第一章 緒論
第一節(jié) 法學
一、法學的含義
法學是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種研究活動和認識成果的總稱。
法學體系,就是由法學內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學科構(gòu)成的學科或知識系統(tǒng)。
二、法學的產(chǎn)生和發(fā)展
法學的產(chǎn)生是有條件的:首先,要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累;其次,要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學家階層。
三、馬克思主義法學
馬克思主義法學是以馬克思主義為指導,研究法律現(xiàn)象的學科的總稱,它的產(chǎn)生是法學劃時代的根本變革。
馬克思主義法學與剝削階級法學的主要區(qū)別大致如下:
1.指導思想不同。
2.階級基礎不同。
3.法學的階級性與科學性的關系不同。
4.在一系列根本的理論觀點上有原則不同。
第二節(jié) 法理學
一、法理學的含義
(一)法理學的概念和研究對象
法理學是關于法律現(xiàn)象的最一般的理論,是法學研究的基礎理論和方法論。
法理學的研究對象是所有法律現(xiàn)象中的一般特點、法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)律性。
其具體內(nèi)容包括:第一,法哲學的基本問題;第二,有關法律運作機制的基本理論問題;第三,法與其他社會現(xiàn)象關系的基本問題。
(二)法理學在法學體系中的地位
法理學與部門法學的關系是“一般”與“特殊”的關系。
法理學與法制史、法律思想史的關系是“論”與“史”的關系。
法理學同理論法學中其他學科的聯(lián)系更為緊密。
二、法理學的研究方法及意義
(一)法學和法理學研究的方法論原則
(二)法學和法理學研究的基本方法
1.階級分析方法。
2.價值分析方法。
3.實證分析方法。
(1)社會調(diào)查的方法。(2)歷史考察的方法。(3)比較的方法。(4)邏輯分析方法。(5)語義分析方法。
除上述法學研究方法之外,由于法理學本身的特點,要學好法理學,在研究方法上還應當注意以下問題:
第一,善于從具體事例出發(fā)進行法理學思考,提煉或檢驗法理學理論。
第二,聯(lián)系其他學科的知識來理解和掌握法理學的理論。
第三,要了解法理學的發(fā)展史,從法理學的發(fā)展史來理解和掌握理論。
第四,要了解現(xiàn)代西方法理學,從中西方法理學的聯(lián)系和比較來學習法理學。
第五,要了解當代中國法理學的研究現(xiàn)狀,積極參與法理學的討論。
(三)研究法理學的意義
1.學習法理學是學習法學其他學科的需要。
2.學習法理學是培養(yǎng)法律思維方式的需要。
3.學習法理學是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。
4.學習法理學是培養(yǎng)實際工作能力的需要。
第二章 法的本質(zhì)與特征
第一節(jié) 法、法律的含義
一、漢語中“法”與“法律”的詞義
二、西語中“法”與“法律”的含義
三、當代中國“法”與“法律”的使用
第二節(jié) 法的本質(zhì)
一、非馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說
法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì),是指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系,是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。
(1)神意論。(2)理性論。(3)規(guī)范論。(4)意志論。(5)自由論。(6)事物性質(zhì)論。(7)民族精神論。(8)利益論。(9)社會控制論。
二、馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說
法的本質(zhì)所揭示的并不是某個惟一的、終極的要素,而是法內(nèi)在的一種矛盾關系。這一矛盾關系包括兩個相關的方面:其一,從主觀方面看,法是國家意志和統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn);其二,從客觀方面看,法的內(nèi)容是由一定的社會物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性,后者是法的物質(zhì)制約性。
法的物質(zhì)制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性,法的這兩個方面是矛盾的統(tǒng)一體,兩者具有辯證統(tǒng)一的關系,不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強調(diào)法的階級意志性,則可能導致法律的“唯意志論”;若片面強調(diào)法的物質(zhì)制約性,甚至以物質(zhì)制約性否定階級意志性,則將導致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關系,才能正確理解法的本質(zhì)。
第三節(jié) 法律的特征
法律的特征是法律在與相近的社會現(xiàn)象(如道德、宗教、政策等)相比較的過程中顯示出來的特殊征象和標志。在此意義上,可以把法律的外在特征概括為如下四個方面。
一、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范,具有規(guī)范性
法律的規(guī)范性,是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在:法律規(guī)定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種
1)人們可以怎樣行為(可為模式);(2)人們不得怎樣行為(勿為模式);(3)人們應當或必須怎樣行為(應為模式)。從效力上看,具有規(guī)范性的法律,不是為某個特定的人而制定的,它所適用的對象是不特定的人;它不僅僅適用一次,而是在其生效期間內(nèi)反復適用的。
二、法律是由國家制定或認可的社會規(guī)范,具有國家意志性和普遍性
法律的普遍性,也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”,就是指法律作為一般的行為規(guī)范在國家權力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言,它包含兩方面的內(nèi)容
