(gòu)成侵占罪 C．構(gòu)成搶奪罪 D．僅成立民法上的不當(dāng)?shù)美?，不?gòu)成犯罪
2003年卷二47.結(jié)合犯罪構(gòu)成理論以及刑法分則的相關(guān)規(guī)定分析，以下案件哪些不構(gòu)成侵占罪？（ABCD）
A.某游戲廳早上8點(diǎn)剛開(kāi)門，甲就進(jìn)入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號(hào)游戲機(jī)上有一個(gè)手機(jī)，甲馬上裝進(jìn)自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機(jī)是游戲廳老板打掃房間時(shí)順手放在游戲機(jī)上的。甲被抓獲后稱其始終以為該手機(jī)是其他顧客遺忘的財(cái)物（該題還考察了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問(wèn)題）
B.乙知道鄰居肖某的8歲小孩被他人綁架，肖某可能會(huì)按照歹徒的要求交付贖金，即終日悄悄跟隨在肖某身后。某日，見(jiàn)肖某將一塑料口袋塞入某橋洞下，即在肖某離開(kāi)10分鐘后，將口袋挖出，取得現(xiàn)金20萬(wàn)元（也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是肖某占有的財(cái)物，成立盜竊罪）
C.丙到某裝飾城購(gòu)買價(jià)值2萬(wàn)元的裝修材料，委托三輪車夫田某代為運(yùn)輸。田某騎三輪車在前面走，丙騎自行車跟在后面。在經(jīng)過(guò)一路口時(shí)，田某見(jiàn)丙被警察攔住檢查自行車證，即將裝修材料拉走倒賣，獲款4000元（盜竊罪）
D.丁閑極無(wú)聊在一自動(dòng)取款機(jī)按鍵上胡亂敲擊。在準(zhǔn)備離開(kāi)時(shí)，丁無(wú)意中觸動(dòng)了一個(gè)按鈕，取款機(jī)即吐出一張100元鈔票，丁見(jiàn)此情景，就連續(xù)不斷地進(jìn)行操作，直至取出現(xiàn)金1萬(wàn)元，然后迅速離去
十二、幾類相關(guān)財(cái)產(chǎn)犯罪的區(qū)分
★敲詐勒索罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
敲詐勒索罪
搶劫罪
1．暴力的程度不同
暴力威脅的程度較輕，一般也是提到事后實(shí)現(xiàn)暴力威脅的內(nèi)容
達(dá)到足以使人不能反抗或不敢反抗的程度（例：乙經(jīng)常邀約甲的妻子打麻將，為此導(dǎo)致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知后來(lái)到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙?guī)锥猓?duì)乙說(shuō)：“你破壞了我的家庭，必須賠償5000元?！奔纂m然對(duì)乙實(shí)施了暴力行為，但從當(dāng)時(shí)的環(huán)境來(lái)看，并不足以抑制乙的反抗，故不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，而應(yīng)認(rèn)定為敲詐勒索罪）
2．脅迫的內(nèi)容不同
威脅的內(nèi)容包括實(shí)施暴力、揭發(fā)隱私等
是以實(shí)施暴力相威脅
3.暴力、威脅內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)時(shí)間
如果不滿足行為人的要求，暴力、威脅的內(nèi)容會(huì)在將來(lái)的某個(gè)時(shí)間實(shí)現(xiàn)
如果要求得不到滿足，便會(huì)當(dāng)場(chǎng)實(shí)施
4．暴力和取財(cái)?shù)臅r(shí)間
一般是最多一個(gè)當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)，如當(dāng)場(chǎng)使用暴力脅迫，但事后取財(cái)；或者以將來(lái)施加暴力相威脅，當(dāng)場(chǎng)索要財(cái)物；或者以將來(lái)施加暴力相威脅，以后索要財(cái)物
暴力、脅迫和取得財(cái)物的行為均是當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)。（例：Ａ對(duì)Ｂ實(shí)施暴力，迫使Ｂ交付財(cái)物，但Ｂ身無(wú)分文，Ａ令Ｂ立即從家中取來(lái)財(cái)物，或者一道前往Ｂ家取得財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。行為人實(shí)施暴力后，發(fā)現(xiàn)被害人身無(wú)分文，然后令被害人日后交付財(cái)物，原則上應(yīng)認(rèn)定為搶劫（未遂）罪與敲詐勒索罪，實(shí)行并罰）[14]
2002年卷二12．張某乘坐出租車到達(dá)目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機(jī)錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢，張某聲稱沒(méi)有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說(shuō)：“算了，我也不要出租車錢了”。于是，張某對(duì)錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車?yán)铩?。錢某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪? （ ）
A．使用假幣罪 B．敲詐勒索罪 C．搶劫罪 D．強(qiáng)迫交易罪
★
敲詐勒索罪
綁架罪
1．使用的方法
使用扣押人質(zhì)以外的方式的勒索財(cái)物
實(shí)施了控制人質(zhì)的行為
2．索取財(cái)物的對(duì)象
向敲詐的對(duì)象本人勒索財(cái)物（只存在一方受害人）
向第三人索要財(cái)物或?qū)崿F(xiàn)其他目的（存在兩方受害人）
2003年卷二50.甲、乙合謀勒索丙的錢財(cái)。甲與丙及丙的兒子丁（17歲）相識(shí)。某日下午，甲將丁邀到一家游樂(lè)場(chǎng)游玩，然后由乙向丙打電話。乙稱丁被綁架，令丙趕快送3萬(wàn)元現(xiàn)金到約定地點(diǎn)，不許報(bào)警，否則殺害丁。丙擔(dān)心兒子的生命而沒(méi)有報(bào)警，下午7點(diǎn)左右準(zhǔn)備了3萬(wàn)元后送往約定地點(diǎn)。乙取得錢后通知甲，甲隨后與丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行為性質(zhì)？（ ）
A.綁架罪 B.搶劫罪 C.敲詐勒索罪 D.非法拘禁罪
★
綁架罪
搶劫罪
1．暴力和取財(cái)?shù)臅r(shí)間不同
綁架人質(zhì)后，并不當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物
暴力脅迫和取財(cái)行為均在當(dāng)場(chǎng)
2．針對(duì)的對(duì)象
綁架人質(zhì)后，利用第三人對(duì)被綁架人的安危，向第三人索要財(cái)物
直接向暴力脅迫的對(duì)象（即被害人本人）索要財(cái)物。
在這里，請(qǐng)?zhí)貏e注意，如何理解是“向第三人索要錢財(cái)”。例如，甲對(duì)乙使用暴力，乙打電話給其妻子，說(shuō)“我交通肇事了，請(qǐng)將10萬(wàn)元錢打入我的賬戶”，乙當(dāng)即取出錢交給甲。此種情形下，由于不是利用第三人對(duì)被綁架人質(zhì)的安危的考慮，因此，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是向乙本人索要錢財(cái)，定搶劫罪。
200６年卷二14．甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi)，強(qiáng)行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打入人民幣10萬(wàn)元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開(kāi)車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬(wàn)元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬(wàn)元，被甲取走，甲在得款后將乙釋放。對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)按照下列哪一選項(xiàng)定罪？ （ ）
A．非法拘禁罪 B．綁架罪 C．搶劫罪 D．搶劫罪和綁架罪
解析：C。甲以非法拘禁、暴力方式劫取乙的財(cái)物，成立搶劫罪。綁架罪是指控制人質(zhì)后，利用第三人對(duì)人質(zhì)的安危的憂慮，實(shí)現(xiàn)勒索財(cái)物或者其他目的。但本案中，甲并沒(méi)有讓乙的妻子對(duì)乙人身安全產(chǎn)生憂慮，乙只是欺騙了其妻子，將財(cái)物打入信用卡。此種情形下，仍然是甲使用暴力向乙要錢，只是乙采取了向第三人要錢的方式給予甲財(cái)物。
200６年卷二15．下列哪種行為構(gòu)成敲詐勒索罪?（ ）
A．甲到乙的餐館吃飯，在食物中發(fā)現(xiàn)一只蒼蠅，遂以向消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴為由進(jìn)行威脅，索要精神損失費(fèi)3000元。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元
B．甲到乙的餐館吃飯，偷偷在食物中投放一只事先準(zhǔn)備好的蒼蠅，然后以砸爛桌椅進(jìn)行威脅，索要精神損失費(fèi)3000元。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元 （敲詐勒索罪與搶劫罪如何區(qū)分？）
C．甲撿到乙的手機(jī)及身份證等財(cái)物后，給乙打電話，索要3000元，并稱若不付錢就不還手機(jī)及身份證等物。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元現(xiàn)金贖回手機(jī)及身份證等財(cái)物（返還他人遺失物向失主索要合理的報(bào)酬是人之常情，不宜認(rèn)定為是犯罪）
D．甲妻與乙通*，甲獲知后十分生氣，將乙暴打一頓，乙主動(dòng)寫下一張賠償精神損失費(fèi)2萬(wàn)元的欠條。事后，甲持乙的欠條向其索要2萬(wàn)元，并稱若乙不從，就向法院起訴乙
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[1] “本權(quán)”包括合法占有財(cái)物的權(quán)利（他物權(quán)）以及債權(quán)；在合法占有財(cái)產(chǎn)的情況下，占有者雖然享有占有的權(quán)利，卻沒(méi)有其他權(quán)利尤其是沒(méi)有處分權(quán)。
[2] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第703—704頁(yè)。
[3] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第711頁(yè)。
[4] 2001年5月23日人民法院《關(guān)于搶劫過(guò)程中故意殺人案件如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》：行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物的過(guò)程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實(shí)施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。
[5] 人民法院2005年6月頒布的《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十條指出：搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，既侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利，具備劫取財(cái)物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂；既未劫取財(cái)物，又未造成他人人身傷害后果的，屬搶劫未遂。據(jù)此，刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問(wèn)題，其中屬搶劫未遂的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
