(2006年)
1.下列哪種情形成立民事法律關(guān)系?
A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B.甲對乙說:如果你考上研究生,我就嫁給你
C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒,致乙酒精中毒住院治療
D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳,因抽筋溺水身亡
答案及解析:C 《民法通則》第2條規(guī)定,中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系可總稱為民事關(guān)系,民事關(guān)系是一種社會生活關(guān)系,但并非所有的社會生活關(guān)系都是民法調(diào)整的對象,只有民法所規(guī)定的才受民法所調(diào)整,其他的社會生活關(guān)系受道德、習(xí)慣等的調(diào)整。其中C項因甲的勸酒而導(dǎo)致乙酒精中毒住院治療所產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系受民法所調(diào)整,故C項正確。A項雖然與合同相關(guān),但只是商談,并沒有進入締約階段;BD項屬于愛情、友情等領(lǐng)域,都不受民法所調(diào)整。
2.甲被法院宣告死亡,甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故,丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難,丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?,F(xiàn)甲重新出現(xiàn),法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的?
A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
C.戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲
D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲
答案及解析:D 《民法通則》第25條規(guī)定,被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的,給予適當(dāng)補償。因此本題中,丁繼承的甲的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還,丁、戊從丙處繼承的財產(chǎn)因為是丙從甲處繼承的,所以返還給甲。另外,丁從乙處代位繼承取得的財產(chǎn),由于代位繼承實際上是繼承了甲應(yīng)當(dāng)繼承的份額,所以在甲被撤銷死亡宣告后應(yīng)返還給甲,故A、B、C項錯誤,D項正確。
3.關(guān)于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔(dān)民事責(zé)任的下列哪一表述是正確的?
A.僅對其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
B.僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
C.僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
答案及解析:C 《民法通則》第43條規(guī)定,企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任?!逗贤ā返?0條規(guī)定,法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效。因此,只要企業(yè)的法定代表人以法人名義從事經(jīng)營活動,即使超越法人章程的規(guī)定,只要第三人是善意的,也應(yīng)認定企業(yè)法人對其法定代表人的越權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。所以C是正確的。A項中,如果法定代表人在企業(yè)法人的授權(quán)下從事違法經(jīng)營活動,企業(yè)法人因此應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任,故此項錯誤。
4.甲欠丙800元到期無力償還,乙替甲還款,并對甲說:“這800元就算給你了?!奔追Q將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡,乙要求甲償還余款300元,甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的?
A.甲應(yīng)再還300元
B.乙應(yīng)退回500元
C.乙不必退回甲500元,甲也不必再還乙300元
D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息
答案及解析:A 乙替甲還款后,丙對甲的債權(quán)轉(zhuǎn)移給乙,而乙所說的“這800元就算給你了”屬于贈與的意思表示,但贈與是合同行為,需要取得受贈人的同意才能發(fā)生法律效力。甲說將來“一定奉還”,實際是對乙贈與的意思表示的否定。乙代甲清償錢款后成為借款合同當(dāng)事人,因此甲償還500元的行為有效,乙無需返還,甲還需再還300元。另外依《合同法》211條,未約定利息視為不支付利息。所以乙不必退還銀行同期存款利率,所以A項是正確的。
5.A公司經(jīng)銷健身器材,規(guī)定每臺售價為2000元,業(yè)務(wù)員按合同價5%提取獎金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時提出,合同定價按公司規(guī)定辦,但自己按每臺50元補貼B公司。B公司表示同意,遂與王某簽訂了訂貨合同,并將獲得的補貼款入賬。對王某的行為應(yīng)如何定性?
A.屬于無權(quán)代理
B.屬于濫用代理權(quán)
C.屬于不正當(dāng)競爭
D.屬于合法行為
答案及解析:D 《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定,經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品,可以以明示的方式給對方折扣,可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的,必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。本題中王某是按照公司規(guī)定的合同價與對方簽訂的訂貨合同,且其補貼的金額沒有超過其可獲得的獎金提成,補貼款已入賬,故不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。所以選D是正確的。
6.2001年4月1日,范某從曹某處借款2萬元,雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日,曹某通知范某還款,并留給其10天準(zhǔn)備時間。下列哪種說法是正確的?