1)法律的效力對象的廣泛性。(2)法律的效力的重復性。法律的普遍性與法律的規(guī)范性密切相關:正因為法律具有規(guī)范性,它也就同時具有普遍性;法律的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎,而法律的普遍性則是其規(guī)范性的發(fā)展與延伸。
三、法律是以權利和義務為內(nèi)容的社會規(guī)范
四、法律是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范,具有國家強制性和程序性
法律是一種特殊的社會規(guī)范,即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看,法律這種社會規(guī)范又是一個由各個具體的法律規(guī)范(規(guī)則)所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體(體系),其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式,即人們的法律權利和法律義務。法律通過權利與義務的規(guī)定來調(diào)整一定的社會關系,維護一定的社會秩序。
第三章 法律的起源與演進
第一節(jié) 法律的起源
一、法律起源的原因
(一)法律起源的經(jīng)濟因素
(二)法律起源的政治因素
二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律
(一)法律的起源是從自發(fā)到自覺、由個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程
(二)法律的起源是由氏族習慣到習慣法,再由習慣法到制定法的發(fā)展過程
(三)法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對獨立的過程
第二節(jié) 法律的演進
一、古代法
(一)奴隸制法
奴隸制法具有這樣一些共同特征
1)嚴格保護奴隸主的所有制,確認奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性,確保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯,維護奴隸主對奴隸的占有權。(2)公開反映和維護奴隸主的等級特權,不僅明文規(guī)定奴隸的無權地位,而且還規(guī)定自由民之間的不平等。(3)刑罰種類繁多,刑罰手段極其殘酷,刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性,依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統(tǒng)治。(4)長期保留原始社會的某些行為規(guī)范殘余,如同態(tài)復仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權力等,反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。
(二)封建制法
封建制法具有以下共同特征
1)維護地主階級的土地所有制,確認農(nóng)民對封建地主的依附關系,嚴格保護封建地主的所有權。(2)確認和維護封建等級特權,皇帝(君主)享有的立法、行政、司法、軍事等大權,貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權。(3)刑罰酷烈,罪名繁多,濫施肉刑,廣為株連,野蠻擅斷。
二、資本主義法
(一)資本主義法的產(chǎn)生
帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況,即三種例證
1)商法的興起。(2)羅馬法的復興。(3)資本原始積累的法律出現(xiàn)。
資本主義法經(jīng)歷了三個發(fā)展階段,即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當代資本主義階段。
(二)資本主義法的本質(zhì)與特征
資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟基礎上的上層建筑,是與以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動為基礎的經(jīng)濟制度相適應的法律制度。因此,資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志。
與前資本主義法相比,資本主義法具有以下特點。
1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制
2.維護資產(chǎn)階級代議制政府
3.維護資產(chǎn)階級自由、平等和人權
(三)法系
1、法系的概念和類別
法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類,是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。
2.英美法系和大陸法系的概念
英美法系,又稱普通法法系、英國法系,是以英國自中世紀以來的法律,特別是以它的普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。
英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制,法院沒有“司法審查權”。美國法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制,法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權”,公民權利主要通過憲法規(guī)定。
英美法系的特點
1)以英國為中心,以英國普通法為基礎;(2)以判例法為主要表現(xiàn)形式,遵循先例;(3)變革相對緩慢,具有保守性,“向后看”的思維習慣;(4)在法律發(fā)展中,法官具有突出作用;(5)體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性;(6)注重程序的“訴訟中心主義”。
大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系,是以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸,以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。