[6] 可以這樣記憶：被害人睜著眼睛看著行為人的，定搶劫罪；被害人閉著眼睛的，定盜竊罪。
[7] 2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第7條。
[8] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第746頁(yè)。
[9] 建筑物應(yīng)為非公共空間，如果是公共空間（如火車站候車大廳等），由于人員流動(dòng)頻繁，沒(méi)有人對(duì)財(cái)物進(jìn)行控制，就如果財(cái)物遺忘在馬路上，應(yīng)認(rèn)定為是無(wú)人占有的財(cái)物。
[10] 注意：被害人的恐懼是來(lái)源于行為人自己將要實(shí)施或者指使他人實(shí)施對(duì)被害人不利的行為。
[11] 2001年人民法院《關(guān)于在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托從事公務(wù)的以外，不屬于國(guó)家工作人員。對(duì)其利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪處罰。
[12] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第750頁(yè)。
[13] 2000年7月20日人民法院《關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人”問(wèn)題的批復(fù)》。
[14] 張明楷教授認(rèn)為，“取得財(cái)物不必具有當(dāng)場(chǎng)性。三個(gè)湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs此外，即使將‘當(dāng)場(chǎng)’作為強(qiáng)取財(cái)物的要件，對(duì)于‘當(dāng)場(chǎng)’的理解不能過(guò)于狹窄，暴力、脅迫或者其他方法與取得財(cái)物之間雖然持續(xù)一定時(shí)間，也不屬于同一場(chǎng)所，也應(yīng)認(rèn)定為當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物。例如，甲對(duì)乙實(shí)施暴力，但乙身無(wú)分文，甲令乙立即從家中取來(lái)財(cái)物或者一道前往乙家中取得財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪”。見(jiàn)張明楷：《刑法學(xué)》法律出版社2007年版，第711頁(yè)。
★★侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的幾個(gè)共性問(wèn)題：
1．財(cái)物的保護(hù)法益：
（1）所有權(quán)及其他本權(quán)；[1]
（2）需要法定程序改變現(xiàn)狀的占有。——但在非法占有的情況下，相對(duì)于本權(quán)者恢復(fù)權(quán)利的行為而言，該占有不是財(cái)產(chǎn)犯的法益，即被害人恢復(fù)權(quán)利的行為排除在財(cái)產(chǎn)罪之外。
2.幾個(gè)典型案例：
（1）自己所有的財(cái)物由他人合法占有時(shí)，所有者盜竊他人占有的該財(cái)物的，成立盜竊罪。
（2）盜竊或者搶劫他人占有的違禁品的行為，構(gòu)成盜竊罪或搶劫罪。
（3）以詐騙方法取得他人不法原因給付物的行為，構(gòu)成詐騙罪。
（4）盜竊、詐騙或者搶劫他人用于違法犯罪的財(cái)物（主要包括犯罪工具與犯罪組成之物）的行為，構(gòu)成相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)犯罪。
（5）甲以欺騙方法從乙（盜竊犯人）處騙取其所盜竊的丙的所有物的，構(gòu)成詐騙罪。
（6）故意毀壞他人非法占有的財(cái)物的，成立故意毀壞財(cái)物罪。
（7）債權(quán)人用使用脅迫手段迫使債務(wù)人清償?shù)狡趥鶆?wù)的，不成立敲詐勒索罪。
（8）在行為已經(jīng)侵害了他人的所有權(quán)或者其他本權(quán)的情況下，同一行為人針對(duì)該財(cái)物實(shí)施的其他行為，不另構(gòu)成其他財(cái)產(chǎn)罪。不過(guò)，在甲的行為侵害了他人本權(quán)的情況下（如甲盜竊了丙的摩托車），乙針對(duì)該財(cái)產(chǎn)實(shí)施的侵害行為（如乙騙取該摩托車），構(gòu)成獨(dú)立的犯罪。因?yàn)榧椎男袨榍趾α吮呢?cái)產(chǎn)，乙的行為侵害了甲對(duì)摩托車的占有。[2]
★★一、搶劫罪
（一）普通搶劫罪的構(gòu)成要件
1．搶劫罪的對(duì)象：不僅僅包括合法財(cái)產(chǎn)，還包括非法財(cái)產(chǎn)。
應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題：
（1）搶劫賭資的行為。搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪定罪。但是，行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對(duì)象，一般不以搶劫罪論處。
（2）為個(gè)人使用，搶劫其家庭成員或者近親屬財(cái)產(chǎn)的，一般不以搶劫罪論處；教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財(cái)產(chǎn)的，可按搶劫罪定罪。
（3）14—16周歲的人強(qiáng)拿硬要少量物品，情節(jié)顯著輕微、危害不大的行為，可不認(rèn)為構(gòu)成搶劫罪。
2．客觀方面：以暴力、脅迫或者其他方法，劫取公私財(cái)物。
★（1）暴力：
a.暴力必須針對(duì)人實(shí)施（不包括對(duì)物暴力），并要求足以抑制對(duì)方的反抗，但不要求事實(shí)上抑制了對(duì)方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。
b.暴力的對(duì)方不限于財(cái)物的直接持有者，也包括對(duì)有權(quán)處分財(cái)物的人以及其他妨害劫取財(cái)物的人使用暴力。例如，甲對(duì)乙使用暴力，要求乙給妻子打電話，將其家中的存款取出存入甲的賬戶。
（2）脅迫:
是指以當(dāng)場(chǎng)立即使用暴力相威脅，使被害人產(chǎn)生恐懼心理因而不敢反抗的行為，這種脅迫也應(yīng)達(dá)到足以抑制對(duì)方反抗的程度。
（3）劫取財(cái)物。應(yīng)當(dāng)作廣義的理解。例如，搶回借條、逼迫被害人填寫虛假的收條等，均可認(rèn)為是劫取財(cái)物。
（4）手段行為與獲取財(cái)物行為之間必須具有因果關(guān)系。
a.實(shí)施的暴力、脅迫等行為雖然足以抵制被害人反抗，但實(shí)際上沒(méi)有抵制對(duì)方的反抗，對(duì)方基于憐憫心而交付財(cái)物的，只成立搶劫罪未遂。
b.實(shí)施暴力、脅迫行為，乘被害人沒(méi)有注意財(cái)物時(shí)取走其財(cái)物；在使用暴力、脅迫之際，被害人由于害怕而逃走，將身邊財(cái)物遺留在現(xiàn)場(chǎng)，行為人取走該財(cái)物的，均存在因果關(guān)系，成立搶劫罪。[3]
（二）加重構(gòu)成
★1．入戶搶劫。
（1）“戶”的特征：供他人家庭生活、與外界相對(duì)隔離。包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場(chǎng)所的漁船、為生活租用的房屋等進(jìn)行搶劫的行為。集體宿舍、旅店賓館、臨時(shí)搭建工棚等不應(yīng)認(rèn)定為“戶”，但在特定情況下，如果確實(shí)具有上述兩個(gè)特征的，也可以認(rèn)定為“戶”。（集生活、經(jīng)營(yíng)于一體的處所，在經(jīng)營(yíng)時(shí)間內(nèi)一般不視為“戶”）
居民自家的宅院一般也視為“戶”。
（2）“入戶”的目的必須具有非法性。進(jìn)入他人往所須以實(shí)施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實(shí)施搶劫等犯罪為目的進(jìn)入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時(shí)起意實(shí)施搶劫的，不屬于“入戶搶劫”。
（3）轉(zhuǎn)化型入戶搶劫罪（刑法第269條）中，“暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)”。
★2．在公共交通工具上搶劫。特點(diǎn)：公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點(diǎn)。
不包括：
（1）未運(yùn)營(yíng)中的大、中型公共交通工具。
（2）小型出租汽車上。
3．搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)。搶劫正在使用中的運(yùn)鈔車的，也視為搶劫銀行或者金融機(jī)構(gòu)。搶劫銀行的辦公用品的，不能視為搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)。
4．多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大。
（1）“多次”是指3次以上，應(yīng)以行為人實(shí)施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提，綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實(shí)施的時(shí)間、地點(diǎn)等因素，客觀分析、認(rèn)定。
（2）對(duì)于行為人基于一個(gè)犯意實(shí)施犯罪的，如在同一地點(diǎn)同時(shí)對(duì)在場(chǎng)的多人實(shí)施搶劫的；或基于同一犯意在同一地點(diǎn)實(shí)施連續(xù)搶劫犯罪的，如在同一地點(diǎn)連續(xù)地對(duì)途經(jīng)此的多人進(jìn)行搶劫的；或在一次犯罪中對(duì)一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實(shí)施入戶搶劫的，一般應(yīng)認(rèn)定為一次犯罪。
★5．搶劫致人重傷、死亡。行為人主觀上對(duì)于重傷、死亡結(jié)果既可以是故意，也可以是過(guò)失。例如，行為人為了劫取被害人的財(cái)物，先行殺害被害人的，定搶劫罪。但如果是搶劫后，為了滅口而殺害被害人的，應(yīng)以搶劫罪和故意殺人罪實(shí)行并罰。[4]
除了該種情形不存在犯罪未遂之外，其他八種加重情節(jié)都存在犯罪既遂、未遂的區(qū)分。[5]
易錯(cuò)點(diǎn)提示：為了繼承遺產(chǎn)而殺害被繼承人者其他繼承人的，成立故意殺人罪而非搶劫罪。
2005年卷二61．下列哪些行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪一罪？（ ）
A．甲將仇人殺死后，取走其身上的5000元現(xiàn)金
B．甲持刀攔路行搶，故意將受害人殺死后取走其財(cái)物
C．甲在搶劫過(guò)程中，為壓制被害人的反抗，故意將被害人殺死，取走其財(cái)物
D．甲實(shí)行搶劫罪后，為防止受害人報(bào)案，將其殺死
解的：BC。
6．冒充軍警人員搶劫。
★7．持槍搶劫。是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進(jìn)行搶劫。注意：
（1）槍支必須是真槍，不要求裝有子彈。
（2）行為人必須是實(shí)際上使用了槍支，例如，使用槍支威脅被害人。注意：如果行為人僅僅是攜帶了槍支，藏在包內(nèi)，并沒(méi)有讓被害人發(fā)覺(jué)，而是準(zhǔn)備待被害人反抗而使用槍支的，不能認(rèn)定為是持槍搶劫，應(yīng)認(rèn)定為是攜帶兇器搶奪——即適用刑法第267條第2款。
8．搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資。
★（二）準(zhǔn)搶劫罪——刑法第267條第2款
攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。——★法律擬制，即立法推定
應(yīng)注意如下幾個(gè)問(wèn)題：
1．關(guān)于“兇器”的理解。
（1）兇器是用來(lái)殺傷他人的物品。為了盜竊而攜帶的劃破他人提包的刀片，不屬于該款中的兇器。
（2）種類：性質(zhì)上的兇器、用法上的兇器。
★2．?dāng)y帶。要求主客觀相統(tǒng)一：是指行為人隨著帶著，進(jìn)行搶奪行為，如果被害人反抗才使用。
★注意：行為人將隨身攜帶的兇器有意加以顯示、能為被害人察覺(jué)到的，實(shí)際上已經(jīng)對(duì)被害人形成了一種脅迫的心理，直接適用刑法第263條的搶劫罪，即行為人沒(méi)有“使用”兇器。
★（三）轉(zhuǎn)化型搶劫——刑法第269條
1．前提條件：犯盜竊、詐騙、搶奪罪。是指具備上述三種行為，并不需要達(dá)到數(shù)額較大。即通常情形下，需要達(dá)到“數(shù)額較大”，但在如下情形下，沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)也可以：
（1）盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的；
（2）入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實(shí)施上述行為的；
（3）使用暴力致人輕微傷以上后果的；
（4）使用兇器或以兇器相威脅的；
（5）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
★2．主觀條件：為了窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證。（如果行為人在實(shí)行盜竊、詐騙、搶奪過(guò)程中，尚未取得財(cái)物時(shí)被他人發(fā)現(xiàn)，為了非法取得財(cái)物，而使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)直接認(rèn)定為刑法第263條的搶劫罪，不適用刑法第269條之轉(zhuǎn)化型搶劫）
2008年卷二15．甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價(jià)值12000元的項(xiàng)鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項(xiàng)鏈根本不值錢，就轉(zhuǎn)身回來(lái)，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說(shuō)：“出來(lái)混，也不知道戴條好項(xiàng)鏈”，然后將項(xiàng)鏈扔給乙。對(duì)甲的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？（ ）
A．搶奪罪（未遂） B．搶奪罪（中止） C．搶奪罪（既遂） D．搶劫罪（轉(zhuǎn)化型搶劫）
解析：C。
★3．客觀條件：當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者暴力相威脅。
★（1）當(dāng)場(chǎng)：是指實(shí)施犯罪的現(xiàn)場(chǎng)，但現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)犯罪人并隨之追趕的過(guò)程，應(yīng)視為現(xiàn)場(chǎng)的延伸。（一般的搶劫罪也照此掌握）
2003年卷二32.某晚，甲潛入乙家中行竊，被發(fā)現(xiàn)后攜所竊贓物（價(jià)值900余元）逃跑，乙緊追不舍。甲見(jiàn)雜貨店旁有一輛未熄火摩托車，車主丙正站在車旁吸煙，便騎上摩托車?yán)^續(xù)逃跑。次日，丙在街上發(fā)現(xiàn)自己的摩托車和甲，欲將甲扭送公安局，甲一拳將丙打傷，后經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷。本案應(yīng)當(dāng)以下列哪些罪名追究甲的刑事責(zé)任？（ ）
A.搶劫罪 B.搶奪罪 C.盜竊罪 D.故意傷害罪
解析：BCD。
★（2）暴力或暴力相威脅對(duì)象。必須是針對(duì)被害人或者其他第三人實(shí)施暴力或暴力相威脅，行為人對(duì)自己實(shí)施暴力，如自殺，從而防止被害人的追捕的，不成立轉(zhuǎn)化型搶劫。因?yàn)檗D(zhuǎn)化型搶劫之所以以搶劫罪論處，就是因?yàn)檫@種行為已經(jīng)對(duì)被害人造成了再度的威脅或侵害，即又造成了新的法益侵害與威脅。
（張明楷教科書上的一個(gè)例子P712：甲在丙家盜竊了財(cái)物，剛出門時(shí)遇到乙，甲以為乙是失主，為抗拒抓捕對(duì)乙實(shí)施暴力。即使乙不是失主，既沒(méi)有認(rèn)識(shí)到甲的盜竊行為，也沒(méi)有抓捕甲的想法與行為，對(duì)甲的行為也應(yīng)認(rèn)定為搶劫）
★（3）暴力的程度?！氨┝Α睉?yīng)具有足以使他人不敢反抗、不能反抗的程度，即與普通搶劫罪的暴力程度相當(dāng)。如果程度極其輕微的，不能轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
★4．主體條件：年滿16周歲的人。
注意：雖然14—16周歲的人可以成立搶劫罪的主體，但這類人不能夠成為轉(zhuǎn)化型搶劫罪的主體。如果14—16周歲的人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，事后實(shí)施暴力行為的，造成被害人重傷、死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
2008年卷二62．《刑法》第二百六十九條對(duì)轉(zhuǎn)化型搶劫作出了規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)不能適用該規(guī)定？（ABC）
A．甲入室盜竊，被主人李某發(fā)現(xiàn)并追趕，甲進(jìn)入李某廚房，拿出菜刀護(hù)在自己胸前，對(duì)李某說(shuō)：“你千萬(wàn)別過(guò)來(lái)，我膽子很小?！比缓?，翻窗逃跑
B．乙搶奪王某的財(cái)物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗
C．丙騙取他人財(cái)物后，剛準(zhǔn)備離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，騙局就被識(shí)破。被害人追趕丙。走投無(wú)路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對(duì)被害人說(shuō)：“你們?cè)僮?，我就死在你們面前。”被害人?jiàn)丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現(xiàn)場(chǎng)
D．丁在一網(wǎng)吧里盜竊財(cái)物并往外逃跑時(shí)，被管理人員顧某發(fā)現(xiàn)。丁為阻止顧某的追趕，提起網(wǎng)吧門邊的開(kāi)水壺，將開(kāi)水潑在顧某身上，然后逃離現(xiàn)場(chǎng)
解析：ABC。
（四）聚眾打砸搶行為的定性問(wèn)題——搶劫罪
聚眾“打砸搶”，致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財(cái)物的，除判令退賠外，對(duì)首要分子，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。
（五）認(rèn)定
1．搶劫罪的數(shù)額的認(rèn)定。
（1）搶劫信用卡后使用、消費(fèi)的，其實(shí)際使用、消費(fèi)的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實(shí)際使用、消費(fèi)的，不計(jì)數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。
（2）為搶劫其他財(cái)物，劫取機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入搶劫數(shù)額；為實(shí)施搶劫以外的其他犯罪劫取機(jī)動(dòng)車輛的，以搶劫罪和實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
2．搶劫罪與相似犯罪的界限。
（1）行為人冒充正在執(zhí)行公務(wù)的人民警察“抓賭”、“抓嫖”，沒(méi)收賭資或者罰款的行為，以招搖撞騙罪從重處罰；在實(shí)施上述行為中使用暴力或者暴力相威脅的，以搶劫罪論處。
（2）行為人冒充治安聯(lián)防隊(duì)員“抓賭”、“抓嫖”、沒(méi)收賭資或者罰款行為，以敲詐勒索罪定罪處罰；在實(shí)施上述行為過(guò)程中使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪定罪處罰。
（3）以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價(jià)錢、費(fèi)用的錢財(cái)?shù)男袨槎ㄐ裕喝绻c合理價(jià)錢、費(fèi)用相差不大的，以強(qiáng)迫交易罪定罪處罰；如果是相關(guān)懸殊的，以搶劫罪定罪處罰。
（4）搶劫罪與尋釁滋事罪。對(duì)于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強(qiáng)搶少量財(cái)物的行為，一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的，可以尋釁滋事罪定罪處罰。
（5）搶劫罪與故意傷害罪。行為人為索取債務(wù)，使用暴力、暴力威脅等手段的，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，依照故意傷害罪處罰。
★（6）搶劫罪與飛車搶奪行為。對(duì)于飛車搶奪行為，原則上以搶奪罪從重處罰。具有下列情形之一的，以搶劫罪定罪處罰：（2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第11條）
a.駕駛車輛，逼擠、撞擊或強(qiáng)行逼倒他人以排除他人反抗，乘機(jī)奪取財(cái)物的；
b.駕駛車輛強(qiáng)搶財(cái)物時(shí)，因被害人不放手而采取強(qiáng)拉硬拽方法劫取財(cái)物的；
c.行為人明知其駕駛車輛強(qiáng)行奪取他人財(cái)物的手段會(huì)造成他人傷亡的后果，仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財(cái)物持有人輕傷以上后果的。
2008年四川卷二17．甲駕駛摩托車至某廣場(chǎng)，乘途經(jīng)該廣場(chǎng)的乙不備，猛拽其攜帶的手提包，乙緊緊抓住手提包不放，甲即猛踩油門，將乙拖行數(shù)米并甩開(kāi)，奪其手提包后揚(yáng)長(zhǎng)而去。經(jīng)查，手提包共有錢物價(jià)值人民幣5000元，乙亦因被甲強(qiáng)拉硬拽而致手腕脫臼。對(duì)甲的行為應(yīng)以何罪處罰？ （B）
A．搶奪罪 B．搶劫罪 C．搶奪罪與搶劫罪實(shí)行并罰 D．搶奪罪與搶劫罪的牽連犯從一重罪處斷
解析：B。
3．既遂的標(biāo)準(zhǔn)。具備劫取財(cái)物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂。刑法所規(guī)定的8種加重構(gòu)成的搶劫罪，除“搶劫致人重傷、死亡”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問(wèn)題。
4．罪與非罪的界限。在借貸等民事糾紛中，強(qiáng)行拿走或者扣留對(duì)方財(cái)物，用以抵債抵物，或者借以償還債務(wù)的，雖然其行為手段具有不正當(dāng)性，但因無(wú)非法占有他人財(cái)物的目的，不構(gòu)成搶劫罪。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的，以故意傷害罪等罪處理。
★5．罪數(shù)的認(rèn)定：
★（1）綁架過(guò)程中又當(dāng)場(chǎng)劫取被害人隨身攜帶財(cái)物的，同時(shí)觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰。