A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定不予受理
B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定駁回其起訴
D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
答案及解析: D 根據(jù)《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規(guī)定,借款合同的當(dāng)事人沒有約定還款期限的,借款人可以隨時返還,貸款人也可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。本題中,曹某通知范某還款,且指定10天為還款期限。期限屆滿,開始計算貸款合同的訴訟時效,因此2005年4月2日訴訟時效屆滿。但《民訴意見》第153條規(guī)定,當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。因此選D是正確的。
7.甲、乙共同繼承平房兩間,一直由甲居住。甲未經(jīng)乙同意,接該房右墻加蓋一間房,并將三間房屋登記于自己名下,不久又將其一并賣給了丙。下列哪種說法是正確的?
A.甲、乙是繼承房屋的按份共有人
B.加蓋的房屋應(yīng)歸甲所有
C.加蓋的房屋應(yīng)歸甲、乙共有
D.乙有權(quán)請求丙返還所購三間房屋
答案及解析:B 甲、乙共同繼承的房屋在遺產(chǎn)分割之前屬于其共同共有,所以A項是錯誤的。甲加蓋的房屋是接在該房屋右墻以外的,與甲乙共同共有的房屋相互獨立,甲原始取得其加蓋房屋的所有權(quán),所以B項是正確、C項是錯誤的?!睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定,共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利,承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間,部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的,一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)維護第三人的合法權(quán)益,對其他共有人的損失,由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。甲對其加蓋的房屋有處分權(quán),對其與乙共同共有的房屋無處分權(quán),但由于甲為三間房屋的登記所有人,且丙又為善意,所以根據(jù)公示公信原則,丙取得三間房屋的所有權(quán),乙無權(quán)要求返還,所以D項是錯誤的。
8.方某向?qū)O某借款1萬元,孫某要求其提供擔(dān)保,方某說:“我有一部手提電腦被劉某租去用了,就以它作質(zhì)押吧,但租金不作質(zhì)押。”孫同意,遂付款。下列哪種說法是正確的?
A.孫某實際占有電腦時質(zhì)押合同才生效
B.如劉某書面同意,則質(zhì)押合同生效
C.如劉某收到關(guān)于質(zhì)押的書面通知,則質(zhì)押合同生效
D.如質(zhì)押合同生效,則孫某有權(quán)收取電腦租金
答案及解析:C 《擔(dān)保法》第64條第2款規(guī)定,質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。同時《擔(dān)保法解釋》第88條規(guī)定,出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的,質(zhì)押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質(zhì)通知后,仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的,該行為無效。所以,當(dāng)占有人劉某收到關(guān)于質(zhì)押的書面通知時,質(zhì)押合同生效,所以應(yīng)選C。至于D項,如果質(zhì)押合同生效,根據(jù)當(dāng)事人之間的約定,質(zhì)押的效力不及于租金,所以D項是錯誤的。
9.5月10日,甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押并辦理抵押登記。6月10日,甲又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押,但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日,甲擅自將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的?
A.乙可對該房屋行使抵押權(quán)
B.甲與丙之間的抵押合同已生效
C.甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效
D.丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失
答案及解析:B 《擔(dān)保法》第41條的規(guī)定,當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。所以,本題中甲、丙之間的抵押合同因沒有辦理抵押物登記,故沒有生效。丙可基于締約過失責(zé)任要求甲賠償自己所遭受的損失。故B項是錯誤的,D項是正確的。對于A、C兩項,《擔(dān)保法》第49條規(guī)定,抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的,應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的,轉(zhuǎn)讓行為無效?!稉?dān)保法解釋》第67條規(guī)定,抵押權(quán)存續(xù)期間,抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的,如果抵押物已經(jīng)登記的,抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán);取得抵押物所有權(quán)的受讓人,可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù),使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。故A項、C項正確。
10.甲、乙簽訂貨物買賣合同,約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故,致貨物受損,無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的?
A.乙有權(quán)請求甲承擔(dān)違約責(zé)任
B.乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失
C.乙尚未取得貨物所有權(quán)
D.丁應(yīng)對甲承擔(dān)責(zé)任
答案及解析:A 《合同法》第121條規(guī)定,當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲不能向乙按約履行義務(wù)是由于丙的原因,但是甲仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系,基于合同的相對性,乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后,可向丙要求賠償,由于丁是丙的工作人員,因此丁不對甲承擔(dān)責(zé)任,而應(yīng)由甲直接向丙主張。此外,標(biāo)的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移,在代辦托運的情況下,貨物交承運人即為交付,所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。綜上所述,本題的正確選項是A。
11.甲忘帶家門鑰匙,鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家,并提供繩索以備不測,丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時繩索斷裂,從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達成一致,甲訴至法院。下列哪種說法是正確的?
