四、綜合題（本題型共4題，每題12分，本題型共48分。）
第 53 題 甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保，（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí)，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。
合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。
在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。
乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。
要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：
（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)則？
（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由
（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充（1分）；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定（1分）；如仍不能確定，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行（0.5分）；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行（0.5分）。
（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定（1分）。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定（2分）。
（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效（1分）。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時(shí)，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（1分）。
（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)（1分）。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明（0.5分）；第二，發(fā)出追索通知（0.5分）。
第 54 題 A股份有限公司（以下簡稱“A公司”）于1999年1月發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。截止2004年12月31日，A公司股份總額為20000萬股（人民幣普通股，每股面值為1元，下同），其中：發(fā)起人股份為14000萬股，已上市流通股份為6000萬股。持有A公司股份前2名的股東及其持股情況分別為：B國有集團(tuán)公司（以下簡稱“B公司”）持有8000萬股發(fā)起人股份，占A公司股份總額的40%；C國有企業(yè)（以下簡稱“C企業(yè)”）持有1000萬股發(fā)起人股份，占A公司股份總額的5%。
有關(guān)信息資料如下：
（1）2005年1月，B公司擬將所持A公司5000萬股為其參股10％的一家公司向銀行貸款提供質(zhì)押。
（2）2005年2月，C企業(yè)擬以自己所持A公司1000萬股向銀行質(zhì)押貸款。
（3）2005年3月，B公司向D銀行貸款2000萬元，A公司的總經(jīng)理張某違反《公司法》規(guī)定，以A公司資產(chǎn)為B公司的債務(wù)提供抵押擔(dān)保。經(jīng)查：債權(quán)人D銀行在與A公司簽訂抵押合同時(shí)，并不知道B公司是A公司的股東。
（4）2005年4月，C企業(yè)以自己的成套設(shè)備作為抵押，向E銀行貸款1000萬元，雙方簽訂了抵押合同，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查：C企業(yè)以成套設(shè)備進(jìn)行抵押時(shí)，未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。
（5）2005年5月，A公司以自己的土地使用權(quán)作為抵押，向F銀行貸款3000萬元，雙方簽訂了抵押合同，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查：該土地使用權(quán)是A公司通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，在抵押登記前，A公司未經(jīng)有關(guān)主管部門的審批。
要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分析回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）提示的內(nèi)容，B公司擬將所持A公司5000萬股股份為其參股的一家公司向銀行貸款提供質(zhì)押，是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，C企業(yè)以所持A公司1000萬股股份向銀行質(zhì)押貸款時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交哪些文件、材料？
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）提示的內(nèi)容，A公司和D銀行簽訂的抵押擔(dān)保合同是否有效？并說明理由。如果B公司到期不能還本付息，對于D銀行的損失如何處理？A公司的總經(jīng)理張某應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）提示的內(nèi)容，由于C企業(yè)以成套設(shè)備進(jìn)行抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)，人民法院能否以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效？
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）提示的內(nèi)容，A公司和F銀行簽訂的抵押合同是否有效？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）不符合規(guī)定。首先，國有股東授權(quán)代表單位持有的國有股僅限于為本單位及其全資子公司或者控股子公司提供質(zhì)押擔(dān)保。在本題中，B公司為其參股10%的公司提供質(zhì)押不符合規(guī)定。其次，國有股東授權(quán)代表單位用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％。在本題中，B公司將所持5000萬股用于質(zhì)押，超過了所持股份的50%。
（2）①C企業(yè)作為A公司的發(fā)起人股東（持股5%以上），將其股份進(jìn)行質(zhì)押時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交上市公司出具的公司董事會已獲知該事項(xiàng)的函件；②C企業(yè)質(zhì)押股份的性質(zhì)屬于國有股的，C企業(yè)須出具國有資產(chǎn)管理部門的批文；③C企業(yè)質(zhì)押股份的性質(zhì)屬于發(fā)起人股，上市公司必須成立滿3年，同時(shí)提供公司成立時(shí)間證明及其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
（3）①抵押擔(dān)保合同無效。根據(jù)規(guī)定，董事、經(jīng)理違反《公司法》規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。此外，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司不得為控股股東提供擔(dān)保。因此，A公司和D銀行簽訂的抵押擔(dān)保合同無效。②債務(wù)人B公司、擔(dān)保人A公司應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人D銀行的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。③董事、經(jīng)理違反規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)重的，可由公司給予處分。
（4）人民法院不能以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。
（5）A公司和F銀行簽訂的抵押合同有效。根據(jù)規(guī)定，以“出讓、轉(zhuǎn)讓”方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押時(shí)，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。