★（2）行為人實(shí)施傷害、強(qiáng)*等犯罪行為，在被害人未失去知覺(jué)，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時(shí)起意劫取他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺(jué)或者沒(méi)有發(fā)覺(jué)的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時(shí)起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)施并罰。[6]
★（3）搶劫違禁品后，又以違禁品實(shí)施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪實(shí)行并罰。例如，搶劫毒品成立搶劫罪，事后行為人又販賣該毒品的，應(yīng)以搶劫罪與販賣毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
★★二、盜竊罪
（一）客體與對(duì)象
★1.對(duì)象：他人占有的財(cái)物。
注意問(wèn)題：
（1）自己所有的財(cái)物被公務(wù)機(jī)關(guān)占有或被他人合法占有時(shí)，視為他人占有的財(cái)物。
（2）他人非法占有。注意，他人非法占有，要求對(duì)財(cái)物的占有達(dá)到平穩(wěn)狀態(tài)時(shí)，才受刑法保護(hù)。但是，即使是平穩(wěn)占有，也不能對(duì)抗所有權(quán)人的救濟(jì)行為。
（3）他人對(duì)違禁品的占有。他人占有的違禁品，除了國(guó)家沒(méi)收，別人不得侵犯。例如，甲購(gòu)買了100克毒品藏在家里，被乙發(fā)現(xiàn)，乙便竊得這些毒品。乙構(gòu)成盜竊罪。
2.具體內(nèi)容：
（1）金融機(jī)構(gòu)。是指盜竊金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)資金、有價(jià)證券和客戶的資金等，如儲(chǔ)戶的存款、債券、其他款物，企業(yè)的結(jié)算資金、股票，不包括盜竊金融機(jī)構(gòu)的辦公用品、交通工具等財(cái)物的行為?！師o(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
（2）珍貴文物。——處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
（3）具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動(dòng)物化石、古人類化石。
★（4）盜竊信用卡。盜竊信用卡騙取財(cái)物的行為與盜竊印鑒齊全的銀行空白支票騙取財(cái)物的行為，定盜竊罪。
（5）增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。——盜竊罪
（6）電力、煤氣、天然氣等無(wú)形物。
★（7）電信碼號(hào)、電信卡、上網(wǎng)賬號(hào)、密碼。（刑法第265條：以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，定盜竊罪。）
將電信卡非法充值后使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。
明知是非法制作的IC電話卡而使用或者購(gòu)買并使用，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定盜竊罪。非法制作或者出售非法制作的IC電話卡，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)以偽造、倒賣偽造的有價(jià)票證罪追究刑事責(zé)任，犯罪數(shù)額可以根據(jù)銷售數(shù)額認(rèn)定。
★特別規(guī)定：以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。（這種情形下，實(shí)際上是騙了辦理入網(wǎng)手續(xù)的移動(dòng)公司工作人員）
（8）虛擬財(cái)物。
（9）違禁品。
★（10）財(cái)產(chǎn)憑證。注意：
a.不記名、不掛失的財(cái)產(chǎn)憑證，視同貨幣；
b.記名的有價(jià)支付憑證、有價(jià)證券、有價(jià)票證。如果票面價(jià)值已定并能即時(shí)兌現(xiàn)的，按票面數(shù)額和利息計(jì)算犯罪數(shù)額；如果票面價(jià)值未定，但已經(jīng)兌現(xiàn)的，按實(shí)際兌現(xiàn)的財(cái)物價(jià)值計(jì)算，尚未兌現(xiàn)的，可作為定罪量刑的情節(jié)。不能即時(shí)兌現(xiàn)的，或者能即時(shí)兌現(xiàn)但已經(jīng)被丟失、毀棄的，如果失主可以通過(guò)掛失、補(bǔ)領(lǐng)、補(bǔ)辦手續(xù)等方式避免實(shí)際損失的，票面數(shù)額不作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，但可作為定罪量刑的情節(jié)。
★結(jié)論：看是否會(huì)給被害人造成損害，造成多大的損害來(lái)認(rèn)定犯罪的數(shù)額。
（二）客觀方面
★1.秘密性。2009年司法考試指定用書的觀點(diǎn)：秘密具有如下三個(gè)特征：（該特征區(qū)別于搶奪罪）
★（1）特定性。是指相對(duì)于財(cái)物的所有人或保管人來(lái)說(shuō)，是一種隱藏性的行為。
★（2）主觀性。行為人自以為采取了一種背著財(cái)物的所有人或保管人的行為。例如，行為人在眾目睽睽之下扒竊，他以為別人沒(méi)有發(fā)現(xiàn)，是在秘密竊取，但實(shí)際上已在他人注視之下。這時(shí)，行為人仍然可以視為是在秘密竊取。
★（3）相對(duì)性。秘密與公然之間是相對(duì)的，秘密竊取之秘密，僅意味著行為人意圖在財(cái)物所有人或保管人未覺(jué)察的情況下將財(cái)物據(jù)為己有，但這并不排除盜竊罪也可能是在光天化日之下而實(shí)施。例如，犯罪分子大搖大擺地開(kāi)車進(jìn)入某工地，將建筑材料運(yùn)載而去，這就是利用了人們誤以為其是合法運(yùn)輸而未覺(jué)察的情況下進(jìn)行盜竊。
2．竊取。竊取行為是排除他人對(duì)財(cái)物的支配，建立新的支配關(guān)系的過(guò)程，倘若只是單純排除他人對(duì)財(cái)物的支配，如將他人喂養(yǎng)的魚放走，便不是竊取行為。
注意：刑法的注意規(guī)定。
（三）盜竊罪與相關(guān)犯罪的區(qū)分、罪數(shù)
1．盜竊罪與搶奪罪的區(qū)分。存在如下兩種不同的觀點(diǎn)
★（1）通說(shuō)認(rèn)為，盜竊是指秘密竊取公私財(cái)物的行為；搶奪是指乘人不備公然奪取公私財(cái)物的行為?！?009年司法考試指定用書上采此觀點(diǎn)，建議按此觀點(diǎn)掌握
★2.盜竊后處分贓物的行為，原則上是處于事后的不可罰行為，但僅限于窩藏、銷贓，超出此范圍的，往往要數(shù)罪并罰。
★關(guān)于搶劫罪的司法解釋對(duì)我們的啟示：以毒品、假幣、**物品等違禁品為對(duì)象，實(shí)施搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后實(shí)施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪數(shù)罪并罰。[7]
3.盜竊罪與其他犯罪的區(qū)分
（1）盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施價(jià)值數(shù)額不大，但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的，依照本法第l24條的規(guī)定定罪處罰；盜竊廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪的，擇一重罪處罰。
（2）盜竊使用中的電力設(shè)備，同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設(shè)備罪的，擇一重罪處罰。
（3）為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)人盜竊數(shù)額；為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。為實(shí)施其他犯罪，偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開(kāi)的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰。
（4）為練習(xí)開(kāi)車、游樂(lè)等目的，多次偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰：在偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛過(guò)程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪和其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰；偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛造成車輛損壞的，按照本法第275條的規(guī)定定罪處罰；偶爾偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，情節(jié)輕微的，可以不認(rèn)為是犯罪。
（5）實(shí)施盜竊犯罪，造成公私財(cái)物損毀的，以盜竊罪從重處罰：又構(gòu)成其他犯罪的，擇一重罪從重處罰；盜竊公私財(cái)物未構(gòu)成盜竊罪，但因采用破壞性手段造成公私財(cái)物損毀數(shù)額較大的，以故意毀壞財(cái)物罪定罪處罰。盜竊后，為掩蓋盜竊罪行或者報(bào)復(fù)等，故意破壞公私財(cái)物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
（6）盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照本法第219條的規(guī)定定罪處罰。
（7）使用投毒、爆炸方法偷魚的犯罪性質(zhì)問(wèn)題。如果是出于盜竊的目的，毒死或炸死較大數(shù)量的魚，將其偷走，未引起其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)定為盜竊罪；如果不顧人畜安危，向供飲用的池塘中投放大量的劇毒藥物，或者向堤壩、其他公共設(shè)施附近的水性中投擲大量炸藥，嚴(yán)重危害公共安全，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)物遭受大損失的，應(yīng)定投毒罪或爆炸罪；如果是為了偷魚或挾私報(bào)復(fù)，向魚塘內(nèi)投放大量劇毒藥物，嚴(yán)重污染水質(zhì)，毒死整塘的魚，使集體的或個(gè)人承包的養(yǎng)魚生產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞，損失修重的，應(yīng)定破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪，同時(shí)還應(yīng)查明毒物或炸藥的來(lái)源，抑牽連犯有其他罪的，則應(yīng)從一重罪懲處。
（8）盜伐林木的犯罪性質(zhì)。違反保滬森林法規(guī)，秘密地盜伐森林或其他林木，情節(jié)嚴(yán)重的，因?yàn)楸痉ǚ謩t另有規(guī)定，構(gòu)成盜伐林木罪，不以盜竊罪論處；如果不是盜伐生長(zhǎng)中的林木，而是盜竊已經(jīng)采伐下來(lái)的木料的，或者偷砍他人房前屋后、自留地上種植的零星樹(shù)木數(shù)額較大的，則應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。
（9）對(duì)盜竊珍貴文物的，如果僅屬竊取，應(yīng)定盜竊罪；在盜竊過(guò)程中破壞珍貴文物、名勝古跡的，可以按盜竊罪或者破壞珍貴文物、名勝古跡罪中的一重罪從重處罰。
（l0）盜竊墓葬，竊取數(shù)額較大的財(cái)物，應(yīng)以盜竊罪論處；雖未竊得財(cái)物或竊得少量財(cái)物的，如情節(jié)嚴(yán)重，也應(yīng)以盜竊罪論處；如果竊取少量財(cái)物，情節(jié)輕微的，可由公安機(jī)關(guān)酌情給予治安處罰，盜掘古文化遺址、古墓葬的，應(yīng)依本法第328條之規(guī)定。