A.法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任
B.損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān)
C.應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任,丙、丁承擔(dān)補充責(zé)任
D.應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
答案及解析:A 《民法通則》第132條規(guī)定,當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的,可以根據(jù)實際情況,由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。本題中,乙、丙、丁對于甲的損害都沒有過錯,而甲是聽從乙的建議行動,并且所用的繩索也是乙提供的,因此可酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任。
12.陳某外出期間家中失火,鄰居家10歲的女兒劉某呼叫鄰居救火,并取自家衣物參與撲火。在救火過程中,劉某手部燒傷,花去醫(yī)療費200元,衣物損失100元。下列哪種說法是正確的?
A.陳某應(yīng)償付劉某100元
B.陳某應(yīng)償付劉某200元
C.陳某應(yīng)償付劉某300元
D.陳某無須補償劉某
答案及解析:C 《民法通則》第93條規(guī)定,沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。即沒有法定或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,構(gòu)成無因管理。無因管理屬于事實行為,并不要求管理人具有民事行為能力,只要管理人具有認識能力即可。因此題中劉某的行為構(gòu)成無因管理,其有權(quán)要求受益人陳某償付其因管理行為而支付的必要費用。《民通意見》第132條規(guī)定,民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用,包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失。劉某因救火燒傷手部花去的醫(yī)療費200元和衣物損失100元都屬于必要費用,陳某應(yīng)按照法律規(guī)定償付,所以選項C是正確的。
13.某市國土局一名前局長、兩名前副局長和一名干部因貪污終審被判有罪。薛某在當(dāng)?shù)赝韴笊习l(fā)表一篇報道,題為"市國土局成了貪污局",內(nèi)容為上述四人已被法院查明的主要犯罪事實。該國土局、一名未涉案的副局長、被判緩刑的前局長均以自己名譽權(quán)被侵害為由起訴薛某,要求賠償精神損害。下列哪種說法是正確的?
A.三原告的訴訟主張均能夠成立
B.國土局的訴訟主張成立,副局長及前局長的訴訟主張不能成立
C.國土局及副局長的訴訟主張成立,前局長的訴訟主張不能成立
D.三原告的訴訟主張均不能成立
答案及解析:D 《人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第5條規(guī)定,法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。因此國土局的訴訟主張不能成立。第8條規(guī)定,因侵權(quán)致人精神損害,但未造成嚴(yán)重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持,人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉。因此未涉案的副局長及前局長的訴訟主張也不能成立,所以D項是正確的。
14.甲在某酒店就餐,鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵,繼而動手打斗,酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去,丙躲閃,結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?
A.由乙承擔(dān),酒店無責(zé)任
B.由酒店承擔(dān),但酒店可向乙追償
C.由乙承擔(dān),酒店承擔(dān)補充賠償責(zé)任
D.由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
答案及解析:C 《人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定,從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害,賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的,由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的,應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任……。在本題中,乙砸傷甲,而富有安全保障義務(wù)的酒店保安見狀未出面制止,則酒店具有過錯,因此甲的醫(yī)療費應(yīng)由乙承擔(dān),酒店承擔(dān)補充賠償責(zé)任,故C項是正確的。
15.某雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎,具有獨特的含義,并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽,特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題,該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能限度地保護當(dāng)事人的利益?
A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
B.著作權(quán)法、商標(biāo)法
C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法
D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
答案及解析:A 雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎,具有獨特的含義,符合《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實施條例》關(guān)于作品的定義,因此應(yīng)受到著作權(quán)法的保護。據(jù)此,該雜志社可向商標(biāo)局就期刊名稱申請商標(biāo)注冊,獲得商標(biāo)權(quán)。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條的規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易,損害競爭對手:(一)假冒他人的注冊商標(biāo);(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。因此某雜志社的期刊名稱也可以獲得反不正當(dāng)競爭法的保護,所以本題選A是正確的。
16.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果,未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后,在沒有向甲公司交付之前,將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?
A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司
B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)
D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效
答案及解析:C 《合同法》第341條規(guī)定,委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法,由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項C是正確的。對于D項,因為丙公司是善意第三人,出于對善意第三人的保護,乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效,但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。
17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來,遂請作家王某執(zhí)筆,其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元,但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有?
A.歸王某所有
B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有
D.歸王某、張某和李某三人共同所有
答案及解析:B 《人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定,當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品,當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的,依其約定;沒有約定的,著作權(quán)歸該特定人物享有,執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的,著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪辍8鶕?jù)法條即可得出B為正確選項。
18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現(xiàn)場直播權(quán)。乙電視臺未經(jīng)許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉(zhuǎn)播,丙電視臺未經(jīng)許可將乙電視臺轉(zhuǎn)播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放,丁某未經(jīng)許可將丙電視臺錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的?