第 55 題 A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請?jiān)霭l(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊會計(jì)師核驗(yàn)，A公司最近3個會計(jì)年度的有關(guān)會計(jì)資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度為75%。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用 流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時(shí)，甲股東按照還款計(jì)劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有 3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會的公開批評。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請材料提交時(shí)，整改已滿1年。此外，A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75%，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會的公開批評是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請?jiān)霭l(fā)新股的，其最近3個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，且最近1個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6%。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8%（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10%（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11%；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8%，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請?jiān)霭l(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70%即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個月如受到中國證監(jiān)會的公開批評或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20%的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20%，因此股東大會通過增發(fā)提案時(shí)，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊資本，屬于股東大會的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
第 53 題 甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保，（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí)，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。
合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。
在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。
乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。
要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：
（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)則？
（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由
（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充（1分）；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定（1分）；如仍不能確定，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行（0.5分）；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行（0.5分）。
（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定（1分）。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定（2分）。
（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效（1分）。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時(shí)，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（1分）。
（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)（1分）。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明（0.5分）；第二，發(fā)出追索通知（0.5分）。
第 54 題 A股份有限公司（以下簡稱“A公司”）于1999年1月發(fā)行股票并在上海證券交易所上市。截止2004年12月31日，A公司股份總額為20000萬股（人民幣普通股，每股面值為1元，下同），其中：發(fā)起人股份為14000萬股，已上市流通股份為6000萬股。持有A公司股份前2名的股東及其持股情況分別為：B國有集團(tuán)公司（以下簡稱“B公司”）持有8000萬股發(fā)起人股份，占A公司股份總額的40%；C國有企業(yè)（以下簡稱“C企業(yè)”）持有1000萬股發(fā)起人股份，占A公司股份總額的5%。
有關(guān)信息資料如下：
（1）2005年1月，B公司擬將所持A公司5000萬股為其參股10％的一家公司向銀行貸款提供質(zhì)押。
（2）2005年2月，C企業(yè)擬以自己所持A公司1000萬股向銀行質(zhì)押貸款。
（3）2005年3月，B公司向D銀行貸款2000萬元，A公司的總經(jīng)理張某違反《公司法》規(guī)定，以A公司資產(chǎn)為B公司的債務(wù)提供抵押擔(dān)保。經(jīng)查：債權(quán)人D銀行在與A公司簽訂抵押合同時(shí)，并不知道B公司是A公司的股東。
（4）2005年4月，C企業(yè)以自己的成套設(shè)備作為抵押，向E銀行貸款1000萬元，雙方簽訂了抵押合同，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查：C企業(yè)以成套設(shè)備進(jìn)行抵押時(shí)，未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。
（5）2005年5月，A公司以自己的土地使用權(quán)作為抵押，向F銀行貸款3000萬元，雙方簽訂了抵押合同，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查：該土地使用權(quán)是A公司通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，在抵押登記前，A公司未經(jīng)有關(guān)主管部門的審批。
要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分析回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）提示的內(nèi)容，B公司擬將所持A公司5000萬股股份為其參股的一家公司向銀行貸款提供質(zhì)押，是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，C企業(yè)以所持A公司1000萬股股份向銀行質(zhì)押貸款時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交哪些文件、材料？
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）提示的內(nèi)容，A公司和D銀行簽訂的抵押擔(dān)保合同是否有效？并說明理由。如果B公司到期不能還本付息，對于D銀行的損失如何處理？A公司的總經(jīng)理張某應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）提示的內(nèi)容，由于C企業(yè)以成套設(shè)備進(jìn)行抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)，人民法院能否以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效？