大陸法系包括兩個支系,即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的,它以強調(diào)個人權利為主導思想,反映了自由資本主義時期社會經(jīng)濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的,強調(diào)國家干預和社會利益,是壟斷資本主義時期法的典型。
大陸法系的特點
1)全面繼承羅馬法。(2)實行法典化,即法律規(guī)范的抽象化、概括化。(3)明確立法與司法的分工,強調(diào)制定法的權威,一般不承認法官的造法功能。(4)法學在推動法律發(fā)展中起著重要作用。
3.兩大法系的區(qū)別
大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同,所以在形式和內(nèi)容方面都有很多差別:
(1)法律的淵源不同。在大陸法系國家,正式的法的淵源只是指制定法,即憲法、法律、行政法規(guī)等,法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家,制定法和判例法都是正式的法的淵源,遵循先例是英美法系的一個重要原則,承認法官有創(chuàng)制法的職能,判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。
(2)法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法,私法主要指民法和商法,公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法,進入20世紀后又出現(xiàn)了社會法、經(jīng)濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分,法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律,衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。
(3)法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng),一般采用法典形式,而英美法系國家通常不傾向法典形式,制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式,也主要是判例法的規(guī)范化。
(4)訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式,奉行干涉主義,訴訟中法官居于主導地位;法官審理案件除了案件事實外,首先考慮制定法如何規(guī)定,隨后按照有關規(guī)定來判決案件。英美法系國家采用對抗制,實行當事人主義,法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色;法官首先要考慮以前類似案件的判例,將本案的事實與以前案件事實加以比較,然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。
需要指出的是,兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后,這兩種法系已相互靠攏,它們之間的差異已逐漸縮小,融合也在發(fā)生。但差異將是長期存在的,某些歷形成的不同傳統(tǒng)還將長期地存在。
三、社會主義法
社會主義法具有如下特點。
1.階級性和人民性的統(tǒng)一
2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一
3.公民權利和義務的統(tǒng)一
4.國家強制實施和人民自覺遵守的統(tǒng)一
第四章 法律作用
第一節(jié) 法律作用的含義
一、法律作用的含義
法律的作用是指法律對人們的行為、社會生活和社會關系發(fā)生的影響。
法律的作用的實質(zhì)可以從兩方面來認識
1)法律的作用是國家權力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)。(2)法律的作用是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn),或者說,法律的作用是經(jīng)濟基礎即生產(chǎn)關系自身力量的體現(xiàn)。
二、法律的規(guī)范作用與社會作用
社會作用是指法律作為社會關系調(diào)整器對社會所產(chǎn)生的影響,它是經(jīng)過法律的規(guī)范作用而產(chǎn)生的。兩者的區(qū)別在于
1)兩者的考察基點不同。(2)兩者的作用對象不同。(3)兩者的存在方式不同。(4)兩者所處的層面不同。(5)兩者發(fā)揮作用的前提不同。
第二節(jié) 法律的規(guī)范作用
根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對象,即不同的行為,規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。
一、法律的指引作用
指引作用是指法(主要是法律規(guī)范)對本人行為起到導向、引路的作用。其對象是每個人自己的行為。法律的指引是一種規(guī)范指引,它不同于個別指引。
法律的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種。
1.確定的指引和有選擇的指引
這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進行的分類。
2.羈束的指引和非羈束的指引
這是根據(jù)國家權力行為的權限幅度所進行的分類。
3.原則的指引和具體的指引
這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類。
二、法律的評價作用
評價作用是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。其作用對象是他人的行為。任何社會規(guī)范(如道德、政治紀律)都具有判斷、衡量他人行為的作用。
法律的評價可分為兩大類,即專門的評價和一般的評價。前者是指經(jīng)法律專門授權的國家機關、組織及其成員對他人的行為所作的評價。其特點是代表國家,具有國家強制力,產(chǎn)生法律約束力,因此又稱效力性評價。后者是指普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價,其特點是沒有國家強制力和約束力,是人們自發(fā)的行為,因此又稱為輿論性評價。