A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權(quán)
B.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播行為
C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權(quán)利
D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)
答案及解析:B 《著作權(quán)法》第44條規(guī)定,廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為:(一)將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播;(二)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護期為五十年,截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據(jù)《著作權(quán)法》第36條的規(guī)定,使用他人作品演出,表演者(演員、演出單位)應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。表演者指演員、演出單位,因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權(quán)法》第22條中規(guī)定的"為個人欣賞"的合理使用,不構(gòu)成侵權(quán)。
19.甲公司研制開發(fā)出一項汽車剎車裝置的專利技術(shù),委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將該種零部件出售給丙公司,致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯誤的?
A.乙公司的行為構(gòu)成違約行為
B.丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)
C.在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中,丙公司應(yīng)為被告,乙公司應(yīng)列為第三人
D.該案只能由特定的中級人民法院管轄
答案及解析:C 《合同法》第60條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應(yīng)負的保密義務(wù),構(gòu)成違約,故A項是正確的。丙公司未經(jīng)甲公司同意將其專利投入生產(chǎn),同樣侵犯了甲公司的專利權(quán),故B項正確?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,專利糾紛第一審案件,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項,如果甲公司對丙公司提起專利侵權(quán)訴訟,乙不能作為第三人,因為乙公司和丙公司存在共同侵權(quán)行為,應(yīng)列為共同被告。故選項C是錯誤的。
20.甲公司于2000年3月為其生產(chǎn)的酸奶注冊了“樂樂”商標(biāo),該商標(biāo)經(jīng)過長期使用,在公眾中享有較高聲譽。2004年8月,同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用,容易使公眾產(chǎn)生誤認。下列哪種說法是正確的?
A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認,才侵犯甲公司的商標(biāo)權(quán)
B.即使“樂樂”不屬于馳名商標(biāo),乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)
C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記
D.乙公司的商號已經(jīng)合法登記,應(yīng)受法律保護
答案及解析:B 根據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為:(一)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;(二)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用,誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的;(三)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名,并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù),容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。而C選項中,對于商號的撤銷應(yīng)向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請,所以本題選B是正確的。
21.甲死后留有房屋1套、存款3萬元和古畫1幅。甲生前立有遺囑,將房屋分給兒子乙,存款分給女兒丙,古畫贈予好友丁,并要求丁幫丙找份工作。下列哪種說法是正確的?
A.甲的遺囑部分無效
B.若丁在知道受遺贈后2個月內(nèi)沒有作出接受的意思表示,則視為接受遺贈
C.如古畫在交付丁前由乙代為保管,若意外滅失,丁無權(quán)要求乙賠償
D.如丁在作出了接受遺贈的意思表示后死亡,則其接受遺贈的權(quán)利歸于消滅
答案及解析:C 《繼承法》第16條規(guī)定,公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn),并可以指定遺囑執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。因此甲的遺囑是有效的,A項錯誤?!独^承法》第25條第2款規(guī)定,受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。所以B項錯誤。《人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第53條規(guī)定,繼承開始后,受遺贈人表示接受遺贈,并于遺產(chǎn)分割前死亡的,其接受遺贈的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的繼承人。所以D項是錯誤的。對于保管行為,保管物意外滅失,保管人不承擔(dān)責(zé)任,故本題選C。
22.張某1歲時被王某收養(yǎng)并一直共同生活。張某成年后,將年老多病的生父母接到自己家中悉心照顧。2000年,王某、張某的生父母相繼去世。下列哪種說法是正確的?
A.張某有權(quán)作為第一順序繼承人繼承生父母的財產(chǎn)
B.張某有權(quán)作為第二順序繼承人繼承生父母的財產(chǎn)
C.張某無權(quán)繼承養(yǎng)父王某的財產(chǎn)
D.張某可適當(dāng)分得生父母的財產(chǎn)
答案及解析:D 《收養(yǎng)法》第23條規(guī)定,自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起,養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定;養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。所以由于張某已被王某收養(yǎng),張某無權(quán)繼承生父母的財產(chǎn),但可以繼承其養(yǎng)父王某的財產(chǎn)。故A項、B項、C項是錯誤的?!独^承法》第14條規(guī)定,對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人,可以分配給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。所以D項是正確的
1.下列哪種情形成立民事法律關(guān)系?
