第四章 公司法
一、公司法概述
一）．外商投資企業(yè)法律與公司法的區(qū)別
1．設(shè)立時(shí)是否需要審批：一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定的公司需審批；外商投資企業(yè)的設(shè)立需審批。
2．注冊(cè)資本
公司法中全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，中外合資企業(yè)在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照當(dāng)天實(shí)收資本可以為0。
3．能否抽回出資
有限責(zé)任公司的股東在公司成立后，不得抽逃出資；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)在一定條件下可先行回收投資，但中外合資企業(yè)的外國(guó)投資者在合營(yíng)期限內(nèi)不得先行回收投資。
4．組織機(jī)構(gòu)
外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是其權(quán)力機(jī)構(gòu)；股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)，股東會(huì)是其權(quán)力機(jī)構(gòu)。
5．董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式
股份有限公司的董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門指定；中外合資企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，中外合作企業(yè)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
6．經(jīng)營(yíng)期限不同
公司法對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)期限未作規(guī)定；中外合作企業(yè)在合同中應(yīng)訂合作期限，一般的中外合資企業(yè)可不訂合作期限。
二）對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保
1．公司可向其他企業(yè)投資，但法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
2．公司向其他企業(yè)投資或?yàn)樗颂峁?dān)保，按公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
三）公司法人人格否定原則
公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
四）關(guān)聯(lián)交易的限制
公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
五）股東大會(huì)、董事會(huì)決議的效力
公司股東會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容，違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可自作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。
二、公司的登記管理
一）登記事項(xiàng)
1．公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。
2．股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、或認(rèn)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
二）設(shè)立登記
1．名稱應(yīng)預(yù)先核準(zhǔn)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。在保留期內(nèi)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。
2．外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可在5年內(nèi)繳足。此點(diǎn)結(jié)合第五章
3．營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日為公司成立日。
三）變更登記
1．公司名稱、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍：自變更決議作出日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。
2．減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告日起45日后。
3．變更實(shí)收資本：自繳足出資或股款日起30日內(nèi)。
4．住所：在遷入新住所前。
5．有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，自轉(zhuǎn)讓股權(quán)日起30日內(nèi) 。
6．有限責(zé)任公司的股東或股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或名稱的，自改變姓名或名稱日起30日內(nèi)。
7．董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，只需備案。
8．公司根據(jù)股東會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記，法院宣告改決議無(wú)效或撤銷該決議的，應(yīng)申請(qǐng)撤銷變更登記。
四）注銷登記
發(fā)生下列情形之一的，清算組應(yīng)自公司清算結(jié)束日起30日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷：
1．被依法宣告破產(chǎn)；
2．章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)用未通過(guò)修改公司章程而使公司存續(xù)；
3.股東會(huì)決議解散或一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)決議解散；
4.依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷；
5.法院依法予以解散；
6.其他情形。
三、有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一）設(shè)立：
1．股東人數(shù)：50人以下，允許設(shè)立1人公司。
股份有限公司的發(fā)起人為2~200人。
2．注冊(cè)資本：3萬(wàn)元；一人有限責(zé)任公司為10萬(wàn)，且應(yīng)一次足額繳足，不允許分期付款。
股份有限公司最低限額為500萬(wàn)元。
3．公司章程
公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。高級(jí)管理人員指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和章程規(guī)定的其他人員。
二）資本制度
1．出資期限：
①有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。其余部分由股東自公司成立日起2年內(nèi)繳足，投資公司可在5年內(nèi)繳足。
②股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分同發(fā)起人自公司成立日起2年內(nèi)繳足，投資公司可在5年內(nèi)繳足。繳足前，不得向他人募集股份。
采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于股份總數(shù)的35%。
2．出資形式：股東可用貨幣出資，也可用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、或認(rèn)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
3．成立后，股東不得抽逃出資。
股份有限公司發(fā)起人、認(rèn)股人繳股款或交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。
4．承擔(dān)責(zé)任：
①股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)向公司足額繳納外，還應(yīng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣資產(chǎn)的實(shí)際份額顯著低于公司章程所定價(jià)的，應(yīng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。這一責(zé)任不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東會(huì)決議免除。
②股份有限公司成立后發(fā)起人未按章程規(guī)定繳足出資的應(yīng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
出資不實(shí)的責(zé)任同有限責(zé)任公司。
發(fā)起人的責(zé)任：股份公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)認(rèn)股人已繳的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
5．股東未經(jīng)登記或變更登記的，不得對(duì)抗第三人。
一般情況下，股東按實(shí)繳出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但全體股東可約定不按出資比例分紅或不按出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
6．有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。