三、法律的預測作用
預測作用是指人們根據(jù)法律可以預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等,從而對自己的行為作出合理的安排。預測作用的對象是人們的相互行為。
四、法律的教育作用
法律的教育作用是指通過法律的實施,使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用的對象是一般人的行為。
五、法律的強制作用
法律的強制作用是指法律可以用來制裁、強制、約束違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。
第三節(jié) 法律的社會作用
一、法律維護階級統(tǒng)治的作用
法律在維護階級統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在許多方面
1)調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關系。(2)調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關系。(3)調(diào)整統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關系。
二、法律執(zhí)行社會公共事務的作用
法律在執(zhí)行社會公共事務上的作用具體表現(xiàn)在這樣一些方面
1)維護人類社會的基本生活條件。(2)維護生產(chǎn)和交換條件。(3)促進公共設施建設,組織社會化大生產(chǎn)。(4)確認和執(zhí)行技術規(guī)范。(5)促進教育、科學和文化事業(yè)的發(fā)展。
第四節(jié) 法律在建構(gòu)和諧社會中的作用
一、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的地位
無論從邏輯還是事實上看,和諧社會的建構(gòu)都必須借助于法律制度的推動和保障。
二、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的作用
(一)法律對于社會主義民主的實現(xiàn)具有重要作用
(二)法律通過確認并保障正義標準的實現(xiàn),協(xié)調(diào)主體之間的利益關系,實現(xiàn)公平正義
(三)法律可以為誠信友愛的實現(xiàn)提供良好的制度環(huán)境
(四)法律為激發(fā)主體的活力創(chuàng)造制度條件
(五)法律為維護社會的安定和秩序提供有力保障
(六)法律協(xié)調(diào)人與自然的關系,為經(jīng)濟發(fā)展與自然環(huán)境的和諧提供制度支持
第五節(jié) 法律作用的局限性
在認識法律的作用時,必須注意“兩點論”:對法律的作用既不能夸大,也不能忽視;既認識到法律不是無用的,又要認識到法律不是萬能的;既要反對“法律無用論”,又要防止“法律萬能論”。
法律并非無所不能,它也有其局限性,表現(xiàn)在以下四方面:
一、法律調(diào)整的對象是人的行為,法律調(diào)整的范圍不是無限的
二、法律自身特點產(chǎn)生的局限性
三、法律的制定和實施受人的因素的影響
四、法律的實施受政治、經(jīng)濟、文化等社會因素的影響
第一節(jié) 法學
一、法學的含義
法學是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種研究活動和認識成果的總稱。
法學體系,就是由法學內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學科構(gòu)成的學科或知識系統(tǒng)。
二、法學的產(chǎn)生和發(fā)展
法學的產(chǎn)生是有條件的:首先,要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累;其次,要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學家階層。
三、馬克思主義法學
馬克思主義法學是以馬克思主義為指導,研究法律現(xiàn)象的學科的總稱,它的產(chǎn)生是法學劃時代的根本變革。
馬克思主義法學與剝削階級法學的主要區(qū)別大致如下:
1.指導思想不同。
2.階級基礎不同。
3.法學的階級性與科學性的關系不同。
4.在一系列根本的理論觀點上有原則不同。
第二節(jié) 法理學
一、法理學的含義
(一)法理學的概念和研究對象
法理學是關于法律現(xiàn)象的最一般的理論,是法學研究的基礎理論和方法論。
法理學的研究對象是所有法律現(xiàn)象中的一般特點、法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)律性。
其具體內(nèi)容包括:第一,法哲學的基本問題;第二,有關法律運作機制的基本理論問題;第三,法與其他社會現(xiàn)象關系的基本問題。
(二)法理學在法學體系中的地位
法理學與部門法學的關系是“一般”與“特殊”的關系。
法理學與法制史、法律思想史的關系是“論”與“史”的關系。
法理學同理論法學中其他學科的聯(lián)系更為緊密。
二、法理學的研究方法及意義
(一)法學和法理學研究的方法論原則
(二)法學和法理學研究的基本方法
1.階級分析方法。
2.價值分析方法。
3.實證分析方法。
(1)社會調(diào)查的方法。(2)歷史考察的方法。(3)比較的方法。(4)邏輯分析方法。(5)語義分析方法。
除上述法學研究方法之外,由于法理學本身的特點,要學好法理學,在研究方法上還應當注意以下問題:
第一,善于從具體事例出發(fā)進行法理學思考,提煉或檢驗法理學理論。
第二,聯(lián)系其他學科的知識來理解和掌握法理學的理論。
第三,要了解法理學的發(fā)展史,從法理學的發(fā)展史來理解和掌握理論。
第四,要了解現(xiàn)代西方法理學,從中西方法理學的聯(lián)系和比較來學習法理學。
第五,要了解當代中國法理學的研究現(xiàn)狀,積極參與法理學的討論。
(三)研究法理學的意義
1.學習法理學是學習法學其他學科的需要。
2.學習法理學是培養(yǎng)法律思維方式的需要。
3.學習法理學是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。
4.學習法理學是培養(yǎng)實際工作能力的需要。
第二章 法的本質(zhì)與特征
第一節(jié) 法、法律的含義
一、漢語中“法”與“法律”的詞義
二、西語中“法”與“法律”的含義
三、當代中國“法”與“法律”的使用
第二節(jié) 法的本質(zhì)