A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B.甲對乙說:如果你考上研究生,我就嫁給你
C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒,致乙酒精中毒住院治療
D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳,因抽筋溺水身亡
答案及解析:C 《民法通則》第2條規(guī)定,中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系可總稱為民事關(guān)系,民事關(guān)系是一種社會生活關(guān)系,但并非所有的社會生活關(guān)系都是民法調(diào)整的對象,只有民法所規(guī)定的才受民法所調(diào)整,其他的社會生活關(guān)系受道德、習(xí)慣等的調(diào)整。其中C項因甲的勸酒而導(dǎo)致乙酒精中毒住院治療所產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系受民法所調(diào)整,故C項正確。A項雖然與合同相關(guān),但只是商談,并沒有進入締約階段;BD項屬于愛情、友情等領(lǐng)域,都不受民法所調(diào)整。
2.甲被法院宣告死亡,甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故,丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難,丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?,F(xiàn)甲重新出現(xiàn),法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的?
A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
C.戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲
D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲
答案及解析:D 《民法通則》第25條規(guī)定,被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的,給予適當(dāng)補償。因此本題中,丁繼承的甲的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還,丁、戊從丙處繼承的財產(chǎn)因為是丙從甲處繼承的,所以返還給甲。另外,丁從乙處代位繼承取得的財產(chǎn),由于代位繼承實際上是繼承了甲應(yīng)當(dāng)繼承的份額,所以在甲被撤銷死亡宣告后應(yīng)返還給甲,故A、B、C項錯誤,D項正確。
3.關(guān)于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔(dān)民事責(zé)任的下列哪一表述是正確的?
A.僅對其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
B.僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
C.僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
答案及解析:C 《民法通則》第43條規(guī)定,企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任?!逗贤ā返?0條規(guī)定,法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效。因此,只要企業(yè)的法定代表人以法人名義從事經(jīng)營活動,即使超越法人章程的規(guī)定,只要第三人是善意的,也應(yīng)認定企業(yè)法人對其法定代表人的越權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。所以C是正確的。A項中,如果法定代表人在企業(yè)法人的授權(quán)下從事違法經(jīng)營活動,企業(yè)法人因此應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任,故此項錯誤。
4.甲欠丙800元到期無力償還,乙替甲還款,并對甲說:“這800元就算給你了?!奔追Q將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡,乙要求甲償還余款300元,甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的?
A.甲應(yīng)再還300元
B.乙應(yīng)退回500元
C.乙不必退回甲500元,甲也不必再還乙300元
D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息
答案及解析:A 乙替甲還款后,丙對甲的債權(quán)轉(zhuǎn)移給乙,而乙所說的“這800元就算給你了”屬于贈與的意思表示,但贈與是合同行為,需要取得受贈人的同意才能發(fā)生法律效力。甲說將來“一定奉還”,實際是對乙贈與的意思表示的否定。乙代甲清償錢款后成為借款合同當(dāng)事人,因此甲償還500元的行為有效,乙無需返還,甲還需再還300元。另外依《合同法》211條,未約定利息視為不支付利息。所以乙不必退還銀行同期存款利率,所以A項是正確的。
5.A公司經(jīng)銷健身器材,規(guī)定每臺售價為2000元,業(yè)務(wù)員按合同價5%提取獎金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時提出,合同定價按公司規(guī)定辦,但自己按每臺50元補貼B公司。B公司表示同意,遂與王某簽訂了訂貨合同,并將獲得的補貼款入賬。對王某的行為應(yīng)如何定性?
A.屬于無權(quán)代理
B.屬于濫用代理權(quán)
C.屬于不正當(dāng)競爭
D.屬于合法行為
答案及解析:D 《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定,經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的,以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品,可以以明示的方式給對方折扣,可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的,必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。本題中王某是按照公司規(guī)定的合同價與對方簽訂的訂貨合同,且其補貼的金額沒有超過其可獲得的獎金提成,補貼款已入賬,故不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。所以選D是正確的。
6.2001年4月1日,范某從曹某處借款2萬元,雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日,曹某通知范某還款,并留給其10天準(zhǔn)備時間。下列哪種說法是正確的?