（11）故意盜竊槍支、彈藥、爆炸物或公文、證件、印章的，因盜竊的是刑法規(guī)定的特定對(duì)象，故依法應(yīng)定盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪或盜竊公文、證件、印章罪，不以盜竊罪論；如果在盜竊到的手提包中意外地發(fā)現(xiàn)放有槍支、彈藥，因無(wú)盜竊槍支、彈藥的故意，仍應(yīng)以盜竊罪論處；如果盜竊拎包后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有槍支、彈約而又私藏的，則構(gòu)成私藏槍支、彈藥罪。
（l2）盜竊鐵路線上行軍設(shè)備的零件、部件或者鐵路線上的器材，危及行車安全，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)1990年9月7日通過(guò)的《鐵路法》的規(guī)定，以破壞交通設(shè)備罪論處。
（l3）竊取支票騙兌現(xiàn)金或者騙購(gòu)物品的犯罪性質(zhì)。竊取他人購(gòu)買的旅行支票，摹仿失主簽字，騙兌現(xiàn)款或者騙購(gòu)物品的，竊取單位蓋過(guò)章的空白支票，填寫收款單位和金額，騙購(gòu)物品的，如果數(shù)額較大，一般構(gòu)成盜竊罪。行為人雖然使用了欺騙手段，但他采用秘密竊取手段取得支票是決定性的，而兌現(xiàn)或購(gòu)物是繼續(xù)完成盜竊行為，最終受損失的是丟失支票個(gè)人或單位。所以，仍應(yīng)構(gòu)成盜竊罪，而不構(gòu)成票據(jù)詐騙罪。如果盜竊犯勾結(jié)他人冒充簽發(fā)支票的個(gè)人或單位人員去兌現(xiàn)或購(gòu)物的，后者如果知道支票是偷來(lái)的，構(gòu)成盜竊罪的共犯；如果不知道支票是偷來(lái)的，他冒名頂替，虛構(gòu)事實(shí)，采用欺騙方法占有財(cái)物則可定為票據(jù)詐騙罪。
（14）根據(jù)本法第210條第1款規(guī)定，盜竊增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的。依照本條的規(guī)定定罪處罰。
（15）根據(jù)本法第253條第2款規(guī)定，郵政工作人員私自開(kāi)拆或者隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的，依照本條的規(guī)定即本罪定罪從重處罰。
（16）參照人民檢察院1989年9月15日《關(guān)于非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件并從中竊取財(cái)物案件定性問(wèn)題的批復(fù)》之規(guī)定，非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件，侵犯通信自由權(quán)利情節(jié)嚴(yán)重，并從中竊取少量財(cái)物，或者竊取匯票、匯款支票，騙取匯兌款數(shù)額不大的，依照刑法關(guān)于侵犯通信自由罪的規(guī)定，從重處罰。非郵電工作人員非法開(kāi)拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重，并從中竊取少量財(cái)物數(shù)額較大的，應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則，依照刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定從重處罰。
★（17）盜竊信用卡并使用的，根據(jù)本法第196條第3款規(guī)定，應(yīng)以盜竊罪定罪。盜竊數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定。
（三）認(rèn)定中的若干問(wèn)題
1．定罪的標(biāo)準(zhǔn)：數(shù)額較大，或者多次盜竊。
（1）數(shù)額較大。根據(jù)人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條之規(guī)定：盜竊未遂、情節(jié)嚴(yán)重，如以數(shù)額巨大的財(cái)物或者國(guó)家珍貴文物等為盜竊目標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。所以，不能認(rèn)為凡未能盜竊到財(cái)物、達(dá)不到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)就不構(gòu)成盜竊罪。）
（2）多次盜竊。是指一年以內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊3次以上。
盜竊公私財(cái)物接近數(shù)額較大的起點(diǎn)，具有下列情形之一的，可以追究刑事責(zé)任：
a.以破壞性手段盜竊造成公私財(cái)產(chǎn)損失的；
b.盜竊殘疾人、孤寡老人或者喪失勞動(dòng)能力人的財(cái)物的；
c.造成嚴(yán)重后果或者具有其他惡劣情節(jié)的。
盜竊公私財(cái)物量已達(dá)到數(shù)額較大的起點(diǎn)，但情節(jié)輕微，并具有下列情形之一的，可不作為犯罪處理：
a.已滿16周歲不滿18周歲的未成年人作案的。
b.全部退贓、退賠的。
c.主動(dòng)投案的。
d.被脅迫參加盜竊活動(dòng)，沒(méi)有分贓或者獲贓較少的；
e.其他情節(jié)輕微、危害不大的。
已滿16周歲不滿18周歲的人實(shí)施盜竊行為未超過(guò)3次，盜竊數(shù)額雖已達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，但案發(fā)后能如實(shí)供述全部盜竊事實(shí)并積極退贓，且具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”，不認(rèn)為是犯罪：
a.系又聾又啞的人或者盲人；
b.在共同盜竊中起次要或者輔助作用，或者被脅迫；
c.具有其他輕微情節(jié)的。
2．對(duì)于偷拿自己家的財(cái)物或者近親屬的財(cái)物。
一般可不按犯罪處理。但在如下情形下應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任：
（1）家庭成員勾結(jié)外人盜竊家庭財(cái)產(chǎn)的；
（2）行為人既盜竊公私財(cái)物，又盜竊自己家庭內(nèi)或近親屬財(cái)物的案件，對(duì)于盜竊公私財(cái)物部分，應(yīng)按盜竊罪處理；
（3）16—18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬財(cái)物，或者盜竊其他親屬財(cái)物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。（注意：是“其他親屬要求不予追究”）
3．盜竊未遂的認(rèn)定。
（1）原則上，盜竊未遂的情形不以犯罪論處，但如果是情節(jié)嚴(yán)重的未遂，則應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。
（2）既、未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)：采失控說(shuō)。失控，并不意味著被害人不能找回被盜財(cái)物，只要被害人當(dāng)時(shí)失去了對(duì)財(cái)物的實(shí)際控制，就認(rèn)為已經(jīng)失控。
4．盜竊罪適用“無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的情形：
（1）盜竊金融機(jī)構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；
（2）盜竊珍貴文物、情節(jié)嚴(yán)重，其中，“情節(jié)嚴(yán)重”是指：盜竊國(guó)家一級(jí)文物后造成損毀、流失，無(wú)法追回；盜竊國(guó)家二級(jí)文物三件以上或者盜竊國(guó)家一級(jí)文物一件以上，并具有下列情形之一的：
a.犯罪集團(tuán)的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯；
b.流竄作案危害嚴(yán)重的；
c.累犯；
d.造成其他重大損失的。
5．盜竊機(jī)動(dòng)車輛的問(wèn)題
（1）為盜竊其他財(cái)物，盜竊機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用的，被盜機(jī)動(dòng)車輛的價(jià)值計(jì)入盜竊數(shù)額；為實(shí)施其他犯罪盜竊機(jī)動(dòng)車輛的，以盜竊罪和所實(shí)施的其他犯罪數(shù)罪并罰。
（2）為實(shí)施其他犯罪，偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛當(dāng)犯罪工具使用后，將偷開(kāi)的機(jī)動(dòng)車輛送回原處或者停放到原處附近，車輛未丟失的，按照其所實(shí)施的犯罪從重處罰。
（3）為練習(xí)開(kāi)車、游樂(lè)等目的，多次偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，并將機(jī)動(dòng)車輛丟失的，以盜竊罪定罪處罰；在偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛過(guò)程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪，又構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰；偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛造成車輛損壞的，定故意毀壞財(cái)物罪；偶爾偷開(kāi)機(jī)動(dòng)車輛，情節(jié)輕微的，可以不認(rèn)為是犯罪。
6.以計(jì)算機(jī)等其他方式實(shí)施盜竊行為的，應(yīng)以盜竊罪論處。
★★三、詐騙罪
（一）客觀表現(xiàn)
虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的欺詐行為→→被害人陷于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤→→被害人“自愿交付”財(cái)物（即處分財(cái)產(chǎn)）→→被告人受益→→被害人受損
★1.如何理解“處分財(cái)產(chǎn)”？
（1）處分人是具有處分財(cái)產(chǎn)權(quán)限或地位、具有處分能力的人。（如幼兒、精神病人不可以）
（2）被害人必須具有轉(zhuǎn)移占有的意思表示。
行為人實(shí)施欺騙行為，使他人放棄財(cái)物，行為人拾取該財(cái)物的，也宜認(rèn)定為詐騙罪。
★2.被害人必須有財(cái)產(chǎn)上的損失。
（1）無(wú)效債權(quán)的喪失不能視為財(cái)產(chǎn)損失，例如，采取欺騙行為使妓女免收嫖資的，不成立詐騙罪。
（2）即使提供了相當(dāng)對(duì)價(jià)，但如果沒(méi)有實(shí)現(xiàn)被害人的交換目的，仍應(yīng)認(rèn)定存在財(cái)產(chǎn)損失。
（3）行為人實(shí)施欺騙行為，導(dǎo)致受騙者就所交付財(cái)產(chǎn)的用途、財(cái)產(chǎn)的接受者存在法益關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤時(shí)，即使受騙者沒(méi)有期待相當(dāng)給付，也認(rèn)為存在財(cái)產(chǎn)損失，行為人的行為成立詐騙罪。
3.二者存在因果關(guān)系。
例如，2004年卷二：甲對(duì)胡某實(shí)施詐騙行為，被胡某識(shí)破騙局。但胡某覺(jué)得甲窮困潦倒，實(shí)在可憐，就給其3000元錢，甲得款后離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)。甲成立詐騙罪未遂。
（二）對(duì)象
他人的財(cái)物。包括：
1．直接詐騙。被騙人是財(cái)物的所有人或保管人。
2．間接詐騙。被騙的人不是財(cái)物的所有人或者保管人，例如，訴訟詐騙。
（三）認(rèn)定
1．電信詐騙。
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動(dòng)電話，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大的，定詐騙罪。