一、非馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說
法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì),是指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系,是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。
(1)神意論。(2)理性論。(3)規(guī)范論。(4)意志論。(5)自由論。(6)事物性質(zhì)論。(7)民族精神論。(8)利益論。(9)社會控制論。
二、馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說
法的本質(zhì)所揭示的并不是某個惟一的、終極的要素,而是法內(nèi)在的一種矛盾關系。這一矛盾關系包括兩個相關的方面:其一,從主觀方面看,法是國家意志和統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn);其二,從客觀方面看,法的內(nèi)容是由一定的社會物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性,后者是法的物質(zhì)制約性。
法的物質(zhì)制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性,法的這兩個方面是矛盾的統(tǒng)一體,兩者具有辯證統(tǒng)一的關系,不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強調(diào)法的階級意志性,則可能導致法律的“唯意志論”;若片面強調(diào)法的物質(zhì)制約性,甚至以物質(zhì)制約性否定階級意志性,則將導致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關系,才能正確理解法的本質(zhì)。
第三節(jié) 法律的特征
法律的特征是法律在與相近的社會現(xiàn)象(如道德、宗教、政策等)相比較的過程中顯示出來的特殊征象和標志。在此意義上,可以把法律的外在特征概括為如下四個方面。
一、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范,具有規(guī)范性
法律的規(guī)范性,是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在:法律規(guī)定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種
1)人們可以怎樣行為(可為模式);(2)人們不得怎樣行為(勿為模式);(3)人們應當或必須怎樣行為(應為模式)。從效力上看,具有規(guī)范性的法律,不是為某個特定的人而制定的,它所適用的對象是不特定的人;它不僅僅適用一次,而是在其生效期間內(nèi)反復適用的。
二、法律是由國家制定或認可的社會規(guī)范,具有國家意志性和普遍性
法律的普遍性,也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”,就是指法律作為一般的行為規(guī)范在國家權力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言,它包含兩方面的內(nèi)容
1)法律的效力對象的廣泛性。(2)法律的效力的重復性。法律的普遍性與法律的規(guī)范性密切相關:正因為法律具有規(guī)范性,它也就同時具有普遍性;法律的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎,而法律的普遍性則是其規(guī)范性的發(fā)展與延伸。
三、法律是以權利和義務為內(nèi)容的社會規(guī)范
四、法律是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范,具有國家強制性和程序性
法律是一種特殊的社會規(guī)范,即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看,法律這種社會規(guī)范又是一個由各個具體的法律規(guī)范(規(guī)則)所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體(體系),其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式,即人們的法律權利和法律義務。法律通過權利與義務的規(guī)定來調(diào)整一定的社會關系,維護一定的社會秩序。
第三章 法律的起源與演進
第一節(jié) 法律的起源
一、法律起源的原因
(一)法律起源的經(jīng)濟因素
(二)法律起源的政治因素
二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律
(一)法律的起源是從自發(fā)到自覺、由個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程
(二)法律的起源是由氏族習慣到習慣法,再由習慣法到制定法的發(fā)展過程
(三)法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對獨立的過程
第二節(jié) 法律的演進
一、古代法
(一)奴隸制法
奴隸制法具有這樣一些共同特征
1)嚴格保護奴隸主的所有制,確認奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性,確保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯,維護奴隸主對奴隸的占有權。(2)公開反映和維護奴隸主的等級特權,不僅明文規(guī)定奴隸的無權地位,而且還規(guī)定自由民之間的不平等。(3)刑罰種類繁多,刑罰手段極其殘酷,刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性,依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統(tǒng)治。(4)長期保留原始社會的某些行為規(guī)范殘余,如同態(tài)復仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權力等,反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。
(二)封建制法
封建制法具有以下共同特征