A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定不予受理
B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)裁定駁回其起訴
D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴,法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
答案及解析: D 根據(jù)《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規(guī)定,借款合同的當(dāng)事人沒有約定還款期限的,借款人可以隨時返還,貸款人也可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。本題中,曹某通知范某還款,且指定10天為還款期限。期限屆滿,開始計算貸款合同的訴訟時效,因此2005年4月2日訴訟時效屆滿。但《民訴意見》第153條規(guī)定,當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。因此選D是正確的。
7.甲、乙共同繼承平房兩間,一直由甲居住。甲未經(jīng)乙同意,接該房右墻加蓋一間房,并將三間房屋登記于自己名下,不久又將其一并賣給了丙。下列哪種說法是正確的?
A.甲、乙是繼承房屋的按份共有人
B.加蓋的房屋應(yīng)歸甲所有
C.加蓋的房屋應(yīng)歸甲、乙共有
D.乙有權(quán)請求丙返還所購三間房屋
答案及解析:B 甲、乙共同繼承的房屋在遺產(chǎn)分割之前屬于其共同共有,所以A項是錯誤的。甲加蓋的房屋是接在該房屋右墻以外的,與甲乙共同共有的房屋相互獨立,甲原始取得其加蓋房屋的所有權(quán),所以B項是正確、C項是錯誤的?!睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定,共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利,承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間,部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的,一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)維護第三人的合法權(quán)益,對其他共有人的損失,由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。甲對其加蓋的房屋有處分權(quán),對其與乙共同共有的房屋無處分權(quán),但由于甲為三間房屋的登記所有人,且丙又為善意,所以根據(jù)公示公信原則,丙取得三間房屋的所有權(quán),乙無權(quán)要求返還,所以D項是錯誤的。
8.方某向?qū)O某借款1萬元,孫某要求其提供擔(dān)保,方某說:“我有一部手提電腦被劉某租去用了,就以它作質(zhì)押吧,但租金不作質(zhì)押。”孫同意,遂付款。下列哪種說法是正確的?
A.孫某實際占有電腦時質(zhì)押合同才生效
B.如劉某書面同意,則質(zhì)押合同生效
C.如劉某收到關(guān)于質(zhì)押的書面通知,則質(zhì)押合同生效
D.如質(zhì)押合同生效,則孫某有權(quán)收取電腦租金
答案及解析:C 《擔(dān)保法》第64條第2款規(guī)定,質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。同時《擔(dān)保法解釋》第88條規(guī)定,出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的,質(zhì)押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質(zhì)通知后,仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的,該行為無效。所以,當(dāng)占有人劉某收到關(guān)于質(zhì)押的書面通知時,質(zhì)押合同生效,所以應(yīng)選C。至于D項,如果質(zhì)押合同生效,根據(jù)當(dāng)事人之間的約定,質(zhì)押的效力不及于租金,所以D項是錯誤的。
9.5月10日,甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押并辦理抵押登記。6月10日,甲又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押,但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日,甲擅自將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的?
A.乙可對該房屋行使抵押權(quán)
B.甲與丙之間的抵押合同已生效
C.甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效
D.丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失
答案及解析:B 《擔(dān)保法》第41條的規(guī)定,當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。所以,本題中甲、丙之間的抵押合同因沒有辦理抵押物登記,故沒有生效。丙可基于締約過失責(zé)任要求甲賠償自己所遭受的損失。故B項是錯誤的,D項是正確的。對于A、C兩項,《擔(dān)保法》第49條規(guī)定,抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的,應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的,轉(zhuǎn)讓行為無效?!稉?dān)保法解釋》第67條規(guī)定,抵押權(quán)存續(xù)期間,抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的,如果抵押物已經(jīng)登記的,抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán);取得抵押物所有權(quán)的受讓人,可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù),使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。故A項、C項正確。
10.甲、乙簽訂貨物買賣合同,約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故,致貨物受損,無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的?
A.乙有權(quán)請求甲承擔(dān)違約責(zé)任
B.乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失
C.乙尚未取得貨物所有權(quán)
D.丁應(yīng)對甲承擔(dān)責(zé)任
答案及解析:A 《合同法》第121條規(guī)定,當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲不能向乙按約履行義務(wù)是由于丙的原因,但是甲仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系,基于合同的相對性,乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后,可向丙要求賠償,由于丁是丙的工作人員,因此丁不對甲承擔(dān)責(zé)任,而應(yīng)由甲直接向丙主張。此外,標(biāo)的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移,在代辦托運的情況下,貨物交承運人即為交付,所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。綜上所述,本題的正確選項是A。
11.甲忘帶家門鑰匙,鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家,并提供繩索以備不測,丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時繩索斷裂,從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達成一致,甲訴至法院。下列哪種說法是正確的?