2．多次詐騙的數(shù)額認(rèn)定。對(duì)于多次進(jìn)行詐騙，并以后次詐騙財(cái)物歸還前次詐騙財(cái)物，在計(jì)算詐騙數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實(shí)際未歸還的數(shù)額認(rèn)定，量刑時(shí)可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。
3．訴訟詐騙的認(rèn)定。
4．使用偽造、變?cè)?、盜竊的武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌，騙免養(yǎng)路費(fèi)、通行費(fèi)等各種規(guī)費(fèi)，數(shù)額較大的，定詐騙罪。
5．賭博欺詐。
（1）人民法院研究室《關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)?shù)陌讣?yīng)如何定罪問(wèn)題的電話答復(fù)》（1991年3月12日）：對(duì)于行為人以營(yíng)利為目的，設(shè)置圈套，誘騙他人參賭的行為，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)以賭博罪論處。
（2）人民法院《關(guān)于對(duì)設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財(cái)?shù)?受騙者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》（法復(fù)〔1995〕8號(hào)）貴州省高級(jí)人民法院：你院“關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭，當(dāng)參賭者要求退還所輸錢財(cái)時(shí)，設(shè)賭者以暴力相威脅，甚至將參賭者打傷、殺傷并將錢財(cái)帶走的行為如何定性”的請(qǐng)示收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)，屬賭博行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以賭博罪定罪處罰。參賭者識(shí)破騙局要求退還所輸錢財(cái)，設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅，拒絕退還的，應(yīng)以賭博罪從重處罰；致參賭者傷害或者死亡的，應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪，依法實(shí)行數(shù)罪并罰。
（四）詐騙罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
★1．詐騙罪與敲詐勒索罪。
詐騙行為是使用欺騙方法使他人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而“自愿”地處分或交付財(cái)物；而敲詐勒索行為是通過(guò)威脅、要挾的方法使他人感到恐懼而不得不交付財(cái)物。
罪名
行為的性質(zhì)
被害人交付財(cái)物的方式
詐騙罪
欺騙
自愿交付
敲詐勒索罪
脅迫
基于害怕交付
如果行為同時(shí)具有欺騙與脅迫性質(zhì)，被害人基于害怕而自愿交付的，屬于詐騙罪與敲詐勒索罪的想象競(jìng)合犯。例如：甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財(cái)。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競(jìng)合犯
200７年卷二63．關(guān)于敲詐勒索罪的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ABCD）
A．甲將王某殺害后，又以王某被綁架為由，向其親屬索要錢財(cái)。甲除構(gòu)成故意殺人罪外，還構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競(jìng)合犯
B．飯店老板乙以可樂(lè)兌水冒充洋酒銷售，向?qū)嶋H消費(fèi)數(shù)十元的李某索要數(shù)千元。李某不從，乙召集店員對(duì)其進(jìn)行毆打，致其被迫將錢交給乙。乙的行為構(gòu)成搶劫罪而非敲詐勒索罪
C．職員丙被公司辭退，要求公司支付10萬(wàn)元補(bǔ)償費(fèi)，否則會(huì)將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
D．丁為謀取不正當(dāng)利益送給國(guó)家工作人員劉某10萬(wàn)元。獲取不正當(dāng)利益后，丁以告發(fā)相要挾，要求劉某返還10萬(wàn)元。劉某擔(dān)心被告發(fā)，便還給丁10萬(wàn)元。對(duì)丁的行為應(yīng)以行賄罪與敲詐勒索罪實(shí)行并罰
★2．盜竊罪與詐騙罪
區(qū)別的要求在于：被害人是否自愿交付財(cái)物。如何理解“自愿交付財(cái)物”？必須是被害人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到其所交付的是自己的財(cái)物，并且是“自愿”地將其財(cái)物處分給行為人。（當(dāng)然，這里的“自愿”是受到欺騙的原因造成的）
或者說(shuō)，盜竊罪中，被害人并不知道財(cái)產(chǎn)丟失的事實(shí)；也不知道侵害者是誰(shuí)。而詐騙罪中，行為人是“自愿交付財(cái)物”，當(dāng)然知道財(cái)產(chǎn)丟失的事實(shí)，即行為人有自愿處分財(cái)產(chǎn)的意思，也知道將財(cái)產(chǎn)交給了誰(shuí)。
以下情形的處理：
★（1）暗中調(diào)包的：定盜竊罪。
2004年卷二11．陳某在商場(chǎng)金店發(fā)現(xiàn)柜臺(tái)內(nèi)放有一條重12克、價(jià)值16000元的純金項(xiàng)鏈，與自己所戴的鍍金項(xiàng)鏈樣式相同。陳某以挑選金項(xiàng)鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項(xiàng)鏈調(diào)換了上述純金項(xiàng)鏈。陳某的行為：（）
A．構(gòu)成盜竊罪B．構(gòu)成詐騙罪C．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪的想象競(jìng)合犯D．構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪二罪
2000年卷二27乙女聽(tīng)說(shuō)甲男能將10元變成100元，便將家里的2000元現(xiàn)金變給甲，讓甲當(dāng)場(chǎng)將2000元變成2萬(wàn)元。甲用紅紙包著2000元錢，隨后“變”來(lái)“變”去，趁機(jī)調(diào)換了紅紙包，然后將調(diào)換過(guò)的紅紙包交給乙，讓乙2小時(shí)后再打不開(kāi)看。乙2小時(shí)后開(kāi)，發(fā)現(xiàn)紅紙包內(nèi)是餐巾紙。甲的行為構(gòu)成何罪？（）
A、盜竊罪B、詐騙罪C、侵占罪 D、搶奪罪
★（2）先實(shí)施盜竊、侵占行為占有他人財(cái)物后，使用欺騙手段騙取他人的，定盜竊罪、侵占罪。
★（3）欺騙不知情的人，通過(guò)該不知情的人的“自愿交付”獲取被害人財(cái)物的：
a.如果該不知情的人是有處分權(quán)利的，行為人成立詐騙罪；
b.如果該不知情的人是沒(méi)有處分權(quán)利的，行為人成立盜竊罪。
★（4）雖然對(duì)被害人使用了欺騙手段，但被害人并沒(méi)有基于欺騙而處分財(cái)物的，不成立詐騙罪。
★（5）在行為人已經(jīng)取得財(cái)產(chǎn)的情況下，二者區(qū)分的關(guān)鍵在于被害人是否基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而“處分”了財(cái)產(chǎn)。
例如，行為人將被害人約在某餐廳吃飯時(shí)，聲稱需要借打被害人的手機(jī)。被害人將手機(jī)遞給行為人后，行為人假裝撥打電話，并謊稱信號(hào)不好，一邊與“電話中的對(duì)方”通話，一邊往餐廳外走，然后乘機(jī)逃走。
2008年卷二14．甲在某銀行的存折上有4萬(wàn)元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲(chǔ)業(yè)務(wù)，乙對(duì)甲說(shuō)：“你的4萬(wàn)元存款已到期?！奔茁?tīng)后，靈機(jī)一動(dòng)，對(duì)乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù)，甲取走4萬(wàn)元。甲的行為構(gòu)成何罪？（C）
A．侵占罪B．盜竊罪（間接正犯）C．詐騙罪D．金融憑證詐騙罪
★2008年四川卷二59．丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺騙丙說(shuō)："我是乙的新任秘書，乙上班時(shí)好象忘了帶提包，讓我來(lái)取。"丙信以為真，甲從丙手中得到提包（價(jià)值3300元）后逃走。關(guān)于甲的行為，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （ABC考點(diǎn)：丙“自愿”交付；詐騙罪中的財(cái)產(chǎn)處分不僅僅是指所有權(quán)能，注意財(cái)產(chǎn)是由誰(shuí)占有）
A．盜竊罪的直接正犯 B．詐騙罪的間接正犯 C．盜竊罪的間接正犯 D．詐騙罪的直接正犯
200６年卷二17．下列哪種說(shuō)法是正確的？ （ ）
A．甲潛入乙家，搬走乙家1臺(tái)價(jià)值2000元的彩電，走到門口，被乙5歲的女兒丙看到。丙問(wèn)甲為什么搬我家的彩電，乙謊稱是其父親讓他來(lái)搬的。丙信以為真，讓甲將彩電搬走。甲的行為屬于詐騙（從小孩手中騙走財(cái)物的，不定詐騙罪，定盜竊罪）
B．甲在柜臺(tái)假裝購(gòu)買金項(xiàng)鏈，讓售貨員乙拿出的3條進(jìn)行挑選，甲看后表示對(duì)3條金項(xiàng)鏈均不滿意，讓乙再拿2條。甲趁乙彎腰取金項(xiàng)鏈時(shí)，將柜臺(tái)上的1條金項(xiàng)鏈裝入口袋。乙拿出2條金項(xiàng)鏈讓甲看，甲看后表示不滿意，將金項(xiàng)鏈歸還給乙。乙看少了1條，便隔著柜臺(tái)一把抓住甲的手不讓其走，甲猛地甩開(kāi)乙的手逃走。甲的行為屬于搶奪（盜竊行為，事后的行為不宜認(rèn)定為是使用暴力抗拒抓捕，因?yàn)榍楣?jié)較輕）
C．甲在柜臺(tái)購(gòu)買2條中華香煙，在售貨員乙拿給甲2條中華香煙后，甲又讓乙再拿1瓶五糧液酒。趁乙轉(zhuǎn)身時(shí)，甲用事先準(zhǔn)備好的2條假中華香煙與柜臺(tái)上的中華香煙對(duì)調(diào)。等乙拿出五糧液酒后，甲將煙酒又看了看，以煙酒有假為由沒(méi)有買。甲的行為屬于盜竊 （被害人對(duì)“交付”煙酒是否知情？不知情定盜竊罪）
D．甲與乙進(jìn)行私下外匯交易。乙給甲1萬(wàn)美元，甲在清點(diǎn)時(shí)趁乙不注意，抽出10張100元面值的美元，以10張10元面值的美元頂替。清點(diǎn)完成后，甲將總面額8.3萬(wàn)元的假人民幣交給乙，被乙識(shí)破。乙要回1萬(wàn)美元，經(jīng)清點(diǎn)仍是100張，拿回家后才發(fā)現(xiàn)美元被調(diào)換。甲的行為屬于詐騙
★2.詐騙罪與侵占罪
（1）行為人出于非法占有目的，欺騙被害人，使其將財(cái)物交付給行為人“代為保管”，進(jìn)而非法占為己有的，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。
（2）先侵占，后欺騙的，成立侵占罪。行為人接受委托代為保管他人財(cái)物，非法將財(cái)物占為己有后，在被害人請(qǐng)求返還時(shí)，虛構(gòu)財(cái)物被盜等理由，使被害人免除行為人的返還義務(wù)的，因?yàn)閮H侵害了被害人的同一法益，事后的欺騙行為屬于為了確保對(duì)同一被害人的侵占物而實(shí)施的不可罰的事后行為，故不能認(rèn)定為詐騙罪，僅成立侵占罪。[8]
（3）借他人財(cái)物時(shí)有欺騙故意和行為，“借”后不還的，定詐騙罪。
★★四、侵占罪
侵占罪與盜竊罪、詐騙罪之間的區(qū)分
侵占罪是以已然持有他人財(cái)物為前提，侵占行為的本質(zhì)是變持有為占有。
★盜竊罪、詐騙罪中，財(cái)物是處于他人的控制之下。
如何理解財(cái)物屬于他人占有之中：