一、公司法概述
一）．外商投資企業(yè)法律與公司法的區(qū)別
1．設(shè)立時(shí)是否需要審批：一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定的公司需審批；外商投資企業(yè)的設(shè)立需審批。
2．注冊(cè)資本
公司法中全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，中外合資企業(yè)在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照當(dāng)天實(shí)收資本可以為0。
3．能否抽回出資
有限責(zé)任公司的股東在公司成立后，不得抽逃出資；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)在一定條件下可先行回收投資，但中外合資企業(yè)的外國(guó)投資者在合營(yíng)期限內(nèi)不得先行回收投資。
4．組織機(jī)構(gòu)
外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是其權(quán)力機(jī)構(gòu)；股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)，股東會(huì)是其權(quán)力機(jī)構(gòu)。
5．董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式
股份有限公司的董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門指定；中外合資企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，中外合作企業(yè)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
6．經(jīng)營(yíng)期限不同
公司法對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)期限未作規(guī)定；中外合作企業(yè)在合同中應(yīng)訂合作期限，一般的中外合資企業(yè)可不訂合作期限。
二）對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保
1．公司可向其他企業(yè)投資，但法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
2．公司向其他企業(yè)投資或?yàn)樗颂峁?dān)保，按公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
三）公司法人人格否定原則
公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
四）關(guān)聯(lián)交易的限制
公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
五）股東大會(huì)、董事會(huì)決議的效力
公司股東會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容，違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可自作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。
二、公司的登記管理
一）登記事項(xiàng)
1．公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。
2．股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、或認(rèn)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
二）設(shè)立登記
1．名稱應(yīng)預(yù)先核準(zhǔn)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。在保留期內(nèi)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。
2．外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可在5年內(nèi)繳足。此點(diǎn)結(jié)合第五章
3．營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日為公司成立日。
三）變更登記
1．公司名稱、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍：自變更決議作出日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。
2．減少注冊(cè)資本、合并、分立：自公告日起45日后。
3．變更實(shí)收資本：自繳足出資或股款日起30日內(nèi)。
4．住所：在遷入新住所前。
5．有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，自轉(zhuǎn)讓股權(quán)日起30日內(nèi) 。
6．有限責(zé)任公司的股東或股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或名稱的，自改變姓名或名稱日起30日內(nèi)。
7．董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，只需備案。
8．公司根據(jù)股東會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記，法院宣告改決議無(wú)效或撤銷該決議的，應(yīng)申請(qǐng)撤銷變更登記。
四）注銷登記
發(fā)生下列情形之一的，清算組應(yīng)自公司清算結(jié)束日起30日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷：
1．被依法宣告破產(chǎn)；
2．章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)用未通過(guò)修改公司章程而使公司存續(xù)；
3.股東會(huì)決議解散或一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)決議解散；
4.依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷；
5.法院依法予以解散；
6.其他情形。
三、有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一）設(shè)立：
1．股東人數(shù)：50人以下，允許設(shè)立1人公司。
股份有限公司的發(fā)起人為2~200人。
2．注冊(cè)資本：3萬(wàn)元；一人有限責(zé)任公司為10萬(wàn)，且應(yīng)一次足額繳足，不允許分期付款。
股份有限公司最低限額為500萬(wàn)元。
3．公司章程
公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。高級(jí)管理人員指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和章程規(guī)定的其他人員。
二）資本制度
1．出資期限：
①有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。其余部分由股東自公司成立日起2年內(nèi)繳足，投資公司可在5年內(nèi)繳足。
②股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分同發(fā)起人自公司成立日起2年內(nèi)繳足，投資公司可在5年內(nèi)繳足。繳足前，不得向他人募集股份。
采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于股份總數(shù)的35%。
2．出資形式：股東可用貨幣出資，也可用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、或認(rèn)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
3．成立后，股東不得抽逃出資。
股份有限公司發(fā)起人、認(rèn)股人繳股款或交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。
4．承擔(dān)責(zé)任：
①股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)向公司足額繳納外，還應(yīng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣資產(chǎn)的實(shí)際份額顯著低于公司章程所定價(jià)的，應(yīng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。這一責(zé)任不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東會(huì)決議免除。
②股份有限公司成立后發(fā)起人未按章程規(guī)定繳足出資的應(yīng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
出資不實(shí)的責(zé)任同有限責(zé)任公司。
發(fā)起人的責(zé)任：股份公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)認(rèn)股人已繳的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
5．股東未經(jīng)登記或變更登記的，不得對(duì)抗第三人。
一般情況下，股東按實(shí)繳出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但全體股東可約定不按出資比例分紅或不按出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
6．有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。