A.法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任
B.損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān)
C.應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任,丙、丁承擔(dān)補充責(zé)任
D.應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
答案及解析:A 《民法通則》第132條規(guī)定,當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的,可以根據(jù)實際情況,由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。本題中,乙、丙、丁對于甲的損害都沒有過錯,而甲是聽從乙的建議行動,并且所用的繩索也是乙提供的,因此可酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任。
12.陳某外出期間家中失火,鄰居家10歲的女兒劉某呼叫鄰居救火,并取自家衣物參與撲火。在救火過程中,劉某手部燒傷,花去醫(yī)療費200元,衣物損失100元。下列哪種說法是正確的?
A.陳某應(yīng)償付劉某100元
B.陳某應(yīng)償付劉某200元
C.陳某應(yīng)償付劉某300元
D.陳某無須補償劉某
答案及解析:C 《民法通則》第93條規(guī)定,沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。即沒有法定或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,構(gòu)成無因管理。無因管理屬于事實行為,并不要求管理人具有民事行為能力,只要管理人具有認識能力即可。因此題中劉某的行為構(gòu)成無因管理,其有權(quán)要求受益人陳某償付其因管理行為而支付的必要費用。《民通意見》第132條規(guī)定,民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用,包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失。劉某因救火燒傷手部花去的醫(yī)療費200元和衣物損失100元都屬于必要費用,陳某應(yīng)按照法律規(guī)定償付,所以選項C是正確的。
13.某市國土局一名前局長、兩名前副局長和一名干部因貪污終審被判有罪。薛某在當(dāng)?shù)赝韴笊习l(fā)表一篇報道,題為"市國土局成了貪污局",內(nèi)容為上述四人已被法院查明的主要犯罪事實。該國土局、一名未涉案的副局長、被判緩刑的前局長均以自己名譽權(quán)被侵害為由起訴薛某,要求賠償精神損害。下列哪種說法是正確的?
A.三原告的訴訟主張均能夠成立
B.國土局的訴訟主張成立,副局長及前局長的訴訟主張不能成立
C.國土局及副局長的訴訟主張成立,前局長的訴訟主張不能成立
D.三原告的訴訟主張均不能成立
答案及解析:D 《人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第5條規(guī)定,法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。因此國土局的訴訟主張不能成立。第8條規(guī)定,因侵權(quán)致人精神損害,但未造成嚴(yán)重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持,人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉。因此未涉案的副局長及前局長的訴訟主張也不能成立,所以D項是正確的。
14.甲在某酒店就餐,鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵,繼而動手打斗,酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去,丙躲閃,結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?
A.由乙承擔(dān),酒店無責(zé)任
B.由酒店承擔(dān),但酒店可向乙追償
C.由乙承擔(dān),酒店承擔(dān)補充賠償責(zé)任
D.由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
答案及解析:C 《人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定,從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害,賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的,由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的,應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任……。在本題中,乙砸傷甲,而富有安全保障義務(wù)的酒店保安見狀未出面制止,則酒店具有過錯,因此甲的醫(yī)療費應(yīng)由乙承擔(dān),酒店承擔(dān)補充賠償責(zé)任,故C項是正確的。
15.某雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎,具有獨特的含義,并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽,特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題,該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能限度地保護當(dāng)事人的利益?
A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
B.著作權(quán)法、商標(biāo)法
C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法
D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
答案及解析:A 雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎,具有獨特的含義,符合《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實施條例》關(guān)于作品的定義,因此應(yīng)受到著作權(quán)法的保護。據(jù)此,該雜志社可向商標(biāo)局就期刊名稱申請商標(biāo)注冊,獲得商標(biāo)權(quán)。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條的規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易,損害競爭對手:(一)假冒他人的注冊商標(biāo);(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。因此某雜志社的期刊名稱也可以獲得反不正當(dāng)競爭法的保護,所以本題選A是正確的。
16.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果,未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后,在沒有向甲公司交付之前,將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?
A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司
B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)
D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效
答案及解析:C 《合同法》第341條規(guī)定,委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法,由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項C是正確的。對于D項,因為丙公司是善意第三人,出于對善意第三人的保護,乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效,但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。
17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來,遂請作家王某執(zhí)筆,其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元,但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有?
A.歸王某所有
B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有
D.歸王某、張某和李某三人共同所有
答案及解析:B 《人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定,當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品,當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的,依其約定;沒有約定的,著作權(quán)歸該特定人物享有,執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的,著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪辍8鶕?jù)法條即可得出B為正確選項。
18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現(xiàn)場直播權(quán)。乙電視臺未經(jīng)許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉(zhuǎn)播,丙電視臺未經(jīng)許可將乙電視臺轉(zhuǎn)播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放,丁某未經(jīng)許可將丙電視臺錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的?