★1．只要是在他人事實(shí)支配領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)物，即使他人沒(méi)有現(xiàn)實(shí)地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人家中角落的財(cái)物。
★2．雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實(shí)上支配的狀態(tài)時(shí)，也屬于他人占有的財(cái)物。即明顯屬于他人支配、管理的財(cái)物，即使他人短暫遺忘或者短暫離開(kāi)，但只要財(cái)物處于他人支配力所能涉及的范圍，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有。
2007年卷二6．甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過(guò)的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動(dòng)汽車剛要掛檔開(kāi)動(dòng)時(shí)，甲正好下樓，將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）
A．構(gòu)成侵占罪既遂B．構(gòu)成侵占罪未遂 C．構(gòu)成盜竊罪既遂D．構(gòu)成盜竊罪未遂
解析：D。即使甲沒(méi)有撥車的鑰匙，但自行車是停在自家樓下，并且甲是上樓取文件，很快就會(huì)下來(lái)。根據(jù)社會(huì)一般觀念，該財(cái)物仍然由甲占有。乙的行為對(duì)象是他人占有的財(cái)物，成立盜竊罪，甲并沒(méi)有對(duì)財(cái)物失去控制，故乙的行為成立盜竊罪未遂。
★3．在特定場(chǎng)所，所有人、占有人在場(chǎng)的，原則上應(yīng)認(rèn)定為所有人、占有人占有。例如，飛機(jī)上的乘客的手提行李，不管其放在何處，都由乘客占有；乙提著行李去甲家中做客，行李是由乙占有，即使與甲一起到戶外聊天、短暫離開(kāi)甲家，乙放置在甲家的包也由乙占有。
2007年卷二15．甲路過(guò)某自行車修理店，見(jiàn)有一輛電動(dòng)自行車（價(jià)值1萬(wàn)元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見(jiàn)店內(nèi)貨架上無(wú)自行車鎖便謊稱要購(gòu)買，催促店主去50米之外的庫(kù)房拿貨。店主臨走時(shí)對(duì)甲說(shuō)：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！钡曛麟x店后，甲騎走電動(dòng)自行車。甲的行為構(gòu)成何罪？（ ）
A．詐騙罪B．盜竊罪 C．侵占罪D．職務(wù)侵占罪
★ 4．主人飼養(yǎng)的具有回到原處能力或習(xí)性的寵物，不管寵物處于何處，都應(yīng)認(rèn)定為飼主占有。
★5．即使原占有者喪失了占有，但當(dāng)該財(cái)物轉(zhuǎn)移為建筑物[9]的管理者或者第三者占有時(shí)，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有的財(cái)物。例如，在出租車上落下的物品、在賓館落下的物品。
2006年卷二58．甲到銀行自動(dòng)取款機(jī)提款后，忘了將借記卡退出便匆忙離開(kāi)。該銀行工作人員乙對(duì)自動(dòng)取款機(jī)進(jìn)行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)了甲未退出的借記卡，便從該卡中取出5000元，并將卡中剩余的3萬(wàn)元轉(zhuǎn)入自己的借記卡。對(duì)乙的行為的定性，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成盜竊罪 B．乙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪 D．乙的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪
2004年卷二88．甲乘坐長(zhǎng)途公共汽車時(shí)，誤以為司機(jī)座位后的提包為身邊的乙所有（實(shí)為司機(jī)所有）；乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財(cái)物（內(nèi)有司機(jī)為他人代購(gòu)的13部手機(jī)，價(jià)值2．6萬(wàn)元），甲提前下車，并將提包拿走。司機(jī)到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報(bào)案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問(wèn)甲，但甲拒不承認(rèn)，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是：（）
A．由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，所以，甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
B．由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，因而沒(méi)有盜竊他人財(cái)物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪
C．由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，所以，甲的行為成立盜竊罪
D．由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，而甲又沒(méi)有盜竊的故意，所以，甲的行為不成立盜竊罪；又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實(shí)上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪
★6．當(dāng)數(shù)人共同管理某種財(cái)物，而且數(shù)人之間存在主從關(guān)系時(shí)，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是上位者占有財(cái)物，下位者基于非法占有目的取走財(cái)物的，成立盜竊罪。但如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)承認(rèn)下位者的占有；下位者任意處分財(cái)物，就不構(gòu)成盜竊罪。
7．行為人受他人委托占有某種封緘的包裝物時(shí)，封緘物整體由受托人占有，但內(nèi)容物為委托人占有。受托人不法取得封緘物整體的，成立侵占罪；取出其中的內(nèi)容物的，成立盜竊罪。如果不法取得封緘物的整體，并能夠認(rèn)定受托人因?yàn)榇蜷_(kāi)封緘物、出賣封緘物整體等行為而不法占有了內(nèi)容物，當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。
2004年卷二57．甲某日晚到洗浴中心洗浴。甲進(jìn)入該中心后，根據(jù)服務(wù)員乙的指引，將衣服、手機(jī)、手提包等財(cái)物鎖入8號(hào)柜中，然后進(jìn)入沐浴區(qū)。半小時(shí)后，乙為交班而準(zhǔn)備打開(kāi)自己一直存放衣物的7號(hào)柜，忙亂中將鑰匙插入8號(hào)柜的鎖孔，但居然能將8號(hào)柜打開(kāi)。乙發(fā)現(xiàn)柜中有手提包，便將其中的3萬(wàn)元拿走。為迅速逃離現(xiàn)場(chǎng)。乙沒(méi)有來(lái)得及將8號(hào)柜門鎖上。稍后另一客人丙見(jiàn)8號(hào)柜半開(kāi)半掩，就將柜中的手機(jī)（價(jià)值3000元）以及信用卡拿走。由于信用卡的背后寫有密碼，第二天，丙持該信用卡到商場(chǎng)購(gòu)買價(jià)值2萬(wàn)元的手表。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？（ ）
A．乙的行為構(gòu)成侵占罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪B．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪
C．乙的行為構(gòu)成盜竊罪、丙的行為構(gòu)成盜竊罪與信用卡詐騙罪
D．乙的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪、丙的行為構(gòu)成侵占罪與信用卡詐騙罪
★9．死者財(cái)物的占有：否認(rèn)死者的占有。
10.葬祭物根據(jù)社會(huì)的一般觀念，由死者親屬占有，取走該財(cái)物的，成立盜竊罪。
2008年卷二16．某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害，乙離開(kāi)自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財(cái)物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過(guò)乙家時(shí)，將乙垮塌房屋中的2萬(wàn)元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （ A）
A．構(gòu)成盜竊罪 B．構(gòu)成侵占罪 C．構(gòu)成搶奪罪 D．僅成立民法上的不當(dāng)?shù)美?，不?gòu)成犯罪
2003年卷二47.結(jié)合犯罪構(gòu)成理論以及刑法分則的相關(guān)規(guī)定分析，以下案件哪些不構(gòu)成侵占罪？（ABCD）
A.某游戲廳早上8點(diǎn)剛開(kāi)門，甲就進(jìn)入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號(hào)游戲機(jī)上有一個(gè)手機(jī)，甲馬上裝進(jìn)自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機(jī)是游戲廳老板打掃房間時(shí)順手放在游戲機(jī)上的。甲被抓獲后稱其始終以為該手機(jī)是其他顧客遺忘的財(cái)物（該題還考察了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤問(wèn)題）
B.乙知道鄰居肖某的8歲小孩被他人綁架，肖某可能會(huì)按照歹徒的要求交付贖金，即終日悄悄跟隨在肖某身后。某日，見(jiàn)肖某將一塑料口袋塞入某橋洞下，即在肖某離開(kāi)10分鐘后，將口袋挖出，取得現(xiàn)金20萬(wàn)元（也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是肖某占有的財(cái)物，成立盜竊罪）
C.丙到某裝飾城購(gòu)買價(jià)值2萬(wàn)元的裝修材料，委托三輪車夫田某代為運(yùn)輸。田某騎三輪車在前面走，丙騎自行車跟在后面。在經(jīng)過(guò)一路口時(shí)，田某見(jiàn)丙被警察攔住檢查自行車證，即將裝修材料拉走倒賣，獲款4000元（盜竊罪）
D.丁閑極無(wú)聊在一自動(dòng)取款機(jī)按鍵上胡亂敲擊。在準(zhǔn)備離開(kāi)時(shí)，丁無(wú)意中觸動(dòng)了一個(gè)按鈕，取款機(jī)即吐出一張100元鈔票，丁見(jiàn)此情景，就連續(xù)不斷地進(jìn)行操作，直至取出現(xiàn)金1萬(wàn)元，然后迅速離去
十二、幾類相關(guān)財(cái)產(chǎn)犯罪的區(qū)分
★敲詐勒索罪與相關(guān)犯罪的區(qū)別
敲詐勒索罪
搶劫罪
1．暴力的程度不同
暴力威脅的程度較輕，一般也是提到事后實(shí)現(xiàn)暴力威脅的內(nèi)容
達(dá)到足以使人不能反抗或不敢反抗的程度（例：乙經(jīng)常邀約甲的妻子打麻將，為此導(dǎo)致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知后來(lái)到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙?guī)锥猓?duì)乙說(shuō)：“你破壞了我的家庭，必須賠償5000元?！奔纂m然對(duì)乙實(shí)施了暴力行為，但從當(dāng)時(shí)的環(huán)境來(lái)看，并不足以抑制乙的反抗，故不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，而應(yīng)認(rèn)定為敲詐勒索罪）