1)維護地主階級的土地所有制,確認農(nóng)民對封建地主的依附關系,嚴格保護封建地主的所有權。(2)確認和維護封建等級特權,皇帝(君主)享有的立法、行政、司法、軍事等大權,貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權。(3)刑罰酷烈,罪名繁多,濫施肉刑,廣為株連,野蠻擅斷。
二、資本主義法
(一)資本主義法的產(chǎn)生
帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況,即三種例證
1)商法的興起。(2)羅馬法的復興。(3)資本原始積累的法律出現(xiàn)。
資本主義法經(jīng)歷了三個發(fā)展階段,即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當代資本主義階段。
(二)資本主義法的本質(zhì)與特征
資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟基礎上的上層建筑,是與以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動為基礎的經(jīng)濟制度相適應的法律制度。因此,資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志。
與前資本主義法相比,資本主義法具有以下特點。
1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制
2.維護資產(chǎn)階級代議制政府
3.維護資產(chǎn)階級自由、平等和人權
(三)法系
1、法系的概念和類別
法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類,是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。
2.英美法系和大陸法系的概念
英美法系,又稱普通法法系、英國法系,是以英國自中世紀以來的法律,特別是以它的普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。
英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制,法院沒有“司法審查權”。美國法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制,法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權”,公民權利主要通過憲法規(guī)定。
英美法系的特點
1)以英國為中心,以英國普通法為基礎;(2)以判例法為主要表現(xiàn)形式,遵循先例;(3)變革相對緩慢,具有保守性,“向后看”的思維習慣;(4)在法律發(fā)展中,法官具有突出作用;(5)體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性;(6)注重程序的“訴訟中心主義”。
大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系,是以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸,以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。
大陸法系包括兩個支系,即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的,它以強調(diào)個人權利為主導思想,反映了自由資本主義時期社會經(jīng)濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的,強調(diào)國家干預和社會利益,是壟斷資本主義時期法的典型。
大陸法系的特點
1)全面繼承羅馬法。(2)實行法典化,即法律規(guī)范的抽象化、概括化。(3)明確立法與司法的分工,強調(diào)制定法的權威,一般不承認法官的造法功能。(4)法學在推動法律發(fā)展中起著重要作用。
3.兩大法系的區(qū)別
大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同,所以在形式和內(nèi)容方面都有很多差別:
(1)法律的淵源不同。在大陸法系國家,正式的法的淵源只是指制定法,即憲法、法律、行政法規(guī)等,法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家,制定法和判例法都是正式的法的淵源,遵循先例是英美法系的一個重要原則,承認法官有創(chuàng)制法的職能,判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。
(2)法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法,私法主要指民法和商法,公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法,進入20世紀后又出現(xiàn)了社會法、經(jīng)濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分,法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律,衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。
(3)法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng),一般采用法典形式,而英美法系國家通常不傾向法典形式,制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式,也主要是判例法的規(guī)范化。
(4)訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式,奉行干涉主義,訴訟中法官居于主導地位;法官審理案件除了案件事實外,首先考慮制定法如何規(guī)定,隨后按照有關規(guī)定來判決案件。英美法系國家采用對抗制,實行當事人主義,法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色;法官首先要考慮以前類似案件的判例,將本案的事實與以前案件事實加以比較,然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。