A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權(quán)
B.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播行為
C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權(quán)利
D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)
答案及解析:B 《著作權(quán)法》第44條規(guī)定,廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為:(一)將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播;(二)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護期為五十年,截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據(jù)《著作權(quán)法》第36條的規(guī)定,使用他人作品演出,表演者(演員、演出單位)應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。表演者指演員、演出單位,因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權(quán)法》第22條中規(guī)定的"為個人欣賞"的合理使用,不構(gòu)成侵權(quán)。
19.甲公司研制開發(fā)出一項汽車剎車裝置的專利技術(shù),委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將該種零部件出售給丙公司,致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯誤的?
A.乙公司的行為構(gòu)成違約行為
B.丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)
C.在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中,丙公司應(yīng)為被告,乙公司應(yīng)列為第三人
D.該案只能由特定的中級人民法院管轄
答案及解析:C 《合同法》第60條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應(yīng)負的保密義務(wù),構(gòu)成違約,故A項是正確的。丙公司未經(jīng)甲公司同意將其專利投入生產(chǎn),同樣侵犯了甲公司的專利權(quán),故B項正確?!度嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,專利糾紛第一審案件,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項,如果甲公司對丙公司提起專利侵權(quán)訴訟,乙不能作為第三人,因為乙公司和丙公司存在共同侵權(quán)行為,應(yīng)列為共同被告。故選項C是錯誤的。
20.甲公司于2000年3月為其生產(chǎn)的酸奶注冊了“樂樂”商標(biāo),該商標(biāo)經(jīng)過長期使用,在公眾中享有較高聲譽。2004年8月,同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用,容易使公眾產(chǎn)生誤認。下列哪種說法是正確的?
A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認,才侵犯甲公司的商標(biāo)權(quán)
B.即使“樂樂”不屬于馳名商標(biāo),乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)
C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記
D.乙公司的商號已經(jīng)合法登記,應(yīng)受法律保護
答案及解析:B 根據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。《人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為:(一)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;(二)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用,誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的;(三)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名,并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù),容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。而C選項中,對于商號的撤銷應(yīng)向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請,所以本題選B是正確的。
21.甲死后留有房屋1套、存款3萬元和古畫1幅。甲生前立有遺囑,將房屋分給兒子乙,存款分給女兒丙,古畫贈予好友丁,并要求丁幫丙找份工作。下列哪種說法是正確的?
A.甲的遺囑部分無效
B.若丁在知道受遺贈后2個月內(nèi)沒有作出接受的意思表示,則視為接受遺贈
C.如古畫在交付丁前由乙代為保管,若意外滅失,丁無權(quán)要求乙賠償
D.如丁在作出了接受遺贈的意思表示后死亡,則其接受遺贈的權(quán)利歸于消滅
答案及解析:C 《繼承法》第16條規(guī)定,公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn),并可以指定遺囑執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。因此甲的遺囑是有效的,A項錯誤?!独^承法》第25條第2款規(guī)定,受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。所以B項錯誤。《人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第53條規(guī)定,繼承開始后,受遺贈人表示接受遺贈,并于遺產(chǎn)分割前死亡的,其接受遺贈的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的繼承人。所以D項是錯誤的。對于保管行為,保管物意外滅失,保管人不承擔(dān)責(zé)任,故本題選C。
22.張某1歲時被王某收養(yǎng)并一直共同生活。張某成年后,將年老多病的生父母接到自己家中悉心照顧。2000年,王某、張某的生父母相繼去世。下列哪種說法是正確的?
A.張某有權(quán)作為第一順序繼承人繼承生父母的財產(chǎn)
B.張某有權(quán)作為第二順序繼承人繼承生父母的財產(chǎn)
C.張某無權(quán)繼承養(yǎng)父王某的財產(chǎn)
D.張某可適當(dāng)分得生父母的財產(chǎn)
答案及解析:D 《收養(yǎng)法》第23條規(guī)定,自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起,養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定;養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。所以由于張某已被王某收養(yǎng),張某無權(quán)繼承生父母的財產(chǎn),但可以繼承其養(yǎng)父王某的財產(chǎn)。故A項、B項、C項是錯誤的?!独^承法》第14條規(guī)定,對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人,可以分配給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。所以D項是正確的