2．脅迫的內(nèi)容不同
威脅的內(nèi)容包括實(shí)施暴力、揭發(fā)隱私等
是以實(shí)施暴力相威脅
3.暴力、威脅內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)時(shí)間
如果不滿足行為人的要求，暴力、威脅的內(nèi)容會(huì)在將來(lái)的某個(gè)時(shí)間實(shí)現(xiàn)
如果要求得不到滿足，便會(huì)當(dāng)場(chǎng)實(shí)施
4．暴力和取財(cái)?shù)臅r(shí)間
一般是最多一個(gè)當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)，如當(dāng)場(chǎng)使用暴力脅迫，但事后取財(cái)；或者以將來(lái)施加暴力相威脅，當(dāng)場(chǎng)索要財(cái)物；或者以將來(lái)施加暴力相威脅，以后索要財(cái)物
暴力、脅迫和取得財(cái)物的行為均是當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)。（例：Ａ對(duì)Ｂ實(shí)施暴力，迫使Ｂ交付財(cái)物，但Ｂ身無(wú)分文，Ａ令Ｂ立即從家中取來(lái)財(cái)物，或者一道前往Ｂ家取得財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。行為人實(shí)施暴力后，發(fā)現(xiàn)被害人身無(wú)分文，然后令被害人日后交付財(cái)物，原則上應(yīng)認(rèn)定為搶劫（未遂）罪與敲詐勒索罪，實(shí)行并罰）[14]
2002年卷二12．張某乘坐出租車到達(dá)目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機(jī)錢某，錢某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢，張某聲稱沒(méi)有零錢，并執(zhí)意讓錢某找零錢。錢某便將假幣退還張某，并說(shuō)：“算了，我也不要出租車錢了”。于是，張某對(duì)錢某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢我就讓你死在車?yán)铩?。錢某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪? （ ）
A．使用假幣罪 B．敲詐勒索罪 C．搶劫罪 D．強(qiáng)迫交易罪
★
敲詐勒索罪
綁架罪
1．使用的方法
使用扣押人質(zhì)以外的方式的勒索財(cái)物
實(shí)施了控制人質(zhì)的行為
2．索取財(cái)物的對(duì)象
向敲詐的對(duì)象本人勒索財(cái)物（只存在一方受害人）
向第三人索要財(cái)物或?qū)崿F(xiàn)其他目的（存在兩方受害人）
2003年卷二50.甲、乙合謀勒索丙的錢財(cái)。甲與丙及丙的兒子丁（17歲）相識(shí)。某日下午，甲將丁邀到一家游樂(lè)場(chǎng)游玩，然后由乙向丙打電話。乙稱丁被綁架，令丙趕快送3萬(wàn)元現(xiàn)金到約定地點(diǎn)，不許報(bào)警，否則殺害丁。丙擔(dān)心兒子的生命而沒(méi)有報(bào)警，下午7點(diǎn)左右準(zhǔn)備了3萬(wàn)元后送往約定地點(diǎn)。乙取得錢后通知甲，甲隨后與丁分手回家。下列罪名哪些不符合甲、乙的行為性質(zhì)？（ ）
A.綁架罪 B.搶劫罪 C.敲詐勒索罪 D.非法拘禁罪
★
綁架罪
搶劫罪
1．暴力和取財(cái)?shù)臅r(shí)間不同
綁架人質(zhì)后，并不當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物
暴力脅迫和取財(cái)行為均在當(dāng)場(chǎng)
2．針對(duì)的對(duì)象
綁架人質(zhì)后，利用第三人對(duì)被綁架人的安危，向第三人索要財(cái)物
直接向暴力脅迫的對(duì)象（即被害人本人）索要財(cái)物。
在這里，請(qǐng)?zhí)貏e注意，如何理解是“向第三人索要錢財(cái)”。例如，甲對(duì)乙使用暴力，乙打電話給其妻子，說(shuō)“我交通肇事了，請(qǐng)將10萬(wàn)元錢打入我的賬戶”，乙當(dāng)即取出錢交給甲。此種情形下，由于不是利用第三人對(duì)被綁架人質(zhì)的安危的考慮，因此，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是向乙本人索要錢財(cái)，定搶劫罪。
200６年卷二14．甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi)，強(qiáng)行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打入人民幣10萬(wàn)元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開(kāi)車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬(wàn)元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬(wàn)元，被甲取走，甲在得款后將乙釋放。對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)按照下列哪一選項(xiàng)定罪？ （ ）
A．非法拘禁罪 B．綁架罪 C．搶劫罪 D．搶劫罪和綁架罪
解析：C。甲以非法拘禁、暴力方式劫取乙的財(cái)物，成立搶劫罪。綁架罪是指控制人質(zhì)后，利用第三人對(duì)人質(zhì)的安危的憂慮，實(shí)現(xiàn)勒索財(cái)物或者其他目的。但本案中，甲并沒(méi)有讓乙的妻子對(duì)乙人身安全產(chǎn)生憂慮，乙只是欺騙了其妻子，將財(cái)物打入信用卡。此種情形下，仍然是甲使用暴力向乙要錢，只是乙采取了向第三人要錢的方式給予甲財(cái)物。
200６年卷二15．下列哪種行為構(gòu)成敲詐勒索罪?（ ）
A．甲到乙的餐館吃飯，在食物中發(fā)現(xiàn)一只蒼蠅，遂以向消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴為由進(jìn)行威脅，索要精神損失費(fèi)3000元。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元
B．甲到乙的餐館吃飯，偷偷在食物中投放一只事先準(zhǔn)備好的蒼蠅，然后以砸爛桌椅進(jìn)行威脅，索要精神損失費(fèi)3000元。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元 （敲詐勒索罪與搶劫罪如何區(qū)分？）
C．甲撿到乙的手機(jī)及身份證等財(cái)物后，給乙打電話，索要3000元，并稱若不付錢就不還手機(jī)及身份證等物。乙迫于無(wú)奈付給甲3000元現(xiàn)金贖回手機(jī)及身份證等財(cái)物（返還他人遺失物向失主索要合理的報(bào)酬是人之常情，不宜認(rèn)定為是犯罪）
D．甲妻與乙通*，甲獲知后十分生氣，將乙暴打一頓，乙主動(dòng)寫下一張賠償精神損失費(fèi)2萬(wàn)元的欠條。事后，甲持乙的欠條向其索要2萬(wàn)元，并稱若乙不從，就向法院起訴乙
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[1] “本權(quán)”包括合法占有財(cái)物的權(quán)利（他物權(quán)）以及債權(quán)；在合法占有財(cái)產(chǎn)的情況下，占有者雖然享有占有的權(quán)利，卻沒(méi)有其他權(quán)利尤其是沒(méi)有處分權(quán)。
[2] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第703—704頁(yè)。
[3] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第711頁(yè)。
[4] 2001年5月23日人民法院《關(guān)于搶劫過(guò)程中故意殺人案件如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》：行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物的過(guò)程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實(shí)施搶劫后，為滅口而故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。
[5] 人民法院2005年6月頒布的《關(guān)于搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十條指出：搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，既侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利，具備劫取財(cái)物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的，均屬搶劫既遂；既未劫取財(cái)物，又未造成他人人身傷害后果的，屬搶劫未遂。據(jù)此，刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問(wèn)題，其中屬搶劫未遂的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
[6] 可以這樣記憶：被害人睜著眼睛看著行為人的，定搶劫罪；被害人閉著眼睛的，定盜竊罪。
[7] 2005年6月8日人民法院《關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第7條。
[8] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第746頁(yè)。
[9] 建筑物應(yīng)為非公共空間，如果是公共空間（如火車站候車大廳等），由于人員流動(dòng)頻繁，沒(méi)有人對(duì)財(cái)物進(jìn)行控制，就如果財(cái)物遺忘在馬路上，應(yīng)認(rèn)定為是無(wú)人占有的財(cái)物。
[10] 注意：被害人的恐懼是來(lái)源于行為人自己將要實(shí)施或者指使他人實(shí)施對(duì)被害人不利的行為。
[11] 2001年人民法院《關(guān)于在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：在國(guó)有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托從事公務(wù)的以外，不屬于國(guó)家工作人員。對(duì)其利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第271條第1款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪處罰。
[12] 張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2007年版，第750頁(yè)。
[13] 2000年7月20日人民法院《關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人”問(wèn)題的批復(fù)》。
[14] 張明楷教授認(rèn)為，“取得財(cái)物不必具有當(dāng)場(chǎng)性。三個(gè)湯姆和諧司考論壇www.tom600.com/bbs此外，即使將‘當(dāng)場(chǎng)’作為強(qiáng)取財(cái)物的要件，對(duì)于‘當(dāng)場(chǎng)’的理解不能過(guò)于狹窄，暴力、脅迫或者其他方法與取得財(cái)物之間雖然持續(xù)一定時(shí)間，也不屬于同一場(chǎng)所，也應(yīng)認(rèn)定為當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物。例如，甲對(duì)乙實(shí)施暴力，但乙身無(wú)分文，甲令乙立即從家中取來(lái)財(cái)物或者一道前往乙家中取得財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪”。見(jiàn)張明楷：《刑法學(xué)》法律出版社2007年版，第711頁(yè)。