需要指出的是,兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后,這兩種法系已相互靠攏,它們之間的差異已逐漸縮小,融合也在發(fā)生。但差異將是長期存在的,某些歷形成的不同傳統(tǒng)還將長期地存在。
三、社會主義法
社會主義法具有如下特點。
1.階級性和人民性的統(tǒng)一
2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一
3.公民權利和義務的統(tǒng)一
4.國家強制實施和人民自覺遵守的統(tǒng)一
第四章 法律作用
第一節(jié) 法律作用的含義
一、法律作用的含義
法律的作用是指法律對人們的行為、社會生活和社會關系發(fā)生的影響。
法律的作用的實質(zhì)可以從兩方面來認識
1)法律的作用是國家權力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)。(2)法律的作用是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn),或者說,法律的作用是經(jīng)濟基礎即生產(chǎn)關系自身力量的體現(xiàn)。
二、法律的規(guī)范作用與社會作用
社會作用是指法律作為社會關系調(diào)整器對社會所產(chǎn)生的影響,它是經(jīng)過法律的規(guī)范作用而產(chǎn)生的。兩者的區(qū)別在于
1)兩者的考察基點不同。(2)兩者的作用對象不同。(3)兩者的存在方式不同。(4)兩者所處的層面不同。(5)兩者發(fā)揮作用的前提不同。
第二節(jié) 法律的規(guī)范作用
根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對象,即不同的行為,規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。
一、法律的指引作用
指引作用是指法(主要是法律規(guī)范)對本人行為起到導向、引路的作用。其對象是每個人自己的行為。法律的指引是一種規(guī)范指引,它不同于個別指引。
法律的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種。
1.確定的指引和有選擇的指引
這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進行的分類。
2.羈束的指引和非羈束的指引
這是根據(jù)國家權力行為的權限幅度所進行的分類。
3.原則的指引和具體的指引
這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類。
二、法律的評價作用
評價作用是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。其作用對象是他人的行為。任何社會規(guī)范(如道德、政治紀律)都具有判斷、衡量他人行為的作用。
法律的評價可分為兩大類,即專門的評價和一般的評價。前者是指經(jīng)法律專門授權的國家機關、組織及其成員對他人的行為所作的評價。其特點是代表國家,具有國家強制力,產(chǎn)生法律約束力,因此又稱效力性評價。后者是指普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價,其特點是沒有國家強制力和約束力,是人們自發(fā)的行為,因此又稱為輿論性評價。
三、法律的預測作用
預測作用是指人們根據(jù)法律可以預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等,從而對自己的行為作出合理的安排。預測作用的對象是人們的相互行為。
四、法律的教育作用
法律的教育作用是指通過法律的實施,使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用的對象是一般人的行為。
五、法律的強制作用
法律的強制作用是指法律可以用來制裁、強制、約束違法犯罪行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。
第三節(jié) 法律的社會作用
一、法律維護階級統(tǒng)治的作用
法律在維護階級統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在許多方面
1)調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關系。(2)調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關系。(3)調(diào)整統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關系。
二、法律執(zhí)行社會公共事務的作用
法律在執(zhí)行社會公共事務上的作用具體表現(xiàn)在這樣一些方面
1)維護人類社會的基本生活條件。(2)維護生產(chǎn)和交換條件。(3)促進公共設施建設,組織社會化大生產(chǎn)。(4)確認和執(zhí)行技術規(guī)范。(5)促進教育、科學和文化事業(yè)的發(fā)展。
第四節(jié) 法律在建構(gòu)和諧社會中的作用
一、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的地位
無論從邏輯還是事實上看,和諧社會的建構(gòu)都必須借助于法律制度的推動和保障。
二、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的作用
(一)法律對于社會主義民主的實現(xiàn)具有重要作用
(二)法律通過確認并保障正義標準的實現(xiàn),協(xié)調(diào)主體之間的利益關系,實現(xiàn)公平正義
(三)法律可以為誠信友愛的實現(xiàn)提供良好的制度環(huán)境
(四)法律為激發(fā)主體的活力創(chuàng)造制度條件
(五)法律為維護社會的安定和秩序提供有力保障
(六)法律協(xié)調(diào)人與自然的關系,為經(jīng)濟發(fā)展與自然環(huán)境的和諧提供制度支持
第五節(jié) 法律作用的局限性
在認識法律的作用時,必須注意“兩點論”:對法律的作用既不能夸大,也不能忽視;既認識到法律不是無用的,又要認識到法律不是萬能的;既要反對“法律無用論”,又要防止“法律萬能論”。
法律并非無所不能,它也有其局限性,表現(xiàn)在以下四方面:
一、法律調(diào)整的對象是人的行為,法律調(diào)整的范圍不是無限的
二、法律自身特點產(chǎn)生的局限性
三、法律的制定和實施受人的因素的影響
四、法律的實施受政治、經(jīng)濟、文化等社會因素的影響