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）提示的內(nèi)容，A公司和F銀行簽訂的抵押合同是否有效？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）不符合規(guī)定。首先，國有股東授權(quán)代表單位持有的國有股僅限于為本單位及其全資子公司或者控股子公司提供質(zhì)押擔(dān)保。在本題中，B公司為其參股10%的公司提供質(zhì)押不符合規(guī)定。其次，國有股東授權(quán)代表單位用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％。在本題中，B公司將所持5000萬股用于質(zhì)押，超過了所持股份的50%。
（2）①C企業(yè)作為A公司的發(fā)起人股東（持股5%以上），將其股份進(jìn)行質(zhì)押時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交上市公司出具的公司董事會已獲知該事項(xiàng)的函件；②C企業(yè)質(zhì)押股份的性質(zhì)屬于國有股的，C企業(yè)須出具國有資產(chǎn)管理部門的批文；③C企業(yè)質(zhì)押股份的性質(zhì)屬于發(fā)起人股，上市公司必須成立滿3年，同時(shí)提供公司成立時(shí)間證明及其營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
（3）①抵押擔(dān)保合同無效。根據(jù)規(guī)定，董事、經(jīng)理違反《公司法》規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。此外，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司不得為控股股東提供擔(dān)保。因此，A公司和D銀行簽訂的抵押擔(dān)保合同無效。②債務(wù)人B公司、擔(dān)保人A公司應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人D銀行的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。③董事、經(jīng)理違反規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)重的，可由公司給予處分。
（4）人民法院不能以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。
（5）A公司和F銀行簽訂的抵押合同有效。根據(jù)規(guī)定，以“出讓、轉(zhuǎn)讓”方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)定抵押時(shí)，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。
第 55 題 A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于1998年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元，下同)，其中，已上市流通股份為8000萬股。A公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，重組完成后擬于2003年8月首次申請?jiān)霭l(fā)新股，有關(guān)資料如下：
（1）經(jīng)注冊會計(jì)師核驗(yàn)，A公司最近3個會計(jì)年度的有關(guān)會計(jì)資料如下：
單位：萬元
2003年
6月30日
2002年
2001年
2000年
總資產(chǎn)
95000
90000
80000
70000
負(fù)債
62000
60000
55000
50000
凈資產(chǎn)
33000
30000
25000
20000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤
500
3500
4000
2000
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤
400
2400
3750
3000
（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。
（3）前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度為75%。
（4）經(jīng)查明：A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用 流動資金人民幣5000萬元，截至申請材料提交時(shí)，甲股東按照還款計(jì)劃已經(jīng)償還了2000萬元，還有 3000萬元尚未償還。此外，A公司于2003年4月1日受到中國證監(jiān)會的公開批評。
（5）經(jīng)查明：2001年4月A公司違規(guī)為乙股東1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。截至申請材料提交時(shí)，整改已滿1年。此外，A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2002年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。
（6）董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股份總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為6000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75%，其中流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求：
（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)上述要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司的資金被甲股東占用以及受到中國證監(jiān)會的公開批評是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙？
（5）根據(jù)上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。
（6）根據(jù)上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）A公司的凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請?jiān)霭l(fā)新股的，其最近3個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，且最近1個會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)不低于6%。在本題中，首先，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8%（2400/30000）、2001年的凈資產(chǎn)收益率為15％（3750/25000）、2000年的凈資產(chǎn)收益率為10%（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11%；其次，A公司2002年的凈資產(chǎn)收益率為8%，均符合規(guī)定。
（2）A公司募集資金的規(guī)模符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對于重大資產(chǎn)重組的上市公司，重組完成后首次申請?jiān)霭l(fā)新股的，其增發(fā)新股募集資金量可不受“增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值”的限制。在本題中，A公司屬于重大資產(chǎn)重組的上市公司，因此其增發(fā)新股募集資金可以超過A公司2002年末的凈資產(chǎn)3億元。
（3）A公司前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70%即可。
（4）首先，A公司的資金被甲股東占用構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占有的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司在2003年4月1日收到中國證監(jiān)會的公開批準(zhǔn)也構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其董事在最近12個月如受到中國證監(jiān)會的公開批評或者證券交易所的公開譴責(zé)，不得增發(fā)新股。
（5）首先，A公司違規(guī)為乙股東提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成本次增發(fā)新股的實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，如整改已滿12個月，可以增發(fā)新股；其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。
（6）A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20%的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20%，因此股東大會通過增發(fā)提案時(shí)，流通股股東的贊成票不得低于3000萬股。
【解析】上市公司增發(fā)新股、增加注冊資本，屬于股東大會的特